Oficio 076509-13 _Renta - Cuentas en participacion_

DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
Oficio 076509 de 2013
(Noviembre 28)
100208221 – 1002
Bogotá D.C.
Ref.: Radicado 61359 del 30/08/2013
De conformidad con el artículo 20 del Decreto 4048 de 2008 y la Orden
Administrativa 0006 de 2009, es función de esta Subdirección absolver de modo
general las consultas escritas que se formulen sobre interpretación y aplicación de
las normas tributarias de carácter nacional, aduaneras y cambiarias en lo de
competencia de esta entidad.
En el marco de la competencia señalada, se atenderá la consulta en lo referente
a implicaciones fiscales del pago de dividendos a acciones y los contratos en
participación; habida cuenta que el tema de cruce de cuentas contables en
participación y dividendos será remitido al Consejo Técnico de Contaduría para
que lo atienda.
Se consulta sobre las implicaciones fiscales que se deben tener en cuenta para el
pago de dividendos a accionistas y los contratos en participación bajo la
hipótesis que los dividendos de los socios de una empresa pretenden ser cruzados
con las cuentas en participación de otra empresa.
En primer lugar se debe precisar que los accionistas son personas naturales o
jurídicas diferentes de cada una de las sociedades que constituyen una empresa.
Es decir, una vez constituida una sociedad la misma adquiere personería jurídica y
es diferente a los socios individualmente reconocidos, su patrimonio es distinto, y
las responsabilidades igualmente están limitadas al campo de acción de la
sociedad.
Remitiéndonos al Código de Comercio:
ARTÍCULO 25. EMPRESA - CONCEPTO. Se entenderá por empresa toda actividad económica
organizada para la producción, transformación, circulación, administración o custodia de
bienes, o para la prestación de servicios. Dicha actividad se realizará a través de uno o más
establecimientos de comercio.
ARTÍCULO 98. CONTRATO DE SOCIEDAD - CONCEPTO - PERSONA JURÍDICA DISTINTA. Por el
contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo
o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados.
ARTÍCULO 99. CAPACIDAD DE LA SOCIEDAD. La capacidad de la sociedad se circunscribirá
al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto. Se entenderán incluidos en el
objeto social los actos directamente relacionados con el mismo y los que tengan como
finalidad ejercer los derechos o cumplir las obligaciones, legal o convencionalmente
derivados de la existencia y actividad de la sociedad.
Como ya se anotó no se puede confundir para efectos fiscales ni contables los
pagos a los accionistas con los pagos a otras empresas, igualmente, sucede con
las obligaciones entre empresas así sus propietarios sean los mismos.
Al respecto se deben aplicar las normas que regulan la responsabilidad de los
socios en los negocios que se suscriban entre socios y las empresas de las cuales
aquellos forman parte.
Así las cosas, el patrimonio de los socios, sus deberes y obligaciones obedecen a
la expresión de la voluntad y al manejo de los negocios propios, no puede
confundirse con los deberes y obligaciones de la sociedad.
Adentrándonos en el tema fiscal el pago de dividendos aprobados por la
Asamblea General de Accionistas tiene los efectos contemplados en el concepto
76727 de 2012, de conformidad con los artículos 48 y 49 del Estatuto Tributario en
concordancia con el artículo 1° del Decreto 567 de 2007, el cual le fue remitido
anteriormente y es de su conocimiento.
En lo que refiere a las cuentas en participación se debe tener en cuenta la
definición y el tema de las relaciones con terceros, contempladas en el Código
de Comercio:
Art. 507. DEFINICIÓN. La participación es un contrato por el cual dos o más personas que
tienen la calidad de comerciantes toman interés en una o varias operaciones mercantiles
determinadas, que deberá ejecutar uno de ellos en un solo nombre y bajo su crédito
personal, con cargo de rendir cuenta y dividir con sus partícipes las ganancias o pérdidas en
la proporción convenida.
Art. 510. RELACIONES CON TERCEROS. El Gestor será reputado único dueño del negocio en
las relaciones externas de la participación. Los terceros solamente tendrán acción contra el
administrador, del mismo modo que los partícipes inactivos carecerán de ella contra
terceros.
Las normas sobre la participación son claras en cuanto a que la misma constituye
un contrato entre dos personas naturales o jurídicas en la cual una deberá
ejecutar en su nombre y bajo crédito personal, con cargo a rendir cuentas y
dividir ganancias o pérdidas en la proporción convenida.
De las citadas deviene que existen gestores y participes como se encuentra bien
precisado en la doctrina que le fue remitida con anterioridad (conceptos 076727
de 2012 y 099599 de 2006), no obstante, vale reiterar y destacar en relación con
diferentes impuestos y obligaciones, las siguientes:
- En la declaración de renta, los partícipes deben declarar la utilidad o pérdida
con ocasión de la ejecución del contrato, según las reglas del contrato y la
participación que le corresponda.
Por su parte el gestor debe contabilizar entre sus ingresos, los generados por la
ejecución del convenio o contrato al igual que las compras y gastos, siempre que
sean realizados en la ejecución del contrato.
Lo indicado en cada vigencia fiscal, dado que el gestor asume la representación
y responsabilidad de las obligaciones que figuran a su nombre, bajo su crédito
personal.
En consecuencia se debe declarar para efectos de renta el valor de todos los
factores que soportan la utilidad o pérdida registrada en la participación, así
como todos los elementos del activo y pasivo del contrato.
Es decir, se debe hacer la depuración de renta conforme lo señalado en el
artículo 26 y siguientes del Estatuto Tributario.
Con ocasión de esta depuración, el gestor, puede tomar como deducibles los
costos y los gastos atribuidos al contrato.
- En cuanto a declaración de IVA el gestor es el llamado a facturar y luego
declarar el impuesto sobre las ventas en mención si a ello hay lugar, es decir, si la
actividad desarrollada corresponde a bienes y/o servicios gravados.
En dicha declaración se deben considerar los ingresos gravados, y si existen los
exentos y excluidos; también, pueden tenerse en cuenta las compras y gastos
gravadas con IVA, que dan lugar a descuentos que se utilicen en la ejecución del
contrato, observando los períodos gravados y todos los demás elementos
pertinentes que afecten esta actividad.
- En lo atinente a la retención de renta o de IVA, el contrato de cuentas en
participación por no tener personería jurídica no es agente de retención. Pero, no
sucede lo mismo con el socio gestor, que es el responsable de la retención en la
fuente sobre los pagos sujetos a la misma, cuando de conformidad con las
normas fiscales tenga la calidad de retenedor.
Particularmente, se debe practicar la retención sobre los pagos hechos a los
partícipes inactivos por la parte que les corresponde en el negocio, bajo el
supuesto que las utilidades no están gravadas para el gestor, éste deberá retener
en la fuente, o aplicar la tarifa correspondiente para otros ingresos tributarios,
cuando los ingresos constituyen costo o deducción en cabeza de quien los paga.
Así mismo, en la declaración de retenciones, el gestor deberá incluir las
practicadas en cada mes en la realización del contrato, y está obligado a
expedir los certificados correspondientes.
Los pagos a accionistas no pueden de ninguna forma asimilarse a los pagos
debidos a sociedades, porque como ya se explicó constituyen personas distintas,
con obligaciones contables y fiscales independientes.
Adicionalmente, la procedencia del cruce de cuentas contables por cuentas en
participación y dividendos es asunto de competencia del Consejo Técnico de la
Contaduría Pública al cual remitimos copia de la consulta para que atienda lo
pertinente.
En los anteriores términos se absuelve su consulta y cordialmente le informamos
que tanto la normatividad en materia tributaria, aduanera y cambiaria, como los
conceptos emitidos por la Dirección de Gestión Jurídica en estas materias
pueden consultarse directamente en nuestras bases de datos jurídicas ingresando
a la página electrónica de la DIAN: http://www.dian.gov.co siguiendo el ícono de
"Normatividad" – "técnica", y seleccionando los vínculos "doctrina" y "Dirección de
Gestión Jurídica".
Atentamente,
LEONOR EUGENIA RUIZ DE VILLALOBOS
Subdirectora de Gestión Normativa y Doctrina