Regimen pensional docentes a partir del Acto Legislativo 01 de 2005

JORGE H. VALERO R. & ABOGADOS
DERECHO ADMINISTRATIVO LABORAL
CONCEPTO CONSEJO DE ESTADO – RÉGIMEN PENSIONAL DOCENTE –
RADICADO 1.857, SEPTIEMBRE 10 DE 2009
A. El concepto.
El Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, reconsideró la interpretación
que había efectuado del parágrafo transitorio 2º del artículo 1º del Acto Legislativo 01
de 2005. En esta ocasión el Alto Tribunal acudió entre otros, al criterio histórico de
interpretación normativa, para indicar que con base en las discusiones adelantadas en
el Congreso de la República, se concluye que:

“La fecha de ingreso al servicio educativo oficial de cada docente es el
factor que fija el régimen pensional que le será aplicable, y no la fecha de
causación del derecho;

Continuidad del régimen pensional especial, aplicable a los docentes
nacionales, nacionalizados y territoriales, vinculados hasta el 27 de junio
de 2003, regido por la normatividad dispuesta en el artículo 81 de la Ley
812 de 2003. Este se extinguirá con el retiro de sus destinatarios.

La vigencia de un régimen sujeto a la Ley 100 y a las normas
concordantes para quienes se vincularon a partir del 27 de junio de 2003,
con 57 años de edad para hombres y mujeres.
Por lo anterior, no es cierto que el régimen pensional de los docentes expire el próximo
31 de julio, así lo afirmó categóricamente el Consejo de Estado al responder la consulta
en los siguientes términos:
1. ¿Cuál es el alcance de la disposición que hace la referencia o remisión
contenida en el parágrafo transitorio 2º del artículo 1º del Acto Legislativo 01
de 2005, que adicionó el artículo 48 de la Constitución Política, cuyo texto
expresa “Sin perjuicio de […] y lo establecido en los parágrafos del presente
artículo […] en relación con lo dispuesto en el parágrafo transitorio 1º del
artículo 1º del mismo Acto Legislativo 1 de 2005?”
La referencia o remisión que el parágrafo transitorio 2º del artículo 1º del Acto
Legislativo 01 de 2005 hace a “lo establecido en los parágrafos” del mismo
artículo 1º del Acto Legislativo en cita, respecto del parágrafo transitorio 1º
significa que los docentes al servicio del Estado, se pensionan con el régimen
que les corresponda según se hayan vinculado al servicio público educativo
antes o a partir de la entrada en vigencia de la Ley 812 de 2003, esto es, el 27 de
junio de 2003.
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2. ¿Los docentes ya vinculados al servicio público educativo en las condiciones
contempladas en el artículo 81 de la Ley 812 de 2003, así como quienes lo
hicieron a partir de la vigencia de la misma pero antes del 31 de julio de 2010,
tienen un régimen de transición pensional de origen constitucional? De ser
así, ¿conservan ese régimen luego de la expiración de los regímenes
especiales y exceptuados a partir de julio de 2010?
La remisión que el parágrafo transitorio 1º del artículo 1º del Acto Legislativo 01
de 2005 hace al artículo 81 de la Ley 812 de 2003, tiene como efecto que, en
virtud del mandato constitucional, el régimen pensional de los docentes se
determina, para cada uno de ellos de acuerdo con su fecha de ingreso al servicio
oficial y no se extingue el 31 de julio de 2010.
3. ¿Cuál es el régimen pensional de los maestros vinculados al servicio público
educativo antes del 27 de junio de 2003, fecha de la entrada en vigencia de la
Ley 812 de 2003, cuál el de los vinculados entre esta fecha y el 31 de julio de
2010, y cuál el de aquellos que los hagan con posterioridad al 31 de julio de
2010?
En este orden de ideas, el citado concepto produce los siguientes efectos:
 Para los docentes que al 31 de julio de 2010 no hayan adquirido el estatus para
pensión y se hayan vinculado antes del 27 de junio de 2003, su régimen será el
dispuesto en el artículo 81 de la Ley 812 de 2003.
 Marchitamiento lento del régimen pensional docente. El régimen pensional
docente expira con cada uno de los docentes de acuerdo a la fecha de
vinculación al servicio educativo oficial.
 Hoy día coexisten dos regímenes pensionales para los docentes del sector
público:
a. El de los vinculados antes de la vigencia de la Ley 812 de 2003.
- Edad: 55 años
- Tiempo de servicio: 20 años
- Monto de la pensión: 75% del promedio del último año de servicio anterior a
la fecha en que adquirió el estatus de pensionado.
b. El régimen posterior a la vigencia de la Ley 812.
-Edad: 57 años
-Tiempo de servicio:
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Haber cotizado un mínimo de mil (1000) semanas en cualquier tiempo.
A partir del 1° de enero del año 2005 el número de semanas se incrementará
en 50 y a partir del 1° de enero de 2006 se incrementará en 25 cada año
hasta llegar a 1.300 semanas en el año 2015.
- Monto de la pensión: 1000 semanas = 65% ingreso base liquidación
(promedio de salarios de los últimos diez años). A partir de 2005 por c/50
semanas adicionales se incrementa 1,5% hasta 80 y 70,5%
 Compatibilidad salario y pensión: Se garantiza que los docentes podrán seguir
percibiendo salario y pensión, es decir, ninguna de estas prestaciones es
incompatible.
 Retiro del servicio. Inaplicación. Tal como ocurre a la fecha, el docente
pensionado no tendrá que retirarse del servicio. Dicho de otro modo, la
adquisición del estatus de pensionado no es una causal de retiro del servicio,
razón por la cual podrá seguir prestando el servicio hasta la edad de 65 años
(edad de retiro forzoso).
 Mesada catorce o mesada adicional. Los docentes están excluidos de la
prohibición de percibir más de trece mesadas cuando la mesada pensional
asciende a más de tres salarios mínimos legales vigentes.
 Descuentos de la mesada adicional por concepto de aporte a salud. Dado que
permanece el régimen pensional docente contemplado en la Ley 91 de 1989 y
Ley 812 de 2003, el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio no
puede descontar de las mesadas adicionales de la pensión de jubilación el
porcentaje equivalente al 12% por aporte a salud.
B. El Conflicto Laboral
Finalmente, conviene destacar que a raíz del concepto inicialmente emitido por el
Consejo de Estado y ante la intención del ejecutivo de desmontar el régimen pensional
a más de 120.000 educadores vinculados antes de la Ley 812 de 2003,
FECODE plantea un conflicto laboral, que no fue resuelto en la mesa de negociación
adelantada con la Ministra de Educación en el primer Semestre del presente año.
Después de suscribir un acta en el Congreso de la República a instancias de Una
comisión Accidental creada para tal fin, con todos los sectores involucrados (Senadores
de partidos como el Polo democrático Alternativo, el Partido Liberal y el Partido
Conservador, Gobierno y FECODE), los Ministros de Educación, Protección Social y
Hacienda, elevan ante el Consejo de Estado esta aclaración de consulta. En el
desarrollo de la misma, esta Corporación citó entre otros a FECODE a fin de que
expresara su punto de vista jurídico, asunto que asumimos en la Sala Plena de la
misma, con base en un documento donde expresamos las razones de la vigencia del
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régimen pensional a partir de interpretaciones histórica, gramatical , teleológica y
sistemática.
Desde nuestro punto de vista: FECODE (su Ejecutivo, su Junta Nacional y sus filiales)
acertaron en la dirección del conflicto; sus fuerzas políticas: por su sentido de unidad y
coordinación; sus parlamentarios, asumieron un papel fundamental desde el Congreso
y acertamos también quienes fuimos llamados a asesorar jurídicamente a la FECODE;
convencidos como estábamos de la vigencia del régimen y de la argumentación jurídica
que la respaldaba y que acogió el Consejo de Estado.
Bogotá D.C., 25 de septiembre de 2009
Cordialmente,
JORGE HUMBERTO VALERO RODRIGUEZ
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