GUÍA SOBRE CONFLICTOS DE INTERÉS

GUÍA SOBRE CONFLICTOS DE INTERÉS
GUÍA DE GOBIERNO CORPORATIVO PARA EMPRESAS SEP
Guía - Conflictos de Interés para Empresas SEP
1.- Introducción
El conflicto de interés necesariamente se traduce en un acto, negociación, contrato u
operación en el que se contraponen el interés de la empresa con aquél del director o
administrador, y en cuya resolución se privilegia el interés propio de alguno de estos
últimos, lo que supone la lesión o la falta de persecución de los mejores intereses de
la empresa SEP; hipótesis, cualquiera de las dos, que supone el incumplimiento del
deber de lealtad que los directores o administradores, están obligados con la
sociedad.
Cabe tener presente que cualquiera sea la estructura legal de la empresa, tratándose
de directores la forma cómo deberán resolver el conflicto de interés es consecuencia
de uno de los deberes a que todo director de empresas está sujeto. Se habla, así, del
deber de lealtad del director para con la empresa.
El deber de lealtad es el principio que guía la forma de resolver conflictos de interés.
Este deber supone entonces para el director someter siempre su conducta a las
exigencias que guían los mejores intereses de la sociedad y en caso de pugna entre el
interés particular, directo o indirecto, del director éste deberá abstenerse de decidir
en la materia, manifestar que le afecta un conflicto de interés, dando cuenta del
mismo, y las razones que expliquen que su juicio podría verse afectado lo que lo
inhabilita para participar en la toma de una decisión.
2.- Consideraciones claves
En concordancia con lo ya expresado, y con el objetivo de fijar una base mínima
exigible en materia de resolución de eventuales conflictos de intereses a los
directores de empresas del sector estatal, se han establecido en diversos cuerpos
normativos disposiciones que, por una parte, tienden a transparentar los intereses de
los directores de las empresas del sector estatal al momento de asumir y cesar en sus
cargos, así como a establecer determinadas operaciones que, en razón de su cargo, no
les está permitido realizar o las condiciones bajo las cuales les está permitido
hacerlo.
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3.- Elementos básicos
A continuación se indican aquellos mecanismos considerados fundamentales para
resolver de manera adecuada los conflictos de intereses que puedan devenir durante
el ejercicio del cargo de Director. Es así como podemos destacar, entre otras, las
siguientes:
a.
Declaraciones de Intereses y de Patrimonio
Los directores y los gerentes de las Empresa del sector estatal, al momento de su
designación, cada vez que ocurra una modificación relevante y al momento del cese
de sus funciones, deben presentar ante la Contraloría General de la República y ante
la Superintendencia de Valores y Seguros, cuando corresponda, de manera completa
y oportuna, sus declaraciones de interés y de patrimonio.
En dichas declaraciones, que tienen el carácter de públicas, deben indicar todas
aquellas actividades profesionales o económicas en las que participan así como todos
sus bienes y su pasivo en el caso de que éste supere las 100 Unidades Tributarias
Mensuales. Asimismo, la declaración de patrimonio comprenderá también los bienes
del cónyuge de las personas obligadas a presentarla cuando estén casados bajo el
régimen de sociedad conyugal.
b. Compras y contrataciones
El artículo 9° de la Ley N° 18.575, de Bases Generales de la Administración del
Estado establece la obligatoriedad de la licitación pública para las compras y
contrataciones que efectúen los órganos de la Administración del Estado, dentro de
los cuales se comprende a las Empresas Públicas creadas por ley, bajo principios de
libre concurrencia e igualdad ante las bases, permitiéndose excepcionalmente la
licitación privada o el trato directo sólo por motivos fundados.
Sin embargo, cuando circunstancias excepcionales lo hagan necesario, las empresas
podrán celebrar dichos contratos, siempre que se ajusten a condiciones de equidad
similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado. La aprobación del
contrato deberá hacerse por resolución fundada, que se comunicará al superior
jerárquico, a la Contraloría General de la República y a la Cámara de Diputados.
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c. Contratos entre el director y la empresa que dirige
Las empresas SEP sólo podrán celebrar actos o contratos en los que uno o más
directores tengan interés por sí o como representantes de otra persona, cuando
dichas operaciones sean conocidas y aprobadas previamente por el Comité de
Directores y por el Directorio de la Compañía y se ajusten a condiciones de equidad
similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado, y, de acuerdo, a las
normas que establecen los artículos 44 y siguientes de la ley Nº 18.046, la ley N°
19.542 o aquellas especiales que las puedan regular.
d. Deber de revelar los conflictos a la empresa
En caso de enfrentar un conflicto de interés de cualquier tipo, el director, gerente o
ejecutivo, conforme a las mejores prácticas en la materia, debiera revelar la
ocurrencia de dicho conflicto al directorio o al gerente correspondiente y abstenerse
de participar en su discusión y decisión, salvo que el directorio le pida su opinión.
Lo anterior, es sin perjuicio de la observancia de las disposiciones relativas a la
materia contenidas en la normativa orgánica de algunas empresas del sector estatal,
tales como, el artículo N° 28 de la Ley N° 19.542, de modernización del sector
portuario estatal; el artículo 6° del D.F.L. N° 1 de 1993; la Ley orgánica de la
Empresa de Los Ferrocarriles del Estado, entre otras.
e. Deber de lealtad
Como ya lo señalamos previamente en la introducción, es en virtud de éste principio
que el director debe actuar de buena fe en sus relaciones con la sociedad. No debe
aprovechar su cargo en beneficio de sus propios intereses, directos o indirectos, sino
que debe perseguir el máximo beneficio posible para la sociedad, ni usar
oportunidades de negocios conocidas en su carácter de director de una determinada
empresa, sin que previamente dicha oportunidad hubiera sido conocida, analizada y
descartada por el Directorio de la empresa, así como el director hubiera manifestado
al Directorio su intención de hacer uso de la misma.
f. Mejores intereses de la empresa
Las decisiones de los directores deberán buscar siempre proteger el interés de la
empresa y, en caso de conflicto de interés, el director deberá resolverlo a favor de
los mejores intereses de la empresa SEP.
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g. Incompatibilidades
También los directores y gerentes deberán declarar e informar inmediatamente al
Directorio y al SEP de cualquier causal de inhabilidad o incompatibilidad legal o
reglamentaria, preexistente o sobreviviente de que tomen conocimiento y que los
afecte para desempeñar el cargo.
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