DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH DIARIO CONCURSAL Información Diaria y Continuada sobre Concursos de Acreedores publicados en el BOE, Declaraciones de Insolvencias publicadas en el BORME, Últimas Resoluciones Judiciales publicadas por el CENDOJ en materia Concursal, Societaria, Mercantil (y Notas de Jurisprudencia Civil), Legislación, Reseña de Libros, Enlaces a Artículos Doctrinales, Noticias, etc. Para Buscar una palabra en este archivo pulsar la tecla “CTRL” y, manteniendo ésta pulsada, pulsar a continuación la letra “B”. Para Ir a un sitio concreto del archivo, hacer clic con el puntero del ratón en el apartado correspondiente del Indice. Si lo desea, al final de este archivo encontrará Información sobre cómo Suscribirse a “DIARIO CONCURSAL PREMIUM” o Solicitar una Clave Temporal de acceso. Indice INFORMACIÓN DEL B.O.E. SOBRE CONCURSOS DE ACREEDORES. ................... 4 ● Información del B.O.E. de 4 de julio de 2011. ........................................................... 4 LEGISLACIÓN. ................................................................................................................ 6 ● Ley 16/2011, de 24 de junio, de contratos de crédito al consumo.............................. 6 RESOLUCIONES JUDICIALES. ..................................................................................... 7 ● Concursal. Arts. 56 y 57 LC. La calificación por parte del Juez de lo Mercantil sobre el carácter de los bienes sujetos a un procedimiento de ejecución hipotecaria, amén de poder conllevar, en su caso, la decisión de suspensión de su tramitación por parte del Juez de Primera Instancia que estaba conociendo de dicha ejecución, no significa la automática pérdida de competencia por parte de éste ni justifica que pudiera acordar la remisión de los autos al Juez de lo Mercantil, en tanto éste no se los reclamase, una vez que se diesen los requisitos precisos para la reanudación de la ejecución como pieza separada del concurso. (04/07/2011 8:35) ................................. 7 Auto A.P. Madrid (s. 28ª) de 18 de marzo de 2011. ................................................................. 7 ● Concursal. Art. 154 LC. Pago de créditos contra la masa. Determinación y pago de los honorarios del Letrado de la entidad concursada por su actuación en la fase común. (04/07/2011 8:35)............................................................................................ 11 Sentencia A.P. Madrid (s. 28ª) de 18 de marzo de 2011......................................................... 11 1 JUAN JOSÉ COBO PLANA ● Concursal. Art. 80 LC. Derecho de separación ejercitado por una entidad de gestión de propiedad intelectual en relación al derecho de compensación equitativa por copia privada regulado en el artículo 25 LPI. Se desestima porque constituye un derecho de crédito que recae sobre una cantidad de dinero que, dada su naturaleza fungible, se confunde con el patrimonio del deudor y sobre el que tiene un derecho de uso que excluye el derecho de separación ex artículo 80 LC. (01/07/2011 6:32) ....... 18 Sentencia A.P. Madrid (s. 28ª) de 28 de marzo de 2011. ........................................................ 18 ● Concursal. Art. 82 LC. Formación del inventario. Inclusión o no en el inventario de expectativas de derecho. Debe distinguirse entre la mera esperanza de un derecho y la expectativa de derecho. (01/07/2011 6:32).................................................................. 22 Sentencia J.M. nº 6 de Madrid de 25 de abril de 2011............................................................ 22 ● Concursal. Art. 58 LC. Declaración de ineficacia de dos Acuerdos de compensación de créditos adoptados por la A.E.A.T. por el cauce del art. 73.1.2º LGT de 2003. Falta de competencia de la Autoridad Tributaria para la compensación de oficio con fecha posterior a la declaración concursal. (30/06/2011 6:23) ............................................ 26 Sentencia J.M. nº 6 de Madrid de 11 de abril de 2011............................................................ 26 ● Concursal. Art. 176.3 LC. El Juez decreta la conclusión y el archivo del procedimiento con fundamento en la inexitencia de bienes y derechos en la masa activa para satisfacer a los acreedores, y ello aun existiendo un bien inmueble hipotecado y a pesar de que la entidad acreedora hipotecaria no solicitó la ejecución separada de dicho bien afecto. (30/06/2011 6:23) ...................................................... 31 Sentencia J.M. nº 6 de Madrid de 11 de abril de 2011............................................................ 31 LIBROS. .......................................................................................................................... 34 ● Análisis comparado de la ley concursal con su reforma. ......................................... 34 Leopoldo Pons Albentosa, David Pastor García, Bárbara Pitarque Villaescusa, Manuel Rico LLopis, Francisco Martorell Fernández, Mar García Yago. 06/2011 - Tirant lo Blanch. (27/06/2011 17:51) .................................................................................................... 34 ● Legislación concursal. 12ª Ed. 2011. ....................................................................... 34 Ana Belén Campuzano Laguillo. 06/2011 - Tirant lo Blanch. (27/06/2011 17:44) ................ 34 ● Guía práctica de la contratación internacional. ...................................................... 34 Alfonso Ortega Giménez. 2011 - Esic Editorial. (21/06/2011 6:02) ...................................... 34 ● La Acción Rescisoria Concursal. ............................................................................. 35 José Carlos Espigares Huete. 2011 – Civitas. (16/06/2011 6:13) ........................................... 35 ● Anuario de Propiedad Intelectual 2010. .................................................................. 35 Eduardo Serrano Gómez y otros. 2011 - Reus S. A., Editorial. (15/06/2011 6:20) .............. 35 ● El derecho de remuneración del autor. .................................................................... 35 Llanos Cabedo Serna. 2011 – Dykinson. (15/06/2011 6:19) .................................................. 35 ● Responsabilidad por obligaciones sociales y responsabilidad concursal. ............... 36 Margarita Viñuelas Sanz. 06/2011 - Tirant lo Blanch. (10/06/2011 6:30) .............................. 36 ● La empresa. Información jurídica, económica y financiera. Organización y gestión de personal. ................................................................................................................. 36 Ana Belén Campuzano y otros. Tirant lo Blanch. (10/06/2011 6:29) ..................................... 36 ENLACES A ARTÍCULOS DOCTRINALES. ............................................................... 37 "Congestión mercantil”. Juan Sánchez-Calero Guilarte. jsanchezcalero.blogspot.com. (01/07/2011 6:30) ................................................................................................................... 37 "Concurso de acreedores y competencia desleal”. Rafael González del Río. lavozdegalicia.es. (29/06/2011 6:10) ...................................................................................... 37 "La falta del tomador en la letra”. Juan Sánchez-Calero Guilarte. jsanchezcalero.blogspot.com. (27/06/2011 18:01) ................................................................. 37 "La responsabilidad penal de las personas jurídicas es una responsabilidad sin delito”. Rafael López-Dieguez Piñar. legaltoday.com. (27/06/2011 18:00) ................................................... 37 2 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH "Centro de intereses principales”. Juan Sánchez-Calero Guilarte. jsanchezcalero.blogspot.com. (21/06/2011 6:08) ................................................................... 37 "La ampliación del derecho de separación”. Juan Sánchez-Calero Guilarte. jsanchezcalero.blogspot.com. (21/06/2011 6:06) ................................................................... 37 "El titular de un crédito litigioso, ¿goza de legitimación para instar el concurso necesario de su discutido deudor?”. Alberto Arribas Hernández. Magistrado de la Sección 28ª de la Audiencia Provincial de Madrid. elderecho.com (16/06/2011 6:18) ...................................... 37 "Responsabilidad administrativa de administradores”. Juan Sánchez-Calero Guilarte. jsanchezcalero.blogspot.com. (16/06/2011 6:16) ................................................................... 37 "Ventajas e inconvenientes de un concurso de persona física”. Carlos Guerrero Martín. legaltoday.com. (15/06/2011 6:23) ......................................................................................... 37 "Ley Concursal y liga de fútbol profesional: ¿términos incompatibles?”. Javier Yáñez Evangelista, Magistrado-Juez del Juzgado de lo Mercantil nº 9 de Madrid. eleconomista.es. (13/06/2011 16:28) ................................................................................................................. 37 NOTICIAS....................................................................................................................... 38 "Todos contra todos en el mayor concurso de Jávea. Demandas cruzadas entre la administración concursal y los dueños de la empresa Sol Mar”. cincodias.com. (04/07/2011 8:43) ....................................................................................................................................... 38 "El concurso de acreedores: quitas para unos; ruina para otros”. elmundo.es. (04/07/2011 8:39) ....................................................................................................................................... 38 "Las insolvencias entre abril y junio, las segundas más altas de la crisis”. expansion.com. (02/07/2011 9:17) ................................................................................................................... 38 "Ruiz-Mateos declarará como imputado por la querella por estafa de Miralles el 27 de julio en Palma”. europapress.es. (01/07/2011 6:10) ....................................................................... 38 "Nueva Rumasa denuncia al despacho Martínez-Echevarría por aprovechar su crisis para captar clientes”. europapress.es. (01/07/2011 6:07) ............................................................... 38 "El Hércules solicita el concurso voluntario de acreedores”. cincodias.com. (01/07/2011 6:06) ................................................................................................................................................ 38 "Martinsa ve su proyecto "vivo, perdurable y solvente" y apuesta por trabajar con prudencia". europapress.es. (01/07/2011 6:04) .......................................................................................... 38 "Reforma de la Ley Concursal. El PSOE quiere reducir a uno los administradores en los concursos”. cincodias.com. (30/06/2011 6:07) ....................................................................... 38 "Fernando Martín supera el concurso de acreedores sobre su persona física”. europapress.es. (30/06/2011 6:04) ................................................................................................................... 38 "El Balneario de Archena retira la suspensión de pagos tras llegar a un acuerdo con los bancos”. laopiniondemurcia.es. (30/06/2011 6:02) ................................................................ 38 "Un Juez de lo Mercantil pregunta al Tribunal de la UE sobre la legalidad de los swaps". abc.es. (30/06/2011 6:00) ....................................................................................................... 38 CÓMO SUSCRIBIRSE A “DIARIO CONCURSAL PREMIUM” O SOLICITAR UNA CLAVE TEMPORAL DE ACCESO. .............................................................................. 39 3 JUAN JOSÉ COBO PLANA IIN D B NF FO OR RM MA AC CIIÓ ÓN N DE EL L B..O O..E E.. C CO ON NC CU UR RS SO OS SD DE EA AC CR RE EE ED DO OR RE ES S.. S SO OB BR RE E ● Información del B.O.E. de 4 de julio de 2011. - Declaración de Concursos Voluntarios. BARCELONA: Noves Tècniques Eléctriques, S.A.L. (A08901878) – BILBAO: Sialka, S.A. (A48406185) – CÓRDOBA: Ochavo, S.A. (A-28496354) – GIRONA: Fruites Emporda Valveralla, S.L. (B-17876343) – MADRID: Toyaga, S.A. (A83/425694) – MURCIA: Persona Física (X-5037277R) – PALMA DE MALLORCA: Excavacions Miquel Barcelo, S.L. (B-57261547) - Rent a Car Ely, S.A.; Persona Física (A-07050131, 51591949-M) – PONTEVEDRA: Residenciales Ramallosa, S.L. (B-36.957.041) - Vicus Urbe, S.L. (B-36.924.462) – SEVILLA: Persona Física (27281845-G) - Bomanite Ibérica, S.L. (B41469073) - Promoguillena 2005, S.L. (B-91459636) - TERUEL: Espectáculos Taurinos Majorri, S.L. (B-44192938) – ZARAGOZA: Electrónica Ag Zaragoza, S.L. (B50640606). - Declaración de Concursos Necesarios. PONTEVEDRA: Excavaciones Jesús Alonso Sio, S.L. (B-36176733). - Presentación de Informes, Ampliaciones o Textos Definitivos por la Administración Concursal. CUENCA: Crissmajes, S.L. – HUELVA: Promotora Onubense de Turismo, S.A. – MÁLAGA: Saproven, S.L. – PONTEVEDRA: Alual, S.L. - Apertura Fases de Convenio. Convocatoria de Juntas de Acreedores. VITORIA-GASTEIZ: Dos Personas Físicas (29 de septiembre) - ZAMORA: Arvi Áridos Villaralbo, S.L. (21 de Julio). - Aprobación de Propuestas de Convenio. 4 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MADRID: Drilltec, S.A.L. (A-81450108) – VITORIA-GASTEIZ: Irreverenza Jacle, S.L. – ZARAGOZA: Transportes Ortiz Benedi, S.L. (B-99128670). - Apertura de Fases de Liquidación. BILBAO: Atezuri Consultores, Encartaciones. S.L. S.A. (A95360665) (B558563214) CO.EN.EN. - - Escobosa Cooperativa (F48048896) - y Asociados de Polímeros Enseñanza Auditores de Apalategui, las S.L. (B95386520) – PONTEVEDRA: Palets Rías Bajas, S.L. – VALENCIA: Cemigest, S.L. - ZAMORA: Mañanes Instalaciones, Proyectos y Servicios, S.A. (A49102460). - Conclusión y Archivo de Concursos. BILBAO: Talleres Gráficos Euskoprinte, S.A.L. – MÁLAGA: Arquímedes Estudio Diseño y Confección, S.L. (B92037878) – PONTEVEDRA: Mixta 2000, S.L. (B36.953.347) – TARRAGONA: Fargamobel, S.L. (B-61136792). 5 JUAN JOSÉ COBO PLANA L LE EG GIIS SL LA AC CIIÓ ÓN N.. ● Ley 16/2011, de 24 de junio, de contratos de crédito al consumo. BOE 151 de 25/06/20101. PDF. 6 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH R RE ES SO OL LU UC CIIO ON NE ES S JJU UD DIIC CIIA AL LE ES S.. ● Concursal. Arts. 56 y 57 LC. La calificación por parte del Juez de lo Mercantil sobre el carácter de los bienes sujetos a un procedimiento de ejecución hipotecaria, amén de poder conllevar, en su caso, la decisión de suspensión de su tramitación por parte del Juez de Primera Instancia que estaba conociendo de dicha ejecución, no significa la automática pérdida de competencia por parte de éste ni justifica que pudiera acordar la remisión de los autos al Juez de lo Mercantil, en tanto éste no se los reclamase, una vez que se diesen los requisitos precisos para la reanudación de la ejecución como pieza separada del concurso. (04/07/2011 8:35) Auto A.P. Madrid (s. 28ª) de 18 de marzo de 2011. Auto de la Audiencia Provincial de Madrid (s. 28ª) de 18 de marzo de 2011 (D. ENRIQUE GARCIA GARCIA). PRIMERO.- Ante la decisión adversa de dos órganos judiciales civiles, por entender ambos (tanto el Juzgado de Primera Instancia como el de lo Mercantil) que carecían de competencia objetiva en relación con unas actuaciones de hipotecaria, se ha planteado una cuestión negativa de competencia, que conforme al artículo 51 de la Ley Orgánica del Poder Judicial ha de ser resuelta por el órgano inmediato superior común (en este caso, la Audiencia Provincial de Madrid). A la vista de lo dispuesto en el último inciso del artículo 46 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, y dada la falta de una previsión específica para el caso de competencia objetiva, por aplicación analógica de lo previsto en el artículo 60.2º y 3º de la Ley de Enjuiciamiento Civil, que regulan las cuestiones de competencia territorial, el trámite seguido lo consideramos correcto, en el sentido de haber sido remitidos los autos a la Audiencia Provincial para que ésta dirima el problema competencial. 7 JUAN JOSÉ COBO PLANA Es a esta sección 28ª a la que por reparto (norma quinta de las de esta Audiencia Provincial de Madrid) incumbe dirimir cualquier cuestión de competencia que, en el ámbito de Madrid y entre órganos del orden civil, afecte a un Juzgado de lo Mercantil. SEGUNDO.- Debemos matizar que aunque la discusión ha sido planteada en sede de competencia objetiva entendemos que no cuestionan ninguno de los tribunales que ésta viniera originariamente atribuida al Juzgado de Primera Instancia, al tratarse de un proceso de ejecución hipotecaria instada por una entidad de crédito sobre determinados inmuebles de la sociedad PROCASA PROMOCIONES Y OBRAS SA. El problema se ha suscitado al declararse el concurso de esta última y calificar el Juzgado de lo Mercantil los bienes inmuebles objeto de la ejecución hipotecaria como afectos a la actividad empresarial de la concursada. La reacción del Juzgado de Primera Instancia fue la suspensión de las subastas y la remisión de los autos al Juzgado de lo Mercantil al entender que la ejecución quedaba entonces sometida al juez del concurso. Sin embargo, éste se resiste a admitir tal remisión de autos por entender que el Juzgado de Primera Instancia debió limitarse a suspender la ejecución, sin que pueda interpretar que tal paralización temporal signifique que haya perdido su competencia, en tanto no concurriesen los requisitos para la reanudación de la ejecución ante el Juez de lo Mercantil y lo instase ante éste el ejecutante. TERCERO.- Considera este tribunal que no estamos ante un problema de pérdida de competencia objetiva por parte del Juzgado de Primera Instancia, sino de mera efectividad de los mecanismos de coordinación que ha previsto la Ley Concursal para aquellos supuestos en los que como consecuencia de la declaración de concurso procede la suspensión de las actuaciones que ya estaban iniciadas para la ejecución de garantías reales sobre bienes del concursado afectos a su actividad profesional o empresarial o a una unidad productiva de su titularidad (supuesto previsto en el artículo 56.2 de la Ley Concursal). La solución que prevé la ley para tales casos es la mera paralización temporal de la acción separada ya ejercitada por el acreedor hipotecario en aras al interés general de todos los acreedores y a la subsistencia de la empresa concursada en tanto se analiza su situación y se buscan salidas razonables para ésta, ya sea el convenio, ya sea su ordenada liquidación. Sobre esta cuestión, afirma la Exposición de Motivos de la Ley Concursal: "Una de las novedades más 8 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH importantes de la Ley es el especial tratamiento que dedica a las acciones de ejecución de garantías reales sobre bienes del concursado. Se respeta la naturaleza propia del derecho real sobre cosa ajena, que impone una regulación diferente de la aplicable a los derechos de crédito integrados en la masa pasiva del concurso, pero al mismo tiempo se procura que la ejecución separada de las garantías no perturbe el mejor desarrollo del procedimiento concursal ni impida soluciones que puedan ser convenientes para los intereses del deudor y de la masa pasiva. La fórmula que combina estos propósitos es la de paralización temporal de las ejecuciones, en tanto se negocie un convenio o se abra la liquidación, con el máximo de un año a partir de la declaración de concurso. Salvo que al tiempo de la declaración de concurso ya estuviese anunciada la subasta, las actuaciones de ejecución iniciadas con anterioridad se suspenderán y no se reanudarán, ni podrán iniciarse otras, hasta que transcurran los plazos señalados. Este efecto de obligatoria y limitada espera para los titulares de garantías reales se considera justo en el tratamiento de todos los intereses implicados en el concurso, que han de sufrir un sacrificio en aras de la solución definitiva y más beneficiosa del estado de insolvencia". El empleo de ese mecanismo de coordinación supone, por un lado, que compete al Juez de lo Mercantil, como explicamos en los autos dictados por esta sección 28ª de la Audiencia Provincial de Madrid de 20 de septiembre de 2007 y 11 de octubre de 2007, pronunciarse, tras la audiencia del concursado y de la administración concursal, sobre la afección de los bienes a la actividad profesional o empresarial o, en su caso, sobre su carácter necesario para la continuación de la misma (lo que supone un plus sobre el requisito anterior). Por otro lado, tal mecanismo no entraña que el Juez de Primera Instancia que estaba conociendo antes de la declaración de concurso de la ejecución hipotecaria hubiese perdido por causa de aquél, si se dan las circunstancias descritas relativas a la calificación de los bienes objeto de la misma, su competencia, pues la sigue ejerciendo para decidir sobre la suspensión del proceso hipotecario (para lo que deberá examinar si al tiempo de la declaración de concurso ya estuvieran publicados los anuncios de subasta, en cuyo caso no sería suficiente con que el bien estuviese afecto a la actividad profesional o empresarial o a una unidad productiva del concursado, sino que para decretar la suspensión debería comprobar que el Juez de lo Mercantil hubiese declarado que era además necesario para la continuidad de tal actividad; además el juez de la 9 JUAN JOSÉ COBO PLANA ejecución hipotecaria podría denegar la suspensión si cuando hubiese de decidirse sobre ello el bien ya hubiese sido adjudicado en el seno del proceso de ejecución hipotecaria, ya sea al acreedor, ya sea a un tercero como consecuencia de la subasta, puesto que se habría producido en tal caso la salida del bien del patrimonio del concursado para ingresar en el patrimonio de ese acreedor o tercero) y sigue conservando su competencia mientras el proceso esté suspendido, a resultas de lo que pueda decidirse desde el proceso concursal. La posible reanudación de las actuaciones de ejecución durante la tramitación del concurso sí quedaría, en cambio, sometida a la jurisdicción del Juzgado de lo Mercantil, a tenor de lo previsto en el nº 1 del artículo nº 57 de la Ley Concursal. Pero ello sólo sería procedente una vez transcurrido el límite temporal previsto en los artículos 56 y 57 de la Ley Concursal (el transcurso de un año desde la declaración de concurso sin haberse abierto la liquidación) o cuando se hubiese alcanzado el hito procesal señalado en dichos preceptos legales (la aprobación de un convenio que no afecte al derecho de realización forzosa de la garantía real) y si mediase instancia de parte legitimada para la prosecución y además el Juez de lo Mercantil decretase su procedencia (artículo 71.1 de la Ley Concursal), momento a partir del cual éste podría entonces requerir la remisión del expediente de ejecución hipotecaria para proseguir con su tramitación, según sus propias normas, en una pieza separada del concurso (o requerir para su acumulación necesaria, según se prevé en el nº 3 del artículo 57 de la LC para los supuestos de apertura de la fase de liquidación en el concurso, lo que tampoco diferiría en mucho del trámite explicado). En estos términos, sólo expirado el período de suspensión podría hablarse de una atribución de competencia a favor del juez del concurso para reanudar la ejecución hipotecaria, según la regla especial del artículo 57.1 de la Ley Concursal, a la luz de la cual hay que modular las previsiones generales de los artículos 86 ter nº 1, 3º de la LOPJ y 8.3 de la Ley Concursal. Por otro lado, cabe también la posibilidad, como se apunta en la resolución recurrida, de que la remisión de autos no llegase nunca a ser necesaria si se aprobase un convenio en sede concursal, el cual no obligaría, salvo excepciones (los casos de voto favorable o adhesión), al acreedor privilegiado (artículo 134.2 de la LC) que podría, por lo tanto, reanudar la tramitación ante el Juez de 10 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH Primera Instancia al no enmarcarse ya la ejecución en la fase de tramitación, en sentido estricto, del concurso. En consecuencia, podemos afirmar que la calificación por parte del Juez de lo Mercantil sobre el carácter de los bienes sujetos a un procedimiento de ejecución hipotecaria, amén de poder conllevar, en su caso, la decisión de suspensión de su tramitación por parte del Juez de Primera Instancia que estaba conociendo de dicha ejecución, no significa la automática pérdida de competencia por parte de éste ni justifica que pudiera acordar la remisión de los autos al Juez de lo Mercantil, en tanto éste no se los reclamase, una vez que se diesen los requisitos precisos para la reanudación de la ejecución como pieza separada del concurso. CUARTO.- Aunque los autos han sido remitidos a este tribunal para la decisión de la cuestión de competencia por parte del Juzgado de lo Mercantil, lo cierto es que habían sido iniciados por una solicitud dirigida al Juzgado de Primera Instancia, que de modo indebido los envió a aquél, por lo que ha de realizarse la devolución de los mismos al juzgado de inicial procedencia, donde las actuaciones deberán quedar en suspenso hasta que se inste su remisión por el Juzgado de lo Mercantil o proceda su reanudación. Asimismo debe notificarse esta resolución al Juzgado de lo Mercantil que se ha visto implicado para que tenga constancia de lo decidido por este tribunal. [Ver: Tirant On Line – CENDOJ Base de Datos de Jurisprudencia] ● Concursal. Art. 154 LC. Pago de créditos contra la masa. Determinación y pago de los honorarios del Letrado de la entidad concursada por su actuación en la fase común. (04/07/2011 8:35) Sentencia A.P. Madrid (s. 28ª) de 18 de marzo de 2011. Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid (s. 28ª) de 18 de marzo de 2011 (D. ENRIQUE GARCIA GARCIA). PRIMERO.- La entidad demandante, RRR ABOGADOS ASOCIADOS SLU, que ha venido encargándose de prestar asistencia jurídica a la concursada FORUM FILATÉLICO SA, ha exigido en el incidente concursal del que dimana esta 11 JUAN JOSÉ COBO PLANA apelación que le fuesen satisfechos con cargo a la masa unos cuantiosos honorarios pRRRionales por el concepto de defensa letrada proporcionada durante la fase de convenio del concurso. Inicialmente se exigió por ella la cifra de 1.366.989,22 euros por la labor desarrollada durante la fase de convenio del concurso, a lo que la administración concursal se resistió por considerarlos improcedentes y desproporcionados, motivando el inicio del correspondiente incidente concursal, con arreglo a lo previsto en el artículo 154.2 de la Ley Concursal (LC). Tras la tramitación del mismo el juez le reconoció a la demandante el derecho a percibir 140.386,29 euros, tomando como referencia la retribución básica que, por otro lado, se había señalado en este expediente concursal para el administrador concursal letrado. El recurso de apelación se ha mantenido exclusivamente por el Abogado del Estado en representación de la AGENCIA ESTATAL DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA (AEAT), que también intervino durante el incidente oponiéndose a las pretensiones de la entidad demandante, y que sostiene en esta segunda instancia dos argumentaciones para combatir la reclamación de RRR ABOGADOS ASOCIADOS SLU: 1º) que la retribución que se estaría reconociendo al abogado de la concursada no resultaría proporcional al trabajo realizado, a tenor de lo ya cobrado en la fase común, de la escasa duración de la fase de convenio y de que la propuesta de convenio que fue planteada bajo la dirección de dicha defensora resultó inadmitida; y 2º) que la intervención pRRRional por la que se pretende cargar un gasto a la masa fue innecesaria, tanto desde el punto de vista legal, pues no era preceptiva, como práctico, pues ninguna utilidad reportó para el concurso, por lo que los acreedores no deberían verse agraviados con una repercusión económica por ese concepto. Consideramos que el orden lógico por el que deben examinarse esas alegaciones es precisamente el inverso a aquél en el que han sido propuestas, por lo que analizaremos en primer lugar la segunda y con posterioridad, de ser preciso, estudiaremos la primera. SEGUNDO.- Entendemos que calificar de innecesaria la intervención prifesional de RRR ABOGADOS ASOCIADOS SLU en la fase de convenio del concurso de FORUM FILATÉLICO SA no es un argumento afortunado. El deudor concursado tiene el derecho a estar defendido por abogado durante todo el proceso concursal, lo que deriva de una exigencia del artículo 24 de la Constitución y 12 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH está además reconocido en el artículo 184.2 de la LC. Es por ello que no debería ser objeto de polémica que FORUM FILATÉLICO SA haya venido interviniendo asistida de defensa letrada en el seno de la fase de convenio del proceso concursal ni que la correspondiente prestación de servicios pRRRionales deba ser justamente retribuida como corresponda. Por otro lado, la iniciativa de la concursada de presentar un convenio puede ser opinable según la perspectiva de cada cual, pero se trata también de un derecho que le confiere la ley (artículo 99 de la LC) y no resulta, en principio, censurable que un deudor intente proponer una salida consensuada al proceso concursal. Otra opinión podría sustentarse si se hubiese tratado de una iniciativa fraudulenta o exclusivamente dirigida a engrosar sin justa causa los gastos a costa de la masa, pero no encontramos razones objetivas para llegar en este caso a esa conclusión. Además, que la propuesta del deudor pueda haber sido rechazada por considerar el órgano judicial que no ha conseguido superar los filtros que prevé la Ley Concursal no autoriza, sin más, a considerar indigno de retribución el esfuerzo del letrado que la confeccionó si su trabajo no consigue alcanzar el éxito por él esperado, pues su obligación de asistir en juicio a un cliente consiste en valerse de su cualificación pRRRional para poner los medios razonables para la defensa de éste y no en garantizarle la obtención de un determinado resultado. Por lo que el rechazo de la minuta no podría justificarse con el argumento de su falta de utilidad práctica para el concurso, bastando con que atendiera a hacer efectivo el ejercicio legítimo de un derecho por parte del concursado. Es cierto que los honorarios correspondientes a la defensa del concursado constituyen un crédito contra la masa (artículo 84.2.2º de la LC), por lo que su cuantía repercute en la disminución de las expectativas de completa satisfacción de los acreedores, que es el fin último del concurso. Ahora bien, ello no puede ser argumento suficiente para negarle, como tampoco a otros pRRRionales que intervienen en el concurso, el derecho a percibir la justa retribución por su trabajo, cuando el legislador así se lo ha reconocido y además con el carácter apuntado. 13 JUAN JOSÉ COBO PLANA TERCERO.- El segundo de los argumentos empleados en el recurso lo consideramos más acertado, pues tiende a reconducir el problema a sus justos términos, cual es la fijación adecuada de la correspondiente retribución. El Abogado del Estado alega que la retribución que se estaría reconociendo al letrado de la concursada no resultaría proporcional al trabajo realizado, a tenor de lo ya cobrado en la fase común, de la escasa duración de la fase de convenio y de que la propuesta planteada fue inadmitida. Aunque en el desarrollo de este motivo detectamos cierta confusión respecto a si lo que se pretende es la exclusión total del derecho al cobro o se contempla también su moderación (como se desprendería del título asignado al motivo de apelación), vamos a tratar ambos aspectos, siendo conscientes de que, en cualquier caso, en lo más cabría siempre lo menos. Que la defensa de la concursada ya haya cobrado por su labor en la fase común, y por cierto una elevada cifra que este tribunal no pudo moderar en su correspondiente cauce procesal al vedarlo el principio de la "reformatio in peius" (como señalamos en la sentencia de la sección 28ª de la Audiencia Provincial de Madrid 12 de marzo de 2010), no significa que no esté en su derecho de no darse por satisfecha en relación con la percepción de honorarios por actuaciones procesales que no están comprendidas en la fase procesal por la que se le retribuyó. Ahora bien, lo que sí entendemos de extraordinaria relevancia es valorar lo efectivamente realizado en la fase de convenio. La parte apelante pretendió inicialmente ampararse en la aplicación con cierto automatismo de las normas orientadoras en materia de honorarios pRRRionales del ICAM para interesar una retribución por dicha fase del concurso que cifraba en más de un millón de euros. La jurisprudencia ha remarcado, sin embargo, el valor meramente orientativo de las normas colegiales sobre honorarios pRRRionales y ha señalado expresamente que no vinculan a los tribunales (sentencia del TS, Sala 1ª, de 31 de Octubre del 2008). Es más, ha venido reconociendo precisamente en esta materia que el juez puede ejercitar una facultad moderadora en armonía con un criterio de equidad para la fijación de los honorarios pRRRionales de los abogados (sentencias de la Sala 1ª del TS de 28 de Septiembre del 2007, 29 de Noviembre del 2007, 31 de Octubre del 2008 y 28 de Abril del 2009), hasta el punto de admitir que el órgano judicial pueda asumir funciones de arbitrador por 14 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH ministerio legal (artículo 1.544 del Código Civil en relación con el artículo 1.447 de igual texto legal). Pues bien, teniendo en cuenta la reducida extensión que tuvo la fase de convenio en el seno del concurso de FORUM FILATÉLICO SA y que la actuación procesal realizada en ella por la defensa de ésta fue la presentación de una propuesta de convenio que ni tan siquiera fue admitida a trámite, no sólo la desorbitada cuantía que inicialmente se reclamaba sino también la señalada en la primera instancia se revelan como absolutamente desproporcionadas. No vamos a participar de censuras como las que se vierten en el recurso, ya que, entre otras cosas, lo entendemos innecesario. Porque resulta compatible reconocer a la defensa de FORUM FILATÉLICO SA el derecho a cobrar por la labor realizada en la fase de convenio del concurso, como hicimos en el precedente fundamento jurídico de esta resolución, con someter el importe de su minuta al pertinente juicio de ponderación en función de lo procesalmente actuado. Como ya tuvimos ocasión de explicar en la sentencia de la sección 28ª de la Audiencia Provincial de Madrid 12 de marzo de 2010, todo letrado debería ser consciente al aceptar el encargo pRRRional en los casos de concurso de que sus honorarios no van a constituir un mero problema interno entre abogado y cliente sino que deberán pasar por un filtro procesal, ya que en sede de un concurso la percepción por su parte de una u otra suma en concepto de precio de sus servicios no supone un problema estrictamente privado, puesto que la retribución de dicho pRRRional grava directamente la masa activa (los honorarios correspondientes a la defensa del concursado no constituyen un crédito concursal sino contra la masa - artículo 84.2.2º de la LC). Por lo que su cuantía, al tratarse de un concepto prededucible, incide directamente en la disminución de las expectativas de completa satisfacción de los acreedores, que es el fin último del concurso. De manera que si la jurisprudencia, en las resoluciones que antes hemos aludido, ha venido reconociendo al juez, con carácter general, facultades moderadoras para resolver las contiendas entre cliente y letrado atinentes a la cuantía de la minuta que éste le reclama, con cuanta mayor razón deberá asistirle al juzgador tal posibilidad, ante los condicionamientos expuestos, en sede del proceso concursal, donde la contienda excede del mero interés particular de ambos. 15 JUAN JOSÉ COBO PLANA El debate en sede del proceso concursal sobre la cuantía de los honorarios repercutibles, ante la trascendencia que ello tiene para el colectivo de acreedores, que serían terceros que se verían afectados, está plenamente justificado. Porque el principio de la autonomía de la voluntad, que en principio regula la relación contractual abogado-cliente (artículo 1544 del C Civil), también tiene límites (artículo 1255 del C. Civil) que no cabe obviar y el ejercicio de los derechos debe enmarcarse en las exigencias de la buena fe, sin que resulte admisible el abuso (artículo 7 del C. Civil), lo que incluye la posibilidad de que el juez, manejando criterios de prudencia y equidad (artículo 3 del C Civil), imponga una moderación ante una exigencia que pudiera estimarse desmesurada y por lo tanto perjudicial para el derecho de terceros implicados en el concurso. CUARTO.- Las circunstancias que entendemos determinantes para evaluar económicamente el precio de la labor de defensa realizada en sede de la fase de convenio por RRR ABOGADOS ASOCIADOS SLU son las siguientes: 1º) se trató de una fase procesal abortada en un estadio muy temprano, al inadmitirse de plano la propuesta de convenio presentada por la entidad FORUM FILATÉLICO SA, mediante auto de 23 de julio de 2008, lo que dio lugar a la inmediata apertura de la fase de liquidación, por lo que la relativa trascendencia que a ese hecho confería la propia minutante, que se traducía en un 50% de moderación de los honorarios correspondientes a la labor de defensa por la fase de convenio, la estimamos de mucha mayor relevancia; ofrecer una minuta rebajada al 50% no se compadece en absoluto con la realización de una pequeña parte de las actuaciones propias de esta fase procesal, descritas en los artículos 99 a 141 de la Ley Concusal, que en su desarrollo completo incluirían no sólo la mera propuesta de convenio, sino su admisión y actuaciones ulteriores, la convocatoria y celebración de junta o su tramitación escrita, la eventual oposición a la aprobación del convenio y la fase de cumplimiento del mismo; y 2º) la actuación procesalmente relevante de la defensa de FORUM FILATÉLICO SA en esta fase fue la presentación de una propuesta de convenio que ni tan siquiera fue admitida a trámite; ya hemos dicho que se trataba de una iniciativa legítima y que existe un derecho a que el letrado obtenga una justa retribución por ello, pero es indudable que cuando se trata de valorar el esfuerzo pRRRional 16 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH desplegado por éste no sólo debe tenerse en cuenta al aspecto cuantitativo del tiempo que haya podido emplearse en elaborar una estrategia de defensa sino también el cualititativo medido en su traducción a las concretas actuaciones procesales desplegadas, lo que no está condicionado a la necesidad de que acierte el letrado en sus planteamientos, pero tampoco permite obviar la suerte procesal de éstos, pues aunque en ambos casos pueda defenderse el derecho a cobrar por ello, no puede ser valorado del mismo modo la presentación de un convenio que superase el trámite de admisión, aunque luego no prosperase por otros motivos, con lo que tampoco se completaría la fase de convenio, que el caso, aquí concurrente, en el que ni tan siquiera se franqueasen los iniciales filtros de admisibilidad impuestos por las leyes para determinadas actuaciones procesales. El criterio del resultado obtenido no puede poner en entredicho el derecho del abogado a cobrar por los servicios que haya prestado, pero puede ser contemplado junto a otros (se alude a ello en las sentencias de la Sala 1ª del TS de 15 de marzo de 1994 y 16 de febrero de 2001) como influyente en la asignación de la cuantía procedente a los honorarios que deben estimarse correspondientes a los mismos. Atendiendo a los condicionantes que acabamos de exponer entendemos que la cifra alzada de 5.000 euros (más IVA) supone, a la luz de un criterio de este tribunal no ajeno a máximas de experiencia sobre procesos de esta índole, una asignación de recursos más que suficiente para retribuir adecuadamente la iniciativa procesal acometida por la defensa de la concursada, en sede de la fase de convenio, teniendo en cuenta, por un lado, la complejidad de un proceso concursal como el de FORUM FILATÉLICO, lo que exige huir de asignaciones meramente simbólicas, y, por otro, que no sería correcto valorar sólo el interés económico al que pueda hacer referencia el proceso (que nos situaría en cifras muy elevadas en el caso de los denominados macroconcursos) sino que también hay que atender a la naturaleza concreta del asunto del que se trataba (que se concretó en la presentación de la propuesta de convenio en el seno de un proceso concursal en el que ya se era parte y para el que ya se había debido prever antes de llegar a esta fase una estrategia de defensa), al esfuerzo que se constate como efectivamente desplegado por la defensa (que sólo hubo de efectuarse en una etapa muy corta, tanto desde el punto de vista temporal como procesal, al resultar prematuramente cercenada por la inadmisión de la propuesta al efecto presentada) y al resultado obtenido (que fue desafortunadamente adverso para la proponente), utilizando además la equidad 17 JUAN JOSÉ COBO PLANA como elemento coadyuvante (lo que exige, paradójicamente, que no debamos perder de vista que, precisamente, merced a las astronómicas referencias económicas que concurren en el concurso de FORUM FILATÉLICO, dicha defensa ya ha consolidado el derecho al cobro por la fase precedente de una muy sustanciosa minuta -superior al millón de euros- y suponemos que aspirará, vistos los antecedentes, a percibir también honorarios por la fase de liquidación, por lo que se impone una llamada a la prudencia a la hora de querer cargar a la masa con gastos desproporcionados que sacrificarían los intereses del colectivo de acreedores más allá de lo que puede considerarse como razonablemente justificado). [Ver: Tirant On Line – CENDOJ Base de Datos de Jurisprudencia] ● Concursal. Art. 80 LC. Derecho de separación ejercitado por una entidad de gestión de propiedad intelectual en relación al derecho de compensación equitativa por copia privada regulado en el artículo 25 LPI. Se desestima porque constituye un derecho de crédito que recae sobre una cantidad de dinero que, dada su naturaleza fungible, se confunde con el patrimonio del deudor y sobre el que tiene un derecho de uso que excluye el derecho de separación ex artículo 80 LC. (01/07/2011 6:32) Sentencia A.P. Madrid (s. 28ª) de 28 de marzo de 2011. Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid (s. 28ª) de 28 de marzo de 2011 (D. ALBERTO ARRIBAS HERNANDEZ). PRIMERO.- La ENTIDAD DE GESTIÓN DE DERECHOS DE LOS PRODUCTORES AUDIOVISUALES (EGEDA) ejercita al amparo del artículo 80 de la Ley Concursal la acción de separación respecto de la suma de 8.958,31 euros. Dicho importe, que no se discute, es adeudado por la concursada, "FORUM TIME, S.A.U.", a EGEDA en concepto de compensación equitativa por copia privada videográfica, solicitando la entidad de gestión su entrega y separación de la masa activa por entender, de conformidad con el apartado 16 del artículo 25 del texto refundido 18 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH de la Ley de Propiedad Intelectual, que la deudora es depositaria de la citada cantidad. La entidad concursal y la administración concursal se oponen a la pretensión de separación por considerar, en esencia, que no es posible ejercitar el derecho de separación sobre una cantidad de dinero dado su carácter fungible y porque la entidad de gestión es mera titular de un derecho de crédito. La sentencia dictada en primera instancia desestima íntegramente la demanda al afirmar que el derecho de compensación equitativa por copia privada regulado en el artículo 25 del texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual constituye un derecho de crédito que recae sobre una cantidad de dinero que, dada su naturaleza fungible, se confunde con el patrimonio del deudor y sobre el que tiene un derecho de uso que excluye el derecho de separación ex artículo 80 de la Ley Concursal. Contra la sentencia se alza la parte actora que interesa su revocación al estimar infringido el artículo 25 del texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual, cuyo apartado 16 atribuye a los deudores de la remuneración equitativa por copia privada la condición de depositarios de la cantidad adeudada y, en consecuencia, a juicio de la apelante, concurren los requisitos de ajenidad, posesión e inexistencia de derecho de uso que justifican el derecho de separación ejercitado con apoyo en el artículo 80 de la Ley Concursal. SEGUNDO.- La entidad demandante sostiene que goza del derecho de separación ex artículo 80 de la Ley Concursal. Conforme a dicho precepto: "Los bienes de propiedad ajena que se encuentren en poder del concursado y sobre los cuales éste no tenga derecho de uso, garantía o retención, serán entregados por la administración concursal a sus legítimos titulares, a solicitud de éstos", habiendo entendido, implícitamente, el juzgador que la tesis negativa mantenida por la administración concursal en su contestación con respecto al ejercicio del derecho de separación (artículo 80.2 de la Ley Concursal), justifica la promoción directa del incidente concursal, cuestión ésta que no es objeto de debate en esta instancia. No cabe duda de que el apartado 16 del artículo 25 del texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual atribuye a los deudores de la compensación equitativa 19 JUAN JOSÉ COBO PLANA por copia privada la condición, frente a los acreedores de la misma, de depositarios. Ahora bien, a pesar de los esfuerzos dialécticos de la recurrente para sostener el derecho de separación, la tesis no se comparte. Aun cuando la Ley atribuye al deudor de la compensación equitativa por copia privada la condición de depositario (artículo 25.16 del texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual), surgiendo así un depósito necesario (artículo 1.781.1 del Código Civil), éste recae sobre dinero, cuya naturaleza fungible impide su determinación, sin que aquel recaiga sobre determinadas monedas identificables e identificadas. Para que pueda prosperar la pretensión de separación de determinado bien o derecho de la masa activa es preciso que concurra el requisito de la determinación e identidad de los bienes o derechos que se pretendan separar, lo que constituye una exigencia necesaria de la propia naturaleza de la pretensión. En suma, como señala la doctrina, no es posible la separación de dinero o de una deuda de valor, pues la obligación del deudor de pagar una suma de dinero sólo puede satisfacerse en "moneda de concurso". Por otra parte, el artículo 25.16 del texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual en ningún momento impone al deudor de la compensación la obligación de bloquear y conservar las cantidades devengadas por este concepto sino la de liquidar el importe resultante conforme al sistema de declaraciónliquidación (apartados 12,13 y 15 del artículo 25 del texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual), lo que de suyo implica abonar la suma que resulte debida y no concretos billetes o monedas, lo que sería absurdo, además, teniendo en cuenta los medios de pago existentes. La falta del requisito de la identidad de los bienes cuya separación se pretende impide acoger la pretensión que se ejercita en la demanda. En todo caso, el Tribunal Supremo en sentencia de 19 de septiembre de 1987, reiterada por la de 3 de abril de 2006 señala: "Aunque es cierto que se discute en la doctrina científica y jurisprudencial acerca de la verdadera naturaleza del depósito no individualizado de dinero, o depósito irregular, calificándolo unos de 20 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH contrato de préstamo a tenor de lo dispuesto en el artículo 1768 al poder el depositario servirse de la cosa depositada y otros de contrato "sui generis" al no reunir las características esenciales del depósito ni del préstamo, no es menos cierto que existe unanimidad en entender que tal depósito irregular atribuye la propiedad del dinero, o cosa fungible depositada, al depositario, quien puede decidir libremente de ella porque es suya, sustituyéndose la obligación de custodia, típica del contrato de depósito, por la de disponibilidad a favor del depositante de la cantidad entregada.". Debe tenerse en cuenta, además, que la Ley Concursal ha atribuido el carácter de crédito concursal con privilegio general, a las cantidades correspondientes a retenciones tributarias y de seguridad social debidas por el concursado en cumplimiento de una obligación legal (artículo 91.2º), a diferencia de la situación anterior en la que los hoy derogados artículos 96.5 del Reglamento General de Recaudación, aprobado por Real Decreto 1684/1990, de 20 de diciembre y 60.2 del Reglamento General de Recaudación de la Seguridad Social, aprobado por Real Decreto 1637/1995, de 6 de octubre, no sólo configuraban al obligado como depositario de las cantidades retenidas sino que, expresamente, las excluían de la masa activa en favor de la Hacienda Pública y de la Tesorería General de la Seguridad Social en caso de procedimiento concursal del deudor, lo que, desde luego, no se contempla en el artículo 25 del texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual a favor de los acreedores de la compensación equitativa por copia privada. El cambio de criterio del legislador ha permitido superar las dificultades que, en la práctica, se producían para el ejercicio del derecho de separación ex iure dominii cuando el importe de las retenciones se confundía con el dinero del deudor o, simplemente, se distraían o no se practicaban. En todo caso, no parece que responda a lógica jurídica alguna hacer de mejor condición a los acreedores de la compensación equitativa por copia privada que a la Hacienda Pública y a la Tesorería General de las Seguridad Social, en caso de concurso del deudor. Los razonamientos expuestos determinan la desestimación del recurso de apelación y la confirmación de la sentencia apelada. [Ver: Tirant On Line – CENDOJ Base de Datos de Jurisprudencia] 21 JUAN JOSÉ COBO PLANA ● Concursal. Art. 82 LC. Formación del inventario. Inclusión o no en el inventario de expectativas de derecho. Debe distinguirse entre la mera esperanza de un derecho y la expectativa de derecho. (01/07/2011 6:32) Sentencia J.M. nº 6 de Madrid de 25 de abril de 2011. Sentencia del Juzgado de lo Mercantil nº 6 de Madrid de 25 de abril de 2011 (D. FRANCISCO JAVIER VAQUER MARTIN). SEGUNDO.- Solicita la concursada, mediante la impugnación del inventario unido al informe provisional, la inclusión a su favor de un derecho de crédito por importe de 5.250,30.-€, alegando que siendo cierta la deuda con la mercantil Excavaciones DDD, S.L. en virtud de factura nº 19/2007, por el indicado importe, dicha cantidad y por idéntico concepto ha sido abonada dos veces en virtud de sendos contratos de confirming con las entidades Banco de Valencia, S.A. e Ibercaja. A ello se opone la Administración concursal, alegando que siendo cierto tal doble pago, no resulta el presente cauce el adecuado para resolver tal cuestión. TERCERO.- Para resolver tal cuestión, de gran complejidad, debe señalarse que el art. 76 de la L.Co. al regular la composición de la masa activa y siguiendo el principio de universalidad de la responsabilidad patrimonial del concursado [-en beneficio e interés de los acreedores-] consagrado en el Art. 1911 del Código Civil, exige la inclusión en tal masa de todos los bienes y derechos, presente y futuros, sean ciertos o razonables expectativas de derechos, que integran o puedan integrar el patrimonio del concurso, sin más excepciones que las dispuestas legalmente. En este sentido y siguiendo al Profesor D. ÁNGEL ROJO (Comentarios a la Ley Concursal, Tomo I, página 1361 y ss) debe señalarse que "... para que un bien o derecho del concursado pase a formar parte de la masa activa debe cumplir varios requisitos. En primer lugar, debe pertenecer al deudor, lo que no significa que sólo se incluyen los bienes unidos al insolvente por una relación de propiedad, sino que éste debe ser titular del derecho que recae sobre el bien, con independencia de su contenido.... En segundo lugar, debe tener naturaleza 22 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH patrimonial.... En tercer lugar, debe ser susceptible de uso y realización o, si se prefiere, susceptible de producir utilidad o de convertirse en dinero, lo que excluye los inembargables e inalienables...", añadiendo (página 1379 y ss) que "...forman parte del patrimonio del concurso todas las pretensiones que se deriven de la posición jurídica de la administración concursal, con independencia de su tiene su origen en la situación que ocupaba el deudor antes de la insolvencia o su se han creado "ex novo" por la actividad del órgano. Así, se incluyen las expectativas de cumplimiento de la contraparte en un negocio jurídico.... También integran la masa las facultades (expectativas de derecho) que deriven de la posición jurídica del deudor...". En la integración de éste último concepto, señala la doctrina más autorizada (FERRARA) que debe distinguirse entre la mera esperanza de un derecho y la expectativa de derecho, de tal modo que mientras en el primero de los casos el derecho no ha llegado a nacer y solo concurre el anhelo, confianza y la mera perspectiva de su adquisición, en el segundo de los casos puede sostenerse que hay expectativa cuando el derecho ha nacido a la esfera obligacional de los sujetos activo y pasivo de la misma, pero la exigencia de su cumplimiento aparece limitado o restringido por la concurrencia de uno o varios presupuestos fácticos o jurídicos, presentes o futuros. De ello resulta una primera conclusión, cual es que cuando el nacimiento del derecho subjetivo no se ha producido aún y tal previsión aparece unida a la concurrencia de hecho jurídico completo, la previsión de que el derecho nazca es mayor a medida que se van completando los sucesivos hechos o actos jurídicos de que depende su nacimiento, pero en tanto no se completen tales hechos o actos no desaparecerá la incertidumbre de que el derecho llegue a nacer; pudiendo sostenerse la existencia de expectativa concreta [-que no certeza, en cuanto idea ajena a la mera expectativa-] cuando acaezcan hechos o actos jurídicos bastantes para estimar probable el nacimiento de aquella relación obligacional. En tal sentido la citada doctrina suele distinguir hasta tres fases distintas; una primera, representada por la simple esperanza o mera posibilidad; una segunda, sustentada en un hecho o acto jurídico complejo ya realizado en parte, que produce ya ciertos efectos; y una tercera, constituida por derechos ya nacidos y ciertos, pero no exigibles por la concurrencia de un término inicial. 23 JUAN JOSÉ COBO PLANA CUARTO.- Así fijado el sinuoso concepto de las expectativas de derecho y la necesaria inclusión en el inventario de bienes y derechos del art. 75.2 L.Co. y art. 82 L.Co. de las reales expectativas -con exclusión de las meras posibilidades, deseos, esperanzas o perspectivas de futuras obligaciones aún no nacidas-, debe hacerse cita de la doctrina recogida en Sentencia del Tribunal Supremo, Sala 1ª, de 14 junio de 2007 [2007\5120] al señalar que "... la entrega de cosa o cantidad no debida, y la presencia de error en el solvens son factores que ha destacado la jurisprudencia en muchas decisiones (desde las Sentencias de 20 de mayo de 1911, 5 de mayo de 1931, 4 de marzo de 1936, etc.), en tanto que otras declaraban que puede tratarse de error de hecho o de derecho (Sentencias de 4 de abril de 1903, 7 de julio de 1950, etc.). La Sentencia de 21 de noviembre de 1957, seguida por las de 6 de julio de 1968, 12 de noviembre de 1975, 30 de enero de 1986 [RJ 1986\341] y 8 de julio de 1999 [RJ 1999\4765], señalaba que ha de haber un "pago efectivo hecho con la intención de extinguir la deuda (animo solvendi) o, en general, de cumplir un deber jurídico" y, además, la "inexistencia de obligación entre el que paga y el que recibe, y, por consiguiente, falta de causa en el pago", que puede ser indebido subjetivamente (ex persona), cuando existiendo el vínculo relacione a personas distintas de la que da y de la que recibe el pago, u objetivamente (ex re), cuando falta la relación de obligaciones entre solvens y accipiens, bien porque jamás ha existido la obligación o porque aún no ha llegado a constituirse o porque, habiendo existido la deuda, ya esté pagada o extinguida; y, finalmente, el error por parte del que hizo el pago. Las Sentencias de 24 de abril de 1976 y 26 de marzo de 1986 (RJ 1986\1472) remarcaban la necesidad de que se dieran los dos elementos básicos: entrega de cosa o cantidad indebida y error en el solvens. La Sentencia de 25 de noviembre de 1989 (RJ 1989\7911) insistía en la necesidad de una atribución sin causa producida por error...". Resulta de tal doctrina que el pago duplicado con intención y voluntad de extinguir obligación previamente pagada y extinguida, realizado por error [-sea de hecho, sea de derecho-] en el solvens, supone un acto jurídico generador de una real y probable expectativa de derecho, en cuanto aquel es titular de una acción para exigir la restitución de lo indebidamente entregado por segunda vez; apareciendo tal acción restitutoria condicionada a la acreditación del indebitum ex causa o ex re y a la existencia de error en el solvens, pues de no concurrir el mismo decaería la acción de cobro de lo indebido para nacer una acción de 24 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH enriquecimiento injusto, que con idéntico fundamento difieren en sus presupuestos, requisitos y efectos. Por todo ello, nacida la expectativa por actos propios definitivos y consumados de la concursada, amparados los mismos por serios indicios de una real y probable adquisición de una acción de restitución dependiente de la acreditación de los presupuestos legales de la misma, procede su inclusión en el inventario de bienes y derechos de la deudora que integra el informe provisional del art. 75 L.Co.; pero ello a los meros efectos informativos, sin el alcance declarativo o de condena del art. 5 L.E.Civil y de la cosa juzgada del art. 96 L.Co., pues en el presente supuesto la tutela judicial de la masa activa se alcanza a través de la mera incorporación a dicho listado de bienes y derechos que aquellos elementos que integran de modo definitivo el patrimonio de la concursada, así como de las expectativas nacidas y pendientes del acaecimiento de hechos posteriores confirmatorios o no de aquellas, y todo ello a los meros efectos de informar a los acreedores de los elementos que lo integran o seriamente pueden integrarlo en un futuro. En tal sentido señala la Sentencia del Tribunal Supremo, Sala 1ª, de 28.9.2010 [Roj: STS 5327/2010 ] que "... No cabe extender el efecto preclusivo derivado de la falta de impugnación mediante el incidente concursal a las personas incluidas por la Administración concursal en la relación de deudores del concursado, ni cabe equiparar estos deudores con los acreedores a los efectos del art. 97.1 LC, ni siquiera en el caso de que los deudores conozcan la inclusión en la masa activa del concurso. La desigualdad de trato tiene sólido apoyo en las diferentes características y efectos jurídicos, además de configuración -formación-, de las respectivas listas; a lo que cabe añadir las distintas peculiaridades de las condiciones de acreedor y de deudor, y su respectiva posición en el proceso concursal, y en el proceso civil en general, no resultando razonable en esta última perspectiva que un deudor tenga que plantear un proceso incidental - ejercicio de acción declarativa negativa- por el simple hecho de haber sido incluido en una relación por Administración concursal, generalmente sin más base que la documentación o manifestaciones unilaterales del concursado...". Por todo ello, con tales límites y tales efectos, procede la estimación de la demanda. 25 JUAN JOSÉ COBO PLANA QUINTO.- Dispone el art. 196.2 L.Co. que la sentencia que recaiga en este tipo de incidentes se rige en materia de costas por lo dispuesto en art. 394 L.E.Civil en cuanto a su imposición, es decir, el principio del vencimiento objetivo; pero dadas las serias dudas de Derecho existente en las cuestiones debatidas, derivada de la ausencia de una uniforme doctrina jurisprudencial, de conformidad con el art. 395 y 394.1 L.E.Civil, no procede hacer imposición de las costas. [Ver: Tirant On Line – CENDOJ Base de Datos de Jurisprudencia] ● Concursal. Art. 58 LC. Declaración de ineficacia de dos Acuerdos de compensación de créditos adoptados por la A.E.A.T. por el cauce del art. 73.1.2º LGT de 2003. Falta de competencia de la Autoridad Tributaria para la compensación de oficio con fecha posterior a la declaración concursal. (30/06/2011 6:23) Sentencia J.M. nº 6 de Madrid de 11 de abril de 2011. Sentencia del Juzgado de lo Mercantil nº 6 de Madrid de 11 de abril de 2011 (D. FRANCISCO JAVIER VAQUER MARTIN). SEGUNDO.- Acción ejercitada. Ejercita la Administración concursal acción de declaración de ineficacia de dos Acuerdo adoptados por la Delegación Central de Grandes Contribuyentes de la A.E.A.T., sosteniendo que adoptados dichos acuerdos con posterioridad a la declaración concursal, los mismos infringen lo dispuesto en el art. 58 L.Co.; a lo que se opone la demandada sosteniendo la validez de la compensación por el cauce del art. 73.1.2º de la Ley General Tributaria de 2003. TERCERO.- Falta de competencia de la Autoridad Tributaria para la compensación de oficio con fecha posterior a la declaración concursal. A.- Frente a la habitual presencia de actos o negocios realizados por el deudor en el ámbito de las acciones de reintegración de bienes y derechos a la masa activa, en el presente caso la pretensión declarativa de ineficacia y su consiguiente reintegración a la masa, aparece configurada por un acto de 26 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH tercero consistente en Acuerdos adoptados por órgano de la Administración Tributaria estatal, en el ejercicio de sus legítimas funciones, pero de influencia decisiva en la conformación del activo, al pretender modificar en el ejercicio de sus facultades y privilegios de autotutela los derechos de crédito de la concursada; cuestión para la que resulta competente el Juez del concurso y la jurisdicción civil al señalar la Sentencia del Tribunal de Conflictos de Jurisdicción de 19.10.2005 [RJ 2007\8701] que "... En suma, aunque la compensación afecte a un crédito frente a la Administración que hubiera adquirido el carácter de compensable con anterioridad a la declaración de la quiebra, al no haberse dictado el acto administrativo de compensación, se trataba de un bien «ya ocupado», que la Administración tributaria debería haber puesto a disposición del Juzgado, sin ya ser competente en momento posterior a la declaración de la quiebra para declarar compensados unos créditos del quebrado frente a la Administración con unas deudas tributarias...", para concluir que "... Que la jurisdicción sobre la que versa el presente conflicto, corresponde al Juzgado de Primera Instancia..." Tal doctrina jurisprudencial viene a corroborar y hacer cita de la doctrina recogida en Sentencia del Tribunal de Conflictos de Jurisdicción de 28.6.2004 [Roj: STS 8556/2004] al señalar que "... Entiende este Tribunal que si bien la remisión a la legislación tributaria (Ley General Tributaria 230/1963, de 18 de diciembre, vigente en el momento de las compensaciones) permite la compensación automática de las deudas (artículos 68 y 71), la misma no se aplica a deudas que adquieren el carácter de compensables con posterioridad a la declaración de la quiebra y en especial cuando los bienes han sido ya ocupados y puestos a disposición del Juzgado, donde de nuevo debe primar la regla de la temporalidad. Los ingresos respecto a los cuales se genera el crédito a favor del contribuyente quebrado se corresponden con devoluciones del IVA correspondientes a los ejercicios de los años 2000 (referencia 080230002967j) y 2001 (referencia 080230002969s) por lo que difícilmente puede pretenderse la liquidez de una deuda en un momento incluso anterior a aquél en que procede su autoliquidación. Así pues, respecto de éstas, la compensación deberá producirse bien en el marco del convenio, si la administración participa en el mismo, bien en el del acuerdo singular que al respecto pueda celebrar la Administración pero siempre y cuando dicha compensación tenga por objeto bienes no ocupados y puestos a disposición de la Sindicatura...". B.- Atendiendo a tal doctrina, dictada bajo la diversa legislación concursal derogada, pero de completa aplicación bajo la vigencia de la Ley Concursal, 27 JUAN JOSÉ COBO PLANA resulta que dictado Auto de declaración de concurso y sujeto al mismo la universalidad de bienes y derechos de la concursada, cualquier Administración Tributaria -sea estatal, autonómica o local- carece de competencia para acordar -en el ejercicio de sus facultades autónomas y privilegios- la compensación de oficio del art. 73 L.Co. en fecha posterior a la declaración concursal; lo que hace indiferente que la compensación se realice en el mismo expediente o que, difuminando la naturaleza del mismoal presente, se realice en varios a considerar como uno solo, pues la falta de competencia se extiende al propio acto de compensación de oficio. CUARTO.- Ausencia de los presupuestos para la compensación. A.- Pero aún más; aún en el supuesto de competencia de la Autoridad Tributaria para acordar dicha compensación, resulta que la misma infringe el art. 58 L.Co., pues siendo cierto que los créditos y deudas tributarias objeto de compensación fueron devengados con anterioridad a la declaración concursal, al tiempo de la declaración del concurso (18.9.2008) no concurrían las exigencias de existencia de créditos y deudas recíprocas, líquidas, vencidas y exigibles, por la poderosa razón de que la liquidación de las deudas tributarias de la concursada relativas al Impuesto de Sociedades de los ejercicios 2006 y 2007, la liquidación del Impuesto sobre el Valor Añadido de 2008 y la liquidación del Impuesto sobre el Valor Añadido de 2006 y 2007, se realizó mediante Actas de conformidad de fecha 29.4.2009, por lo que tal liquidez no concurría a la declaración concursal. En tal sentido debe hacerse cita de la doctrina recogida en Sentencia del Tribunal Supremo (Sala de lo Contencioso-Administrativo, Sección 2ª), de 11 marzo 2010 [RJ 2010\2643], al señalar que "...La compensación, como forma de extinción de las obligaciones tributarias, está reconocida en nuestro ordenamiento jurídico. La Ley General Tributaria 230/1963, al referirse a otras formas de extinción de la deuda tributaria, además del pago y la prescripción, decía en su artículo 68: "1. La deudas tributarias podrán extinguirse, total o parcialmente, por compensación en las condiciones que reglamentariamente se establezcan: a) Con los créditos reconocidos por acto administrativo firme a que tengan derecho los sujetos pasivos en virtud de ingresos indebidos por cualquier tributo. b) Con otros créditos reconocidos por acto administrativo firme a favor del mismo sujeto pasivo. 2. La extinción total o parcial de las deudas tributarias que las Corporaciones Locales tengan con el Estado podrá acordarse por vía de 28 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH compensación cuando se trate de deudas tributarias vencidas, líquidas y exigibles". Como sucede en la normativa civil, el mecanismo de la "compensación", según los arts. 1195 y 1202 del Código Civil, extingue en la cantidad concurrente las obligaciones de aquellas personas que por derecho propio sean recíprocamente acreedoras y deudoras las unas de las otras y requiere, conforme el art. 1196.2 del mismo Código, para que pueda tener lugar la compensación, que los sujetos sean recíprocamente acreedor y deudor el uno del otro en una cantidad vencida, líquida y exigible concurrente... "; señalando en igual sentido la Sentencia de la Audiencia Provincial de León, Sección 1ª, de 12.11.2010 [Roj: SAP LE 1349/2010] que "... Coincidiendo con los argumentos expuestos en la SAP Barcelona de 30 de marzo de 2009 resulta que el juicio sobre el perjuicio que pueda entrañar la satisfacción de un crédito por medio de la compensación no coincide con el realizado para el caso del pago, pues aunque no deja de ser una forma de extinción de una obligación de pago -a costa de un crédito a favor de la concursada (arts. 1195, 1196 y 1202 CC)-, tiene un tratamiento concursal especifico. Dentro del concurso, el tratamiento de estos dos modos de satisfacción de un crédito concursal no es idéntico: mientras que no cabe el pago del crédito concursal, sino es de acuerdo con las soluciones concursales (en el convenio o en la liquidación y pago) y de acuerdo con la par condicio creditorum, la prohibición de compensación no es absoluta. El art. 58 LC admite la compensación practicada con posterioridad a la declaración de concurso siempre que sus requisitos hubieren existido con anterioridad a la declaración. Por lo que, para no hacer de peor condición la compensación realizada antes del concurso, que la posterior, el juicio sobre el perjuicio debe quedar reducido en principio a la concurrencia de los requisitos de la compensación..."; puntualizando la Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona, Sección 15ª, de 30.9.2008 [Roj: SAP B 11294/2008] que "... El art. 58 LC únicamente admite como compensación eficaz con proyección sobre el concurso la que ha tenido lugar entre créditos que ya fueran compensables, conforme al régimen legal, en el momento de ser declarado el concurso, esto es, cuando los requisitos para proceder a la compensación (ha de tratarse de créditos homogéneos, recíprocos, vencidos, líquidos y exigibles) se daban con anterioridad a su apertura, refrendando así la configuración de la compensación más que como garantía, como una simple fórmula o instrumento de pago, y contemplando la situación desde la perspectiva de un concurso ya declarado...". 29 JUAN JOSÉ COBO PLANA B.- Atendiendo a tal doctrina debe estimarse que la A.E.A.T. al tiempo de dictar Acuerdos compensatorios, no solo incurrió en exceso competencial, sino que procedió a compensar créditos y deudas que no eran líquidas, ni estaban vencidas ni eran exigibles al tiempo de la declaración concursal, lo que fuerza a rechazar el medio extintivo que pretende aplicar en claro perjuicio para los restantes acreedores de la concursada; debiendo estimarse la declaración de ineficacia de tales actos de compensación y la condena a la Administración Tributaria a su abono a la masa activa, pues si el Juez del concurso tiene jurisdicción y competencia para la declaración de ineficacia de los actos compensatorios, por imperativo del art. 73 L.Co. tal jurisdicción y competencia debe extenderse a la condena a la reintegración a la masa de las cantidades presuntamente pagadas en perjuicio de la masa activa; máxime cuando las cantidades por deudas y créditos recíprocos no compensables aparecen fijadas de muto acuerdo y con conformidad de la concursada y la Autoridad laboral. Por todo ello, declarado el carácter indebido de la extinción de sus créditos acordada por la demandada A.E.A.T. en virtud de compensación, tanto por causa de incompetencia como por ausencia de los presupuestos del art. 58 L.Co. para la admisibilidad de un pago y extinción obligacional válida oponible a los demás acreedores, debe estimarse que los Acuerdos por los cuales la propia demandada se da por pagada y por extinguida parcialmente su posición crediticia, lo son en claro perjuicio de los demás acreedores concursales y contra la masa; lo que obliga a declarar su nulidad e ineficacia. QUINTO.- Intereses. Reclama la Administración concursal demandante la aplicación de los intereses del art. 30 y 32 de la Ley General Tributaria, así como la condena de la demandada al abono del interés legal incrementado en un 25%. Procede desestimar parcialmente dicha pretensión, estimando -de conformidad con el principio de especialidad legal- de preferente aplicación lo dispuesto en el apartado 1º del art. 73 L.Co., de tal modo que refiriendo la obligación de restitución a la prestación -en éste caso al pago compensado con sus intereses-, estima este Tribunal que debe estarse a los legales del art. 1100 y 1108 C.Civil, siendo de aplicación la normativa invocada por la demandante a la mora derivada de procedimientos administrativos de comprobación e inspección así como sus impugnaciones administrativas y contencioso-administrativas, pero no 30 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH a los supuestos de reintegración por rescisión concursal de unos cobros indebidos. [Ver: Tirant On Line – CENDOJ Base de Datos de Jurisprudencia] ● Concursal. Art. 176.3 LC. El Juez decreta la conclusión y el archivo del procedimiento con fundamento en la inexitencia de bienes y derechos en la masa activa para satisfacer a los acreedores, y ello aun existiendo un bien inmueble hipotecado y a pesar de que la entidad acreedora hipotecaria no solicitó la ejecución separada de dicho bien afecto. (30/06/2011 6:23) Sentencia J.M. nº 6 de Madrid de 11 de abril de 2011. Sentencia del Juzgado de lo Mercantil nº 6 de Madrid de 11 de abril de 2011 (D. FRANCISCO JAVIER VAQUER MARTIN). SEGUNDO.- Son antecedentes necesarios para la resolución de la presente cuestión: 1.- que del informe definitivo resulta que el único bien realizable dotado de valor económico es una vivienda en la CALLE000, nº NUM000 de Madrid, afecta a una garantía hipotecaria a favor de Caja General de Ahorros de Granada, en garantía de operación de préstamo para su adquisición a favor del concursado; 2.- que el indicado activo se completa con un vehículo a motor que por su antigüedad y estado, se valoró en 0.-€; 3.- que en dicho informe la vivienda hipotecada, titularidad del concursado persona física, tiene un valor de 105.000.-€, resultado del listado definitivo de acreedores que el crédito a favor de la entidad crediticia acreedora es de 232.395,92.-€; y 4.- que la entidad acreedora hipotecaria no solicitó la ejecución separada de dicho bien afecto, autorizando su ejecución y apremio colectivo en el ámbito de la liquidación concursal. TERCERO.- Si tales son los antecedentes precisos para la resolución de la presente cuestión, asiste la razón a la demandante-acreedora-opositora frente a la conclusión solicitada, pues existente un único bien dotado de valor económico, la liquidación debe continuar hasta sus últimas consecuencias y hacer pago con 31 JUAN JOSÉ COBO PLANA el dinero obtenido a los acreedores concursales, por el orden dispuesto en los arts. 154 y ss L.Co.; a lo que se allana la Administración concursal. CUARTO.- Pero dicho lo anterior, la cuestión planteada por la entidad financiera se presenta como un supuesto paradigmático del carácter antieconómico de la fase liquidatoria concursal, cuando existente bien o bienes inmuebles afectos a garantía real hipotecaria, el valor de mercado de aquellos y el valor que debe servir de tipo a la subasta [según escritura de constitución de la garantía real] es muy inferior al valor del crédito garantizado con aquella afección real, de tal modo que la realización y apremio de dicho bien ni siquiera permitirá hacer frente de modo íntegro al crédito privilegiado especial; y menos aún cuando tal realización se alcanza mediante la adjudicación al acreedor hipotecario por los importes del avalúo señalados en la L.E.Civil. QUINTO.- Y tal paradigma supone el presente supuesto y la posición procesal adoptada por la entidad financiera que la resolución del presente supuesto requiere un profundo examen de los intereses económicos concurrentes y de las normas procesales de aplicación. En tal sentido debe recordarse: 1.- que si bien los arts. 56 y 57 L.Co. atribuyen al titular del crédito con garantía real la posibilidad de instar y obtener la ejecución separada de su crédito, respecto al bien sujeto a garantía y hasta donde alcance el importe del mismo, ello no se configura legalmente como una exigencia, pudiendo el titular del crédito privilegiado especial por satisfacer su crédito mediante el resultado de la liquidación colectiva concursal, por el orden de pagos dispuesto en los arts. 155 y ss L.Co.; y 2.- que de optar por dicha vía de apremio, como ha hecho expresamente la entidad financiera demandante, el orden y prelación en el cobro de sus créditos aparece sujeta a lo dispuesto en el art. 154 L.Co., de tal modo que si bien tendrá preferencia para el cobro de su crédito respecto al producto de la venta o enajenación del bien trabado con garantía real -art. 90.1.1ª L.Co. y art. 155 L.Co.- ello será en cuanto no vulnere lo dispuesto en el art. 154 L.Co., de lo que resulta que el precio obtenido por la enajenación del bien hipotecado deberá destinarse imperativamente al pago del crédito garantizado por dicha carga real y hasta donde alcance su importe. SEXTO.- Si ello es así resulta que las cantidades obtenidas como consecuencia de la realización de los bienes hipotecados no puede ser destinada al pago de los créditos contra la masa [art. 156 L.Co. en relación con el art. 154.1 L.Co.], de 32 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH tal modo que si el único bien existente en la masa es dicho bien inmueble sujeto a garantía real y su valor de realización o de tasación para la subasta es muy inferior al importe del préstamo vencido y exigible, resulta que no podrán atenderse los gastos del concurso, de su tramitación procesal, de publicidad, etc; lo que fuerza a estimar inviable la continuación del concurso, debiendo procederse a su finalización y archivo, al no poder avanzar el mismo sin la generación y devengo de gastos, costas y actuaciones que no pueden ni deben atenderse por la poderosa razón de la inexistencia de bienes para hacerlos frente. Lo que la entidad bancaria viene a sostener es que habiendo optado por la ejecución del único bien dentro de la liquidación concursal, ésta debe seguir por sus cauces, de tal modo que consciente de que por imperativo legal todas las cantidades obtenidas de aquella realización deberán estar destinadas al pago de dicho crédito privilegiado especial, será los propios titulares de los créditos contra la masa, ya devengados o por devengar, quienes deberán financiar dicha ejecución, asumiendo unos gastos y desembolsos que no podrán ser atendidos por causa de la inexistencia de otros bienes realizables, lo que fuerza a concluir el concurso por la causa 3ª del apartado 1º del art. 176 L.Co.; al que debe reconducirse, en tanto no entre el vigor el proyecto de Ley de reforma concursal [que sí recoge expresamente el supuesto que nos ocupa (art. los supuestos de inexistencia de masa activa bastante para cubrir los créditos contra la masa. [Ver: Tirant On Line – CENDOJ Base de Datos de Jurisprudencia] 33 JUAN JOSÉ COBO PLANA L LIIB BR RO OS S.. ● Análisis comparado de la ley concursal con su reforma. Leopoldo Pons Albentosa, David Pastor García, Bárbara Pitarque Villaescusa, Manuel Rico LLopis, Francisco Martorell Fernández, Mar García Yago. 06/2011 - Tirant lo Blanch. (27/06/2011 17:51) ● Legislación concursal. 12ª Ed. 2011. Ana Belén Campuzano Laguillo. 06/2011 - Tirant lo Blanch. (27/06/2011 17:44) ● Guía práctica de la contratación internacional. Alfonso Ortega Giménez. 2011 - Esic Editorial. (21/06/2011 6:02) 34 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH ● La Acción Rescisoria Concursal. José Carlos Espigares Huete. 2011 – Civitas. (16/06/2011 6:13) ● Anuario de Propiedad Intelectual 2010. Eduardo Serrano Gómez (15/06/2011 6:20) y otros. 2011 - Reus S. A., Editorial. ● El derecho de remuneración del autor. Llanos Cabedo Serna. 2011 – Dykinson. (15/06/2011 6:19) 35 JUAN JOSÉ COBO PLANA ● Responsabilidad por obligaciones sociales y responsabilidad concursal. Margarita Viñuelas (10/06/2011 6:30) Sanz. 06/2011 - Tirant lo Blanch. ● La empresa. Información jurídica, económica y financiera. Organización y gestión de personal. Ana Belén Campuzano y otros. Tirant lo Blanch. (10/06/2011 6:29) 36 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH E EN NL LA AC CE ES SA AA AR RT TÍÍC CU UL LO OS SD DO OC CT TR RIIN NA AL LE ES S.. "Congestión mercantil”. Juan Sánchez-Calero jsanchezcalero.blogspot.com. (01/07/2011 6:30) "Concurso de acreedores y competencia desleal”. González del Río. lavozdegalicia.es. (29/06/2011 6:10) Guilarte. Rafael "La falta del tomador en la letra”. Juan Sánchez-Calero Guilarte. jsanchezcalero.blogspot.com. (27/06/2011 18:01) "La responsabilidad penal de las personas jurídicas es una responsabilidad sin delito”. Rafael López-Dieguez Piñar. legaltoday.com. (27/06/2011 18:00) "Centro de intereses principales”. Juan Sánchez-Calero Guilarte. jsanchezcalero.blogspot.com. (21/06/2011 6:08) "La ampliación del derecho de separación”. Juan Sánchez-Calero Guilarte. jsanchezcalero.blogspot.com. (21/06/2011 6:06) "El titular de un crédito litigioso, ¿goza de legitimación para instar el concurso necesario de su discutido deudor?”. Alberto Arribas Hernández. Magistrado de la Sección 28ª de la Audiencia Provincial de Madrid. elderecho.com (16/06/2011 6:18) "Responsabilidad administrativa Sánchez-Calero Guilarte. (16/06/2011 6:16) de administradores”. Juan jsanchezcalero.blogspot.com. "Ventajas e inconvenientes de un concurso de persona física”. Carlos Guerrero Martín. legaltoday.com. (15/06/2011 6:23) "Ley Concursal y liga de fútbol profesional: ¿términos incompatibles?”. Javier Yáñez Evangelista, Magistrado-Juez del Juzgado de lo Mercantil nº 9 de Madrid. eleconomista.es. (13/06/2011 16:28) 37 JUAN JOSÉ COBO PLANA N NO OT TIIC CIIA AS S "Todos contra todos en el mayor concurso de Jávea. Demandas cruzadas entre la administración concursal y los dueños de la empresa Sol Mar”. cincodias.com. (04/07/2011 8:43) "El concurso de acreedores: quitas para unos; ruina para otros”. elmundo.es. (04/07/2011 8:39) "Las insolvencias entre abril y junio, las segundas más altas de la crisis”. expansion.com. (02/07/2011 9:17) "Ruiz-Mateos declarará como imputado por la querella por estafa de Miralles el 27 de julio en Palma”. europapress.es. (01/07/2011 6:10) "Nueva Rumasa denuncia al despacho Martínez-Echevarría por aprovechar su crisis para captar clientes”. europapress.es. (01/07/2011 6:07) "El Hércules solicita el concurso voluntario de acreedores”. cincodias.com. (01/07/2011 6:06) "Martinsa ve su proyecto "vivo, perdurable y solvente" y apuesta por trabajar con prudencia". europapress.es. (01/07/2011 6:04) "Reforma de la Ley Concursal. El PSOE quiere reducir a uno los administradores en los concursos”. cincodias.com. (30/06/2011 6:07) "Fernando Martín supera el concurso de acreedores sobre su persona física”. europapress.es. (30/06/2011 6:04) "El Balneario de Archena retira la suspensión de pagos tras llegar a un acuerdo con los bancos”. laopiniondemurcia.es. (30/06/2011 6:02) "Un Juez de lo Mercantil pregunta al Tribunal de la UE sobre la legalidad de los swaps". abc.es. (30/06/2011 6:00) 38 DIARIO CONCURSAL PREMIUM Comercializado por EDITORIAL TIRANT LO BLANCH C S A ““D CÓ ÓM MO O SU US SC CR RIIB BIIR RS SE E A DIIA AR RIIO O C CO ON NC CU UR RS SA AL L P PR RE EM MIIU UM M”” O O S SO OL LIIC CIIT TA AR R U UN NA AC CL LA AV VE ET TE EM MP PO OR RA AL LD DE EA AC CC CE ES SO O.. El precio de suscripción por un año a Diario Concursal Premium es de SETENTA EUROS (70 €). Hay dos formas de suscribirse. PRIMERA. Pinchando en la ventana que hay en la parte derecha superior de la página inicial -Suscripción por medio de TIRANT LO BLANCH- y rellenando un formulario en el que se piden unos datos personales (nombre, correo, password) y unos datos de facturación (NIF/CIF, número de cuenta bancaria, titular, dirección, C.P.). Una vez rellenado el formulario y enviado, el sistema da de alta al usuario. En un tiempo razonable, el usuario recibirá un correo confirmatorio de la suscripción y del alta en la página web. Las “claves de acceso” son las mismas que proporciona el usuario en las casillas “Correo” y “Password”. Si no se recibe el correo confirmatorio en los minutos siguientes, se puede acceder al contenido de la página introduciendo como claves el Correo y el Password proporcionado en el formulario de suscripción. En caso de existir algún problema de conexión se puede comunicar la incidencia en el siguiente correo: [email protected] Los datos personales, bancarios y de facturación se remiten directamente a TIRANT LO BLANCH, que es quien lleva a cabo el cobro del precio de suscripción y la emisión de la correspondiente factura. SEGUNDA. Si no desea remitir sus datos personales, bancarios y de facturación por vía telemática y prefiere hacerlo personalmente, puede llamar al siguiente teléfono de atención al cliente de TIRANT LO BLANCH: 902 12 12 55. 39 JUAN JOSÉ COBO PLANA (Si deseas conocer mejor el contenido y funcionamiento de DIARIO CONCURSAL PREMIUM solicita una clave temporal para acceder a sus archivos en la siguiente dirección: [email protected]) Juan José Cobo Plana. Magistrado. Editorial TIRANT LO BLANCH 40