República de Colombia Corte Suprema de Justicia CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIÓN LABORAL Radicación No. 32291 Acta No. 42 Magistrado Ponente: FRANCISCO JAVIER RICAURTE GÓMEZ Bogotá, D.C., veintidós (22) de julio de de dos mil ocho (2008). Decide la Corte el recurso de casación interpuesto por el apoderado de GLADYS BAENA DE VALENCIA, contra la sentencia proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín, el 6 de octubre de 2006, en el juicio que le promovió al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES. República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales ANTECEDENTES GLADYS BAENA DE VALENCIA llamó a juicio al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, con el fin de que fuera condenado a reconocerle y pagarle la reliquidación de la pensión de sobrevivientes por la muerte de su esposo Leonel de J. Valencia Sánchez, con base en la reliquidación del monto de la pensión de vejez reconocida a éste, teniendo en cuenta todos los factores salariales que devengó éste durante toda su vida laboral, debidamente indexados a la fecha del reconocimiento de dicha pensión y seguidamente indexado dicho valor al momento del reconocimiento de la de sobrevivientes, y así sucesivamente hasta la actualidad, tal como lo ordenan los artículos 14 y 21 de la Ley 100 de 1993; la sanción moratoria del artículo 141 de la Ley 100 de 1993; lo que resulte extra y ultra petita. Fundamentó sus peticiones, básicamente, en que el 2 de enero de 1995 falleció su esposo, quien disfrutaba en vida de una 2 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales pensión de vejez reconocida por el ISS a partir del 13 de agosto de 1993; el ISS le reconoció la pensión de sobrevivientes y se la ha venido pagando hasta la actualidad; solicitó al ISS la reliquidación de la pensión que ahora pretende, sin que a la fecha de la presentación de la demanda, éste se hubiera pronunciado. Al dar respuesta a la demanda (fls. 4 - 9), la accionada se opuso a las pretensiones y, en cuanto a los hechos, aceptó haber reconocido la pensión de vejez al causante y la de sobrevivientes a la demandante, en los términos señalados, así como la solicitud elevada por ésta. Lo demás dijo que no le constaba. En su defensa propuso las excepciones de prescripción de los derechos a la reliquidación de la pensión de vejez y de la pensión de sobrevivientes; falta de legitimación en la causa por activa para solicitar la reliquidación de pensión de vejez; falta de agotamiento de la vía gubernativa; falta de causa para demandar; improcedencia de la petición y declaración en abstracto; inexistencia de la obligación de reliquidar las prestaciones económicas reconocidas y actualizar la base de liquidación 3 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales pensional; improcedencia de la indexación de las condenas; imposibilidad de condena al pago de intereses moratorios; imposibilidad de condena en costas y pago de lo no debido. El Juzgado Noveno Laboral del Circuito de Medellín, al que correspondió el trámite de la primera instancia, mediante fallo del 20 de junio de 2006 (fls. 75 – 77vlto.), absolvió a la entidad demandada de todas las pretensiones del actor. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL Al conocer, por apelación interpuesta por la parte demandante, el Tribunal Superior de Medellín, mediante fallo del 6 de octubre de 2006, confirmó el del a quo. 4 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales En lo que interesa al recurso extraordinario, el Tribunal consideró como fundamento de su decisión, que la pensión de vejez reconocida al causante Leonel de J. Valencia Sánchez, no lo fue al amparo de la Ley 100 de 1993, que, dijo, entró a regir el 1 de agosto de 1994, para el sector privado, y el 1 de enero de 1996, para los servidores públicos del nivel nacional, departamental, municipal y distrital, sino conforme a la normatividad anterior (artículo 12 del Acuerdo 049 de 1990). Señaló, así mismo, que la ley, por regla general, rige hacia el futuro, no es retroactiva, a menos, que el legislador diga lo contrario. Apoyó el anterior aserto en doctrina y jurisprudencia que no identificó, para luego señalar que el artículo 16 del C. S. T., prevé con toda claridad que las normas sobre trabajo, por ser de orden público, producen un efecto general e inmediato y no tienen efecto retroactivo, luego de lo cual transcribió en un aparte de la sentencia de esta Sala del 22 de septiembre de 1997 (rad. 9876). 5 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales Concluyó de lo anterior que no podía accederse a la reliquidación solicitada, con base en una ley posterior a la que sirvió de base para el reconocimiento de la pensión de vejez. A lo anterior agregó: “Pero es que aún aceptándose en gracia de discusión la posibilidad de reliquidar la prestación de sobrevivientes en la forma deprecada, la decisión sería la misma, porque el inciso primero del artículo 21 de la Ley 100 de 1993 consagra lo que se entiende por ingreso base para la liquidación de las pensiones previstas en esa normatividad, y además de que lo define como el promedio de los salarios o rentas sobre los cuales cotizó el afiliado durante los diez años anteriores al reconocimiento de la pensión, o en todo el tiempo si éste fuere inferior para el caso de las pensiones de invalidez o sobrevivencia, actualizados anualmente con base en la variación del índice de precios al consumidor según certificación expedida por el Dane, en el inciso segundo advierte que cuando el promedio del ingreso base ajustado por inflación y calculado sobre los ingresos de toda la vida laboral del trabajador resulte superior al previsto en el inciso primero, el trabajador puede “…optar por este sistema, siempre y cuando haya cotizado 1.250 semanas como mínimo…” “La Sala entiende que la opción que contempla la norma es única y exclusivamente del trabajador, no solo porque el precepto lo dice claramente, sino también porque el pensionado que fallece únicamente puede transmitir su pensión a los beneficiarios, no sus derechos, y en esas condiciones el señor Leonel de J. Valencia Sánchez, no hubiera podido transmitir a sus beneficiarios la opción de elegir entre uno u otro sistema para calcular el ingreso base de liquidación de esa prestación.” 6 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales EL RECURSO DE CASACIÓN Interpuesto por la parte actora, concedido por el Tribunal y admitido por la Corte, se procede a resolver. ALCANCE DE LA IMPUGNACIÓN Pretende el recurrente que la Corte case la sentencia recurrida, para que, en sede de instancia, revoque la del a quo y, en su lugar, acceda a las pretensiones de la demanda inicial. Con tal propósito formula dos cargos, por la causal primera de casación, que fueron replicados y enseguida se estudian. 7 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales PRIMER CARGO Acusa la sentencia recurrida de violar indirectamente, por aplicación indebida, los artículos 6, 13, 15, 17 a 21, 48, en relación con los artículos, 2, 53, 141 y 188 de la Ley 100 de 1993. Dice que la anterior trasgresión de la ley se debió a los siguientes errores de hecho: “1. No dar por demostrado, estándolo, que el causante cotizó en vida un total de más de 1.406 semanas durante toda su vida laboral”. “2. No dar por demostrado estándolo que la liquidación de la pensión de vejez del causante era más favorable liquidándola con los salarios cotizados durante toda su vida laboral”. “3. No dar por demostrado estándolo que la pensión de sobrevivientes de mi mandante le es más favorable liquidándola la misma con base en los salarios cotizados durante toda la vida laboral del causante.” 8 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales Señala como pruebas no apreciadas correctamente, la copia de la Resolución 8900 de 1993 (fl. 10), copia del reporte de las semanas cotizadas (fls. 51 – 54) y dictamen pericial (fls. 58 – 70). En la demostración, le reprocha el censor al Tribunal que hubiere considerado que, en gracia de discusión, no se podía liquidar la pensión de sobrevivientes, porque no se demostró que el causante hubiera cotizado más de 1.250 semanas, cuando, dice, “…basta con cotejar el número de semanas que se indican en la resolución nro. 8900 de 1993, donde se indica expresamente que éste había cotizado más de 1380 semanas y además el reporte de semanas cotizadas por el causante en vida para los riesgos de I. V. M., del I.S.S., DONDE SE SEÑALA QUE COTIZÓ UN TOTAL DE 1.406,8571 SEMANAS, teniendo derecho así el causante a que le hubieran liquidado su pensión de vejez con base en el art. 21 de la Ley 100 de 1993…”, cuyo derecho, agrega, se le trasmite a su esposa como beneficiaria de la pensión. Señala que aunque el dictamen pericial no es prueba calificada, insiste en que en el proceso reposa uno que indica expresamente a cuánto asciende el monto de la pensión de sobrevivientes, por 9 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales lo que solicita se ordene en el fallo de instancia se reliquide dicha prestación en los términos allí previstos. LA RÉPLICA Señala que el dictamen pericial no es prueba calificada en casación. CONSIDERACIONES DE LA CORTE No constituyó fundamento de la decisión recurrida el que no apareciera demostrado en el proceso que el causante hubiera cotizado más de 1250 semanas, como se lo increpa la censura al Tribunal, pues los dos pilares sobre los cuales se edificó la decisión, consistieron básicamente en que no procedía la 10 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales aplicación del artículo 21 de la Ley 100 de 1993 a la pensión de vejez del causante, porque ésta había sido reconocida con anterioridad a su vigencia; y porque, de ser posible una aplicación retroactiva, tampoco era viable la reliquidación solicitada, toda vez que, en sentir del sentenciador de segundo grado, la opción a elegir entre uno u otro de los sistemas de liquidación establecidos en dicho artículo 21, correspondía únicamente al trabajador y éste sólo podía trasmitir su pensión a los beneficiarios, no sus derechos. Bajo esta óptica, es claro que el cargo deja libre de ataque los verdaderos soportes de la decisión, para cuestionar uno que le fue indiferente o, por lo menos, no tenido en cuenta, de donde es evidente que no está llamado a prosperar, pues al mantenerse incólumes tales razonamientos continúan sosteniendo lo decidido bajo la presunción de legalidad y acierto de que se encuentra investida. 11 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales Baste ratificar, entonces, que la prueba pericial no es calificada para sustentar un yerro en casación, además de que la apreciación de la aquí señalada, se cuestiona para el caso de que la Corte entre, en sede de instancia, a dictar la decisión de reemplazo, por lo que no hace parte de la acusación. En consecuencia, el cargo no prospera. SEGUNDO CARGO Acusa la sentencia recurrida de violar directamente, por interpretación errónea, los artículos 6, 13, 15, 17 a 21, 48, en relación con los artículos 2, 53, 141 y 188 de la Ley 100 de 1993. 12 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales En la demostración sostiene el censor que el Tribunal desconoció “…la característica de irrestrospectiva –sic- de la ley laboral que hace referencia a que las personas tienen derecho a acogerse a los planteamientos que formulen nuevas regulaciones normativas si se somete a la integridad de dicho texto tal y como lo solicitó mi mandante y además el principio de favorabilidad que consagrado positivamente en el art. 288 de la Ley 100 de 1993…”. Señala que, igualmente, resulta contradictorio el fundamento del Tribunal de que el causante solo transmite a sus beneficiarios el derecho a su pensión no sus derechos, pues la Ley 100 de 1993, señala expresamente que se trasmite el derecho a la pensión; que además, esta Corporación señala que se deben reliquidar las pensiones que se causen con posterioridad a la vigencia de la Constitución , esto es, a partir del 7 de julio de 1991 (transcribe apartes de la jurisprudencia en cita, rad. 29470). 13 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales LA RÉPLICA Dice: “Este ataque parece haber visto bien traídas las sentencias dictadas el veintidós (22) de septiembre del año 1997 en el proceso 9876 que conoció la Sala de Casación Laboral y el veintinueve (29) de mayo del mismo año por la Sala de Casación Civil que, en su directa relación con la censura, dan fe de la irretroactividad de la ley como lo manda el artículo 16 del Código Sustantivo del Trabajo, también soslayado en el discurso del cargo, dejando entonces incólume este otro cimiento de la sentencia.” CONSIDERACIONES DE LA CORTE Como se dijo al despachar el cargo anterior, el Tribunal estimó que la reliquidación de la pensión de vejez del causante Leonel de J. Valencia Sánchez, no resultaba procedente, porque fue reconocida a partir del 13 de agosto de 1993, esto es, con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1993, que, se debe 14 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales aclarar, lo fue el 1 de abril de 1994, para las pensiones de los trabajadores del sector privado y de los servidores del sector público del orden nacional, y a más tardar el 30 de junio de 1995, para los servidores públicos de los niveles territoriales (artículo 151 ibídem), que no en las fechas señaladas por el ad quem. A juicio de la Sala, la anterior inferencia del sentenciador de segundo grado no resulta equivocada, pues, como lo tiene dicho la jurisprudencia de esta Sala, las normas sociales, por su carácter de orden público, producen efecto general inmediato y se aplican a situaciones en curso al momento de entrar en vigencia, pero, como lo señala expresamente el artículo 16 del Código Sustantivo de Trabajo, “…no tienen efecto retroactivo, esto es, no afectan situaciones definidas o consumadas conforme a leyes anteriores.” Principio éste que se reafirma en el artículo 11 de la Ley 100 de 1993, al disponer que el Sistema General de Pensiones “…se aplicará a todos los habitantes del territorio nacional, conservando adiconalmente todos los derechos, garantías, prerrogativas, servicios y 15 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales beneficios adquiridos y establecidos conforme a disposiciones normativas anteriores para quienes a la fecha de vigencia de esta ley hayan cumplido los requisitos para acceder a una pensión o se encuentren pensionados por jubilación, vejez, invalidez, sustitución o sobrevivientes de los sectores público, oficial, semioficial, en todos sus órdenes, del Instituto de Seguros Sociales y del sector privado en general.” Ahora bien, una interpretación armónica de las anteriores disposiciones con lo preceptuado en el artículo 288 de la Ley 100 de 1993, conlleva necesariamente a concluir que la garantía conferida por esta norma, de poder acogerse a la nueva regulación contenida en dicho ordenamiento que le sea más favorable, no opera a favor de quien consolidó una situación antes de que comenzara a regir la Ley 100 de 1993, pues, de otra forma, se rompería el principio de irretroactividad de la ley y se verían afectados los derechos consolidados en cabeza de una de las partes, lo cual es abiertamente opuesto al artículo 58 de la Constitución Nacional, tal como se dijo en la sentencia de esta Sala del 5 de noviembre de 2004 (rad. 23016). 16 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales Al no ser socavado el argumento principal en que se sustenta la decisión, son intrascendentes los argumentos del censor respecto del argumento de refuerzo de que se valió el Tribunal. En consecuencia, no prospera la acusación. Las costas en el recurso extraordinario estarán a cargo de la parte recurrente. En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley, NO CASA la sentencia dictada el el 6 de octubre de 2006, por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín, dentro del juicio ordinario laboral adelantado por GLADYS BAENA DE VALENCIA al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES. Costas en el recurso extraordinario a cargo de la parte recurrente. 17 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad. No. 32291 Gladis Baena de Valencia vs Instituto de Seguros Sociales CÓPIESE, NOTIFÍQUESE, PUBLÍQUESE Y DEVUÉLVASE EL EXPEDIENTE AL TRIBUNAL DE ORIGEN. FRANCISCO JAVIER RICAURTE GÓMEZ ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERÓN GUSTAVO JOSÉ GNECCO MENDOZA EDUARDO LÓPEZ VILLEGAS LUIS JAVIER OSORIO LÓPEZ CAMILO TARQUINO GALLEGO ISAURA VARGAS DÍAZ MARÍA ISMENIA GARCÍA MENDOZA Secretaria 18