CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. – SUBSECCIÓN “B”.

CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.
SECCIÓN SEGUNDA – SUBSECCIÓN “B”.
Bogotá D. C., veinte (20) de octubre de dos mil catorce (2014)
Radicación N°: 110010325000201400186 00 (0444-2014)
Actor: JUAN CARLOS CORONEL GARCÍA
Demandado: Nación – Ministerio de Hacienda y Crédito Público –
Ministerio de Defensa Nacional.
Ley 1437 de 2011 - Nulidad por Inconstitucionalidad.
En ejercicio del medio de control de que trata el artículo 135 de la ley 1437
de 2011, el señor Juan Carlos Coronel García, actuando en nombre propio,
formuló demanda1 para obtener la nulidad de los siguientes artículos: i) 8º parágrafo 16 y 51 del Decreto Nº. 1029 de 1994 “por el cual se emite el
Régimen de Asignaciones y Prestaciones para el personal de Nivel Ejecutivo
de la Policía Nacional”; ii) 7º - parágrafos 15 y 49 del Decreto Nº. 1091 de
1995, “Por el cual se expide el Régimen de Asignaciones y Prestaciones para
el personal del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional, creado mediante
Decreto 132 de 1995” iii) 23 y parágrafo, del Decreto Nº. 4433 de 2004 “Por
medio del cual se fija el régimen pensional y de asignación de retiro de los
miembros de la Fuerza pública”; y iv) 3° y parágrafo del Decreto Nº. 1858 de
2012 “Por medio del cual se fija el régimen pensional y de asignación de
retiro del personal del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional”. Lo demandado
de las normas son del siguiente tenor:
1
Presentada el 12 de febrero de 2012 – obra a folios 26 a 54 del cuaderno principal.
“DECRETO No. 1029 DE 1994
Por el cual se emite el Régimen de Asignaciones y Prestaciones
para el personal de Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional”
(…)
Artículo 8º. –Prima del nivel ejecutivo. El personal del nivel ejecutivo
de la Policía Nacional en servicio activo, tendrá derecho a una
prima del nivel ejecutivo equivalente al veinte por ciento (20%) de la
asignación básica mensual. Esta prima no tiene carácter salarial
para ningún efecto, con excepción de la prima de navidad.
(…)
Artículo 16. Definición. El subsidio familiar es una prestación social
pagadera en dinero, especie y servicios al personal del nivel
ejecutivo de la Policía Nacional en servicio activo, en proporción al
número de personas a cargo y de acuerdo a su remuneración
mensual, con el fin de disminuir las cargas económicas que
representa el sostenimiento de la familia.
(…)
PARÁGRAFO. El subsidio familiar no es salario, ni se computa
como factor del mismo en ningún caso.
Artículo 51 – Base de liquidación. A partir de la vigencia del
presente decreto, al personal del nivel ejecutivo de la Policía
Nacional, que sea retirado del servicio activo, se le liquidará las
prestaciones sociales unitarias y periódicas sobre las siguientes
partidas:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
Sueldo básico
Prima de retorno a la experiencia.
Subsidio de alimentación.
Una duodécima parte (1/12) de la ´rima de navidad.
Una duodécima parte (1/12) de la prima de servicios.
Una duodécima parte (1/12) de la prima de vacaciones.
Parágrafo. Fuera de las partidas específicamente señaladas en este
artículo, ninguna de las demás primas, subsidios, auxilios y
compensaciones consagradas en los decretos 1212 y 1213 de 1990
y en el presente decreto, serán computables para efectos de
cesantías, asignaciones de retiro, pensiones,
pensionales y demás prestaciones sociales.
sustituciones
(…)”
“
Decreto 1091 de 1995
“Por el cual se expide el Régimen de Asignaciones y Prestaciones
para el personal del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional, creado
mediante Decreto 132 de 1995”
(…)
Artículo 7°. Prima del nivel ejecutivo. El personal del nivel
ejecutivo de la Policía Nacional en servicio activo, tendrá derecho a
una prima del nivel ejecutivo equivalente al veinte por ciento (20%)
de la asignación básica mensual. Esta prima no tiene carácter
salarial para ningún efecto, con excepción de la prima de navidad.
(…)
Artículo 15. Definición. El subsidio familiar es una prestación
social pagadera en dinero, especia y servicios al personal del nivel
ejecutivo de la Policía Nacional en servicio activo, en proporción al
número de personas a cargo y de acuerdo a su remuneración
mensual, con el fin de disminuir las cargas económicas que
representa el sostenimiento de la familia.
Parágrafo. El subsidio familia no es salario, ni se computa como
factor del mismo en ningún caso.
(…)
“
Decreto 4433 de 2004
“Por medio del cual se fija el régimen pensional y de la asignación
de retiro de los miembros de la Fuerza Pública”
Artículo 23. Partidas computables. La asignación de retiro, la
pensión de invalidez, y la pensión de sobrevivencia a las que se
refiere el presente decreto del personal de la Policía Nacional, se
liquidarán según corresponda en cada caso, sobre las siguientes
partidas, así:
(…)
23.2 Miembros del Nivel Ejecutivo
23.2.1 Sueldo básico.
23.2.2 Prima de retorno a la experiencia.
23.2.3 Subsidio de alimentación.
23.2.4 Duodécima parte de la prima de servicio.
23.2.5 Duodécima parte de la prima de vacaciones.
23.2.6 Duodécima parte de la prima de navidad devengada,
liquidada con los últimos haberes percibidos a la fecha fiscal de
retiro.
Parágrafo. En adición a las partidas específicamente señaladas en
este artículo, ninguna de las demás primas, subsidios,
bonificaciones, auxilios y compensaciones, serán computables para
efectos de la asignación de retiro, las pensiones, y las sustituciones
pensionales.
(…)”
“
Decreto 1858 de 2012
“Por medio del cual se fija el régimen pensional y de asignación de
retiro del personal del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional”
Artículo 3. Fíjense como partidas computables de liquidación
dentro del régimen pensional y de asignación de retiro del personal
del nivel Ejecutivo de la policía Nacional que ingresó a la institución
antes del 01 de enero de 2005, previsto en el presente decreto, las
siguientes:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Sueldo básico.
Prima de retorno a la experiencia.
Subsidio de alimentación.
Duodécima parte de la prima de servicios.
Duodécima parte de la prima de vacaciones.
Duodécima parte de la prima de navidad devengada, liquidada
con los últimos haberes percibidos a la fecha fiscal de retiro.
Parágrafo. Ninguna de las demás primas, subsidios,
bonificaciones, auxilios y compensaciones, que devengue el
personal a que se refiere este Decreto, serán computables para
efectos de la asignación de retiro, las pensiones o las sustituciones
pensionales.
(…)”.
Dentro de la demanda y en acápite separado, al abrigo de los artículos 230 y
231 de la mencionada Ley, pide como medida cautelar la suspensión
provisional de los actos acusados (fl. 53), y que se ordene la “afectación
positiva de la prima del nivel ejecutivo del 20% sobre el sueldo básico
mensual y el subsidio familiar, en la liquidación del pago de indemnizaciones
por lesión, invalidez o muerte, del auxilio de cesantías y de la asignación
mensual de retiro”, por considerar que los actos enjuiciados están vulnerando
los derechos fundamentales a la vida, la seguridad social, la subsistencia
digna al trabajo, así como al mínimo vital del grupo familiar.
SOBRE LA ADMISIÓN DE LA DEMANDA
Al estudiar casos similares al aquí planteado, esta Corporación, con ponencia
del Dr. Enrique Gil Botero, mediante providencia de 10 de octubre de 2012 2,
concluyó que el medio de control previsto por el artículo 135 de la Ley 1437
de 2011 exige, entre otros: 1) que la norma acusada constituya una
disposición autónoma o constitucional; 2) que el juicio de validez se realice
frente a la Constitución Política y 3) que sea expedida por cualquier autoridad
en ejercicio de función constitucional.
Examinado el texto de la demanda se colige que las normas demandadas
fueron expedidas por el Presidente de la República de Colombia en ejercicio
de las facultades constitucionales y legales consagradas en el artículo 150,
numeral 19, literal e) de la Constitución Política, Ley 923 de 30 de diciembre
2
Auto del 10 de octubre de 2012, actor: Julio César Méndez González y otros contra Gobierno
Nacional, contra el artículo 6.1.1.2 parte 1 del Decreto 734 de 2012 modificado por el Decreto 1397
de 2012, radicado 11001032600020120005600.
de 20043 y Ley 4ta de 19924, con el fin de establecer el régimen de
asignaciones y prestaciones en la Policía Nacional
Se concluye entonces que la norma acusada no constituye un reglamento
autónomo o constitucional, ya que se encuentra subordinada directamente a
las Leyes ya señaladas, circunstancia que conduce a establecer que el
medio de control procedente no es el de nulidad por inconstitucionalidad
previsto por el artículo 135 de la Ley 1437 de 2011, sino el de simple nulidad
de que trata el artículo 137 ibídem, por lo que se adecuará al trámite que
corresponde, en aplicación del artículo 171 de la norma en cita.
Solo resta comentar que se encuentran dadas las condiciones para la
admisión de la demanda, ya que cumple con los requisitos formales exigidos
por el artículo 162 de la Ley 1437 de 2011, su presentación es oportuna
acorde con lo previsto por el inciso primero del 137, numeral 1 literal a)
ejúsdem5 y fueron aportados los documentos exigidos por el artículo 166 de
la misma obra.
LA PETICIÓN DE SUSPENSIÓN PROVISIONAL
“Mediante la cual se señalan las normas, objetivos y criterios que deberá observar el Gobierno
Nacional para la fijación del régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza
Pública de conformidad con lo establecido en el artículo 150, numeral 19, literal e) de la Constitución
Política”.
4
“Mediante la cual se señalan las normas, objetivos y criterios que debe observar el Gobierno
Nacional para la fijación del régimen salarial y prestacional de los empleados públicos, de los
miembros del Congreso Nacional y de la Fuerza Pública y para la fijación de las prestaciones sociales
de los Trabajadores Oficiales y se dictan otras disposiciones, de conformidad con lo establecido en el
artículo 150, numeral 19, literales e) y f) de la Constitución Política”.
5
La demanda de simple nulidad se puede presentar en cualquier tiempo.
3
En lo concerniente al trámite y decisión de la medida cautelar solicitada
dentro de la demanda6, se ordenará en auto separado surtir el procedimiento
previsto por el Capítulo XI del Título V de la Segunda Parte del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo – CPACA.
Por lo expuesto, el Despacho,
RESUELVE:
1º
ADMITIR la demanda presentada en ejercicio del medio de control de
simple nulidad previsto por el artículo 137 de la Ley 1437 de 2011 por el
señor JUAN CARLOS CORONEL GARCÍA, quien actúa en causa propia, en
contra de La Nación – Ministerio de Hacienda y Crédito Público – Ministerio
de Defensa Nacional, la que será tramitada en ÚNICA INSTANCIA mediante
el procedimiento establecido por el Capítulo IV del Título V de la Segunda
parte de la Ley 1437 de 2011.
2° NOTIFICAR este auto personalmente a la entidad demandada, La Nación
– Ministerio de Hacienda y Crédito Público – Ministerio de Defensa Nacional,
en la forma prevista por el artículo 199 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo - CPACA.
3º.
NOTIFICAR personalmente esta providencia al Agente del Ministerio
Público, por mandato del numeral 2 de la norma en cita, y a la Agencia
Nacional de Defensa Jurídica del Estado, en aplicación del inciso 6º del
artículo 612 del Código General del Proceso, modificatorio del artículo 199 de
la Ley 1437 de 2011.
6
Medida de suspensión provisional de los efectos de los actos acusados, folio 53.
PARÁGRAFO: No hay lugar a exigir al actor el depósito correspondiente a
los gastos del proceso, por expresa disposición de la parte final del numeral
4º del artículo 171 ibídem.
4º. ADVERTIR a las partes que el término de traslado de la demanda será
de treinta (30) días, como lo prescribe el artículo 172 ejúsdem.
5º.
ORDENAR
a la Secretaría de la Sección Segunda de la Corporación
que, en acatamiento y con sujeción a lo previsto por el numeral 5º del artículo
171 de la Ley 1437 de 2011, informe a la comunidad sobre la existencia del
presente trámite.
6º. DISPONER en providencia separada el trámite correspondiente para
decidir la solicitud de medida cautelar de SUSPENSIÓN PROVISIONAL del
acto administrativo acusado por la Entidad demandante, acorde con el
procedimiento previsto en el artículo 233 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo – C.P.A.C.A.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
GUSTAVO EDUARDO GÓMEZ ARANGUREN
Consejero Ponente (E)
MCHR