AF (414) 2009-00783-01 ARBEY BURBANO VARGAS en contra de MARTHA XIMENA MARTINEZ VIDARTE SOCIEDAD CONYUGAL – Liquidación / PASIVO SOCIAL: Mantenimiento de los hijos comunes. Para su liquidación se debe elaborar un inventario y tasación de todos los bienes, realizar las deducciones y el residuo se dividirá por mitad entre las partes. Dentro de las deducciones está el pasivo de la sociedad conyugal en el que se encuentra entre otras, todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales de cada cónyuge, el mantenimiento de los cónyuges y de los hijos comunes. (…) En consecuencia, se concluye que los frutos percibidos o cánones devengados desde el 1 de julio de 2006 hasta el 8 de octubre de 2007 son deducibles como parte del pasivo social; a partir de la disolución de la sociedad conyugal cada cónyuge responde independientemente por su mantenimiento y de los hijos; el demandante, conforme se considera en la anunciada sentencia del Juzgado Quince de Familia de Bogotá, al declarar 1 que no descuidaba a sus hijos porque daba los arriendos como aportes para alimentos, implica que él dispuso de su parte de los cánones de arrendamiento desde enero de 2009 2 hasta enero de 20103, como también lo hizo con su parte la demandada al solicitar que estos sean excluidos por haber sido utilizados en alimentos a sus hijos, por lo que esos valores deben ser descontados (…). TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE NEIVA SALA PRIMERA DE DECICISÓN CIVIL FAMILIA Magistrada Sustanciadora: Dra. ENASHEILLA POLANIA GOMEZ Proceso : Ordinario –Liquidación Sociedad Conyugal Radicación : (414) 2009-00783-01 Demandante : ARBEY BURBANO VARGAS Demandado : MARTHA XIMENA MARTÍNEZ Asunto : Apelación de auto Procedencia : Juzgado Cuarto de Familia de Neiva Neiva, octubre veinticinco (25) de dos mil once (2011) 1. ASUNTO Resolver el recurso de apelación planteado por la apoderada de la parte demandada, respecto del auto que declaró improcedente la objeción a los inventarios y avalúos que la parte actora presentó dentro del proceso de referencia. 2. ANTECEDENTES RELEVANTES 1 Folios 19, 20, 22 del cuaderno Fecha en que el hijo pasó al cuidado de la demandada 3 A partir de febrero se empezó a consignar los cánones 2 1 AF (414) 2009-00783-01 ARBEY BURBANO VARGAS en contra de MARTHA XIMENA MARTINEZ VIDARTE En el proceso ordinario de liquidación de la sociedad conyugal a cargo del Juzgado Cuarto de Familia de Neiva, en término oportuno, la apoderada de la parte demandada propone la objeción a los inventarios y avalúos que la parte actora presentó, argumentando que los valores presentados en las partidas segunda y tercera del inventario no deben incluirse porque el demandante dio su parte de los cánones de arrendamiento como aporte de alimentos para sus dos hijos, como consta en el proceso del Juzgado 15 de Familia de Bogotá, además, se debe descontar las deducciones realizadas por UTRAHUILCA para mejoras del inmueble y retención, y el dinero que ya se le entregó de los arriendos durante el tiempo que tuvo bajo su cuidado al hijo ARBEY FELIPE BURBANO MARTÍNEZ. A efectos de acreditar la objeción formulada entregó copia simple de las declaraciones realizada por el demandante y su hermana MARIA NEYDA BURBANO VARGAS en el proceso de alimentos, copia auténtica del Acta de Audiencia Pública y de la sentencia del mismo proceso, así como la declaración extrajudicial de la señora MARIA YOVANNY VIDARTE DE MARTÍNEZ. 3. AUTO RECURRIDO El a quo a partir del análisis de las piezas procesales DECLARA improcedente la objeción a los inventarios y avalúos presentada por el actor; DECLARA que el monto de las partidas segunda y tercera corresponderán una vez se ajusten a lo certificado por el Gerente de UTRAHUILCA; APRUEBA los mencionados inventarios y avalúos con observancia al ajuste ordenado en el anterior resuelve. Considera que al tenor del artículo 1781-2 del Código Civil los arriendos hacen parte del haber social desde el momento en que comenzaron a percibirse y hasta cuando se liquide la demanda, o sea, desde el 1 de julio de 2006; además que determinar si la parte de los cánones de arriendo del demandante son aportes para alimentos de sus hijos es una discusión que no incumbe dilucidar en este proceso liquidatario y sí en un ejecutivo. 2 AF (414) 2009-00783-01 ARBEY BURBANO VARGAS en contra de MARTHA XIMENA MARTINEZ VIDARTE 4. RECURSO DE REPOSICION / APELACIÓN La parte demandada inconforme con el auto del veinte (20) de octubre de 2010 que negó la objeción a los inventarios y avalúos, interpuso el recurso de reposición en subsidio apelación, argumentando que la Corte Constitucional4 ha reiterado jurisprudencia de la Corte Suprema sobre el momento que surge la comunidad de bienes de la sociedad conyugal y las obligaciones de la misma, donde establece que sólo cuando deja de existir la sociedad conyugal, ésta se torna relevante “porque es el momento en que cada uno de los cónyuges se legitima para reclamar la liquidación del haber social y la distribución del activo que surja luego de descontado el pasivo”, entonces, sólo desde octubre 9 de 2007 cuando se declaró la disolución del vinculo matrimonial y de la sociedad conyugal es que los cánones del arriendo hacen parte del haber social y no desde el inicio del contrato, los cuales se habrían consumido en el matrimonio y como sustento de los hijos. Con relación al momento de excluir los valores de los cánones aportados por el demandante para los alimentos de los hijos, aduce que como lo señala el juez a quo en el numeral 2 de las consideraciones del auto que se recurre, se deben hacer las precisiones con el objeto de lograr el reconocimiento de recompensas o exclusión de partidas indebidamente incluidas. Por lo tanto, es este el momento oportuno para hacer las correspondientes precisiones y más si el demandante cedió voluntariamente su parte de los arriendos a favor de los hijos, como se registra en sentencia del Juzgado 15 de Familia de Bogotá. Respecto al período que ha de tomarse como aportes, la demandada se remite a los documentos allegados al proceso, en los que se establece que el actor se encargó del hijo a partir del divorcio hasta diciembre de 2008 cuando el joven vuelve con su madre. 4. CONSIDERACIONES 4 Sentencia T-1243/01 3 AF (414) 2009-00783-01 ARBEY BURBANO VARGAS en contra de MARTHA XIMENA MARTINEZ VIDARTE En el presente asunto la censura se contrae a la determinación tomada por el a quo de no declarar procedente la objeción a los inventarios propuesta por la parte demandada por lo siguiente: a) Al tenor del artículo 1781-2 del Código Civil los arriendos hacen parte del haber social desde el momento en que comenzaron a percibirse y hasta cuando se liquide la demanda, o sea, desde el 1 de julio de 2006; b) Determinar si la parte de los cánones de arriendo del demandante son aportes desde y hasta cuando son para alimentos de sus hijos es una discusión que no incumbe dilucidar en este proceso liquidatario, pues corresponde al de ejecución. En consecuencia el problema a resolver se centra en la exclusión de la partida tercera de los inventarios y avalúos presentados en el proceso por el actor, correspondiente a los cánones del inmueble ubicado en la carrera 9ª No. 5-44 del municipio de Tesalia (H), recaudados por la demandada. 4.1.- Expone la Corte Constitucional5 que la sociedad conyugal surge como régimen patrimonial del matrimonio, la comunidad de bienes que se forma será objeto de liquidación cuando se de alguna de las causales de disolución previstas en la ley: “Por el hecho del matrimonio surge la sociedad conyugal, la cual implica la formación de una comunidad de bienes que serán objeto de liquidación, partición y adjudicación al momento de ocurrir alguna de las causales de disolución previstas en la ley, para lo cual debe aplicarse el procedimiento legalmente previsto y que tiene como finalidad determinar la naturaleza de los bienes en sociales o propios, las recompensas y los pasivos de la sociedad conyugal.” Para su liquidación se debe elaborar un inventario y tasación de todos los bienes, realizar las deducciones y el residuo se dividirá por mitad entre las partes. Dentro de las deducciones está el pasivo de la sociedad conyugal en el que se 5 Sentencia T-1243-01 4 AF (414) 2009-00783-01 ARBEY BURBANO VARGAS en contra de MARTHA XIMENA MARTINEZ VIDARTE encuentra entre otras, todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales de cada cónyuge, el mantenimiento de los cónyuges y de los hijos comunes6. La Alta Corporación en la sentencia de la referencia se ha manifestado sobre la sociedad conyugal y su obligación para con los hijos menores así: “En relación con la sociedad conyugal, tanto la Ley 28 de 1932 (artículo 2º), como el Código Civil (artículo 257 y 1796-5), coinciden en disponer como obligación solidaria para ambos consortes, el cumplimiento de la satisfacción plena de los gastos de crianza, alimentación, mantenimiento, educación y establecimiento de los hijos comunes, correspondiendo al pasivo social de la sociedad conyugal cumplir con las citadas obligaciones y, especialmente, con el deber de solidaridad que se impone en relación con los hijos. De esta manera, se desarrolla por la ley el mandato del artículo 42 de la Constitución, según el cual, “...la pareja tiene derecho a decidir libre y responsablemente el número de sus hijos, y deberá sostenerlos y educarlos mientras sean menores o impedidos...”7. Ahora bien, siguiendo la jurisprudencia constitucional sobre la materia, por el hecho de la disolución del matrimonio o por la terminación de la sociedad conyugal no se pone fin a la obligación alimentaria de los padres para con sus hijos menores. En estos casos corresponde a cada padre de manera individual, de acuerdo a su capacidad económica, contribuir a la observancia de la citada obligación8. Precisamente, la Corte ha considerado que “...si bien el ideal de la familia es la armonía, la comprensión y el entendimiento que permitan la estabilidad y la convivencia entre esposos o compañeros, la ruptura de ese estado, que casi siempre obedece a conflictos internos de la pareja, no debe implicar la desprotección de los hijos y en manera alguna puede concebirse como excusa para que los padres desatiendan las obligaciones de orden material y moral que han asumido frente a sus hijos....” 9. De esta manera, aclara la misma jurisprudencia que “...la separación entre los padres no es excusa para el desconocimiento de las aludidas obligaciones...Esa es la razón para que la ley tenga previsto que, por acuerdo de las partes o por decisión judicial, cuando se hace inevitable la separación, deban quedar claramente establecidas las prestaciones a cargo de los separados y en favor de los hijos, según sus capacidades económicas....”10. 6 Artículo 1796-4-5 del C.C. 7 Subrayado por fuera del texto original. En sentencia C-1064 de 2000, la Corte en relación con el fundamento de la obligación alimentaria dispuso: “...en esencia...[esta]..., no difiere de las demás obligaciones civiles. Ella presupone (como las otras) la existencia de una norma jurídica y una situación de hecho, contemplada en ella como supuesto capaz de generar consecuencias de derecho, v.g. el tener descendientes y encontrarse en ciertas circunstancias económicas. Su especificidad radica en su fundamento y su finalidad, pues, dicha obligación aparece en el marco del deber de solidaridad que une a los miembros más cercanos de una familia, y tiene por finalidad la subsistencia de quienes son sus beneficiarios...”. 8 Al respecto el artículo 257 del Código Civil, consagra: “...si el marido y la mujer vivieran bajo estado de separación de bienes, deben contribuir a dichos gastos en proporción a sus facultades...”. 9 Sentencia T-098 de 1995. M.P. José Gregorio Hernández. 10 Sentencia T-098 de 1995. M.P. José Gregorio Hernández. 5 AF (414) 2009-00783-01 ARBEY BURBANO VARGAS en contra de MARTHA XIMENA MARTINEZ VIDARTE Por mandato constitucional –artículo 42-, la ley 28 de 1932 y el Código Civil –artículo 253 C.C.-, es obligación de los padres cuidar de los hijos y, como bien lo expresa la Corte, el hecho de disolver la sociedad conyugal no le pone fin a ésta obligación, deben seguirlo haciendo de manera individual y cada padre contribuirá según su posibilidad. 4.2.- En el caso de análisis, la sociedad conyugal se encuentra disuelta desde el 9 de octubre de 2007, fecha a partir de la cual individualmente por común acuerdo han contribuido para el cumplimiento del deber de alimentos a sus hijos menores. De la sentencia del 9 de marzo de 2010 del Juzgado 15 de Familia de Bogotá11, cuya autenticidad no discute la parte pasiva, con base en la audiencia del 10 de febrero de 2010, se puede dilucidar lo siguiente: en el divorcio las partes acordaron que cada uno asumiría los gastos del hijo que tienen bajo custodia, la menor MARÍA XIMENA con la madre y el menor ARBEY FELIPE con el padre; el niño vivió con el padre hasta diciembre de 2008 y luego pasó al cuidado de su madre; el demandante reconoció que los hijos viven con la madre, y durante todo ese tiempo únicamente ha aportado el dinero que pagan por el arriendo del bien inmueble. En consecuencia, se concluye que los frutos percibidos o cánones devengados desde el 1 de julio de 2006 hasta el 8 de octubre de 2007 son deducibles como parte del pasivo social; a partir de la disolución de la sociedad conyugal cada cónyuge responde independientemente por su mantenimiento y de los hijos; el demandante, conforme se considera en la anunciada sentencia del Juzgado Quince de Familia de Bogotá, al declarar12 que no descuidaba a sus hijos porque daba los arriendos como aportes para alimentos, implica que él dispuso de su parte de los cánones de arrendamiento desde enero de 200913 hasta enero de 201014, como también lo hizo con su parte la demandada al solicitar que estos sean excluidos por haber sido utilizados en alimentos a sus hijos, por lo que esos valores deben ser descontados, y no puede ahora argüir el demandante que no existe acuerdo verbal ni escrito y menos que haya cedido tácitamente o autorizado a la demandada “para que 11 Folios 16 a 25 del cuaderno Folios 19, 20, 22 del cuaderno 13 Fecha en que el hijo pasó al cuidado de la demandada 14 A partir de febrero se empezó a consignar los cánones 12 6 AF (414) 2009-00783-01 ARBEY BURBANO VARGAS en contra de MARTHA XIMENA MARTINEZ VIDARTE dichos aportes tengan como destino atender cuota alimentaria o para otros menesteres como abonos o descuentos de créditos”, cuando si existe manifestación de voluntad registrada en las consideraciones de la sentencia del Juzgado Quince de Familia de Bogotá y los mencionados aportes ya fueron consumidos en la manutención de sus hijos con su autorización, manutención a la que la sociedad conyugal está obligada a pagar a tono con los mandatos del numeral 5° del artículo 1796 del C.P.C. En suma, de acuerdo con lo expuesto y con los ajustes determinados en el auto recurrido, el siguiente es el inventario y avalúo de la sociedad conyugal, con exclusión de la partida tercera los frutos devengados desde el 1 de julio de 2006 hasta el 8 de octubre de 2007 y los cánones de arrendamiento desde enero de 2009 hasta enero de 2010: ACTIVOS SOCIALES PARTIDA PRIMERA. BIEN INMUEBLE $ 80.000.000 Avalúo $ 80.000.000 PARTIDA SEGUNDA. BIENES FUNGIBLES $ 1.937.958 Cánones de arrendamiento consignados Febrero 2010 a abril 2010 $645.986,oo x 3 $1.937.958 PARTIDA TERCERA. RECAUDADOS POR LA SRA. DEMANDADA MARTHA XIMENA MARTINEZ V. $ 20.183.522 Primer año. Julio de 2006 a Junio de 2007 $450.000 x 12 = $5.400.000 Menos descuento préstamo adecuación local $50.316 x 11 = $ 553.476 $4.846.524 Segundo año. Julio 2007 a Junio 2008 $470.160 x 12 = $5.641.920 Menos descuento préstamo adecuación local $50.316 x 12 = $603.792 $5.038.128 7 AF (414) 2009-00783-01 ARBEY BURBANO VARGAS en contra de MARTHA XIMENA MARTINEZ VIDARTE Tercer año. Julio 2008 a Junio 2009 $496.912 x 12 = $5.962.944 Menos descuento préstamo adecuación local $50.316 $5.912.628 Cuarto año. Julio 2009 a Junio 2010 $645.986 x 7 = $4.521.902 Menos retención por arriendo $22.610 x 6 = $135.660 $4.386.242 PASIVOS PASIVOS SOCIALES Impuesto Predial $6.541.614 $ 323.600 Mantenimiento cónyuges e hijos Julio 1 de 2006 a Oct. 8 de 2007 $6.218.014 OTROS EGRESOS $7.367.714 Cánones aportados por el demandante y la demandada para alimentos de los hijos comunes de enero 2009 a enero de 2010 $7.367.714 TOTAL ACTIVOS 102.121.480 TOTAL PASIVOS 13.909.328 TOTAL ACTIVOS LIQUIDOS $ 88.212.152 Así, el auto objeto de alzada debe ser revocado, sin lugar a fulminar a costas en la presente instancia por el resultado favorable del recurso, de conformidad con el numeral 1 del artículo 392 del C.P.C. 8 AF (414) 2009-00783-01 ARBEY BURBANO VARGAS en contra de MARTHA XIMENA MARTINEZ VIDARTE En armonía con lo expuesto, la Sala Civil Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, 5. RESUELVE: 1.- REVOCAR el auto objeto de alzada, en su lugar, 2.- DECLARAR probada la objeción formulada por la parte pasiva a los INVENTARIOS y AVÁLUOS presentados por la parte actora en diligencia celebrada en 23 de abril de 2010, consecuentemente TENER como inventarios y avalúos de la sociedad conyugal a liquidar, el plasmado en la parte motiva del presente proveído. 3.- SIN COSTAS en la presente instancia. 4. - DEVOLVER la actuación al Juzgado de origen. Notifíquese, ENASHEILLA POLANÍA GÓMEZ Magistrada Sustanciadora Cp. fl. _________ Tomo ________ Autos Civiles. 9 AF (414) 2009-00783-01 ARBEY BURBANO VARGAS en contra de MARTHA XIMENA MARTINEZ VIDARTE 10