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INSTRUCCIONES
INICIO DE VIA ADMINISTRATIVA:
RECLAMACION DE LA PARTE PROPORCIONAL DE LA PAGA
EXTRAORDINARIA DE NAVIDAD.
Una vez que se ha reconocido por parte de la Administración que
se va a proceder a la devolución de las cuotas de ISFAS y
Derechos pasivos detraídos doblemente de la nómina de
diciembre, AUME facilita la instancia reclamando el abono de la
parte proporcional de la paga extraordinaria de Navidad.Los argumentos de la instancia han sido recientemente
compartidos por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de
Justicia de Madrid, en una Sentencia que estimó el recurso
planteado por la Federación de Servicios a la Ciudadanía de
Comisiones Obreras (FSC-CCOO).Una vez cursada esta instancia debe tenerse en cuenta el
procedimiento a que dará lugar y que os explicamos a
continuación:
1.- Presentada la instancia se originará un procedimiento
administrativo que, salvo que la Administración de oficio
reconozca el abono de la parte proporcional de la paga extra de
Navidad, deberá agotarse.2.- Agotada la vía administrativa, tendríais que acudir a la vía
contencioso-administrativa a fin de dar continuidad al
procedimiento.
Para cualquier consulta que pudieras tener dirígete a
[email protected]
ASESORÍA JURÍDICA
EXCMO.SR.D.________________________________,
empleo
_________________________ con
Documento Nacional de
Identidad
_____________
,
con
destino
en
__________________________ , ante V.E., comparece y como
mejor proceda en Derecho DICE,
Por medio del presente escrito se formula instancia en base y a
tenor de los siguientes
MOTIVOS
PRIMERO.- Indebida aplicación del artículo 2 y 3 del Real Decreto
Ley 20/2012 de 13 de julio, de medidas para garantizar la
estabilidad presupuestaria y de fomento de la competitividad, por lo
que supone la infracción de la doctrina del Tribunal Constitucional
dado el condicionamiento que se infiere del texto legal a lo que no
puede ser considerado mas que mera expectativa de futuro, así
como la intromisión ilegítima sobre haberes consolidados.La aplicación del Real Decreto Ley 20/2012 de 13 de julio, de
medidas para garantizar la estabilidad presupuestaria y de fomento
de la competitividad, dispone en el artículo 2 y 3 que el personal del
sector público verá reducida sus retribuciones en las cuantías que
correspondan en el mes de diciembre, como consecuencia de la
supresión de la paga extraordinaria como de la paga adicional.Por parte del Parlamento de Navarra se ha planteado un recurso de
inconstitucionalidad que ha sido admitido a trámite con el numero
5736-2012 por el Tribunal Constitucional mediante Providencia de
30 de octubre de 2012 que sin entrar a debatir las cuestiones
estrictamente competenciales, en su fondo encierran una privación
de derechos sociales materializada en la restricción de derechos
económicos.
Desde la Defensora del Pueblo, argumentando razones de
economía procesal y de neutralidad política, a la vista del recurso
de inconstitucionalidad antes referido, acordó no plantear recurso
de inconstitucionalidad, lo que no evitó que llevara a cabo diversas
actividades tendentes a hacer recomendaciones a la Administración
Central, con el fin de reconsiderar algunos aspectos relacionados
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con la supresión de la paga extraordinaria del mes de diciembre,
entre ellas, que en el caso de aplicarse esta medida se hiciera a
partir de la fecha de entrada en vigor del RDL20/2012 de 13 de julio
sin abarcar un periodo de tiempo ya trabajado, pidiendo a su vez,
mayor trasparencia sobre la forma en que se compensarán las
cantidades suprimidas.
Tanto la intervención del Parlamento Navarro como las
recomendaciones de la Defensora del Pueblo son una muestra de
la trascendencia que ha tenido en el sector público la supresión de
la paga extraordinaria del mes de diciembre, la paga adicional de
complemento específico o pagas adicionales equivalentes del mes
de diciembre.
En este sentido, la paga extraordinaria responde a un concepto
salarial contemplado en el artículo 22 de la Ley 7/2007 de 12 de
abril, en relación con el artículo 2 del Real Decreto 1314/2005 de 4
de noviembre. La doctrina jurisprudencia (ST 21 de abril de 2010 de
la Sala de lo Social, Sección Primera del T. Supremo), señala que
“la paga extraordinaria constituye una manifestación del llamado
salario diferido, se devenga día a día y su importe debe equipararse
al salario regularmente percibido por el trabajador, salvo que por
norma convencional de carácter prioritario se establezcan
exclusiones, o bien, importes específicos”.
A tal efecto, la actuación sometida a controversia entra en clara
pugna con aquella doctrina del T. Constitucional a la que nos remite
la Defensora del Pueblo entre las recomendaciones realizadas tras
las quejas que los sectores afectados hubieran planteado a la
entrada en vigor del Real Decreto Ley 20/2012 de 13 de julio.
Trascribiendo lo dicho por al Defensora del Pueblo, esta doctrina del
Tribunal Constitucional supuso “el rechazo de la alegación relativa
al carácter expropiatorio de algunos de los preceptos del Real
Decreto Ley 8/2010 que imponían reducciones retributivas para el
personal invocante, y el rechazo se hizo sobre la base de que tales
reducciones afectaban a retribuciones futuras y no a las ya
devengadas en razón del periodo de tiempo trabajado,
distinguiendo así lo que eran derechos adquiridos del personal y lo
que eran meras expectativas, para concluir que respecto de las
segundas y por su propia naturaleza no era admisible la alegación
sobre el carácter expropiatorio de la medida”.
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Es aquí donde se coloca la actuación ilegítima de las medidas
contempladas en el artículo 2 y 3 del Real Decreto Ley 20/2012 de
13 de julio, en cuanto a la supresión de la (*)paga extraordinaria, la
paga adicional de complemento específico o pagas adicionales
equivalentes del mes de diciembre y ello porque, sin perjuicio del
curso que siga el recurso de inconstitucionalidad citado
anteriormente , a pesar de que el artículo 2.4 del Real Decreto Ley
20/2012 de 13 de julio, pretende dar una solución intermedia a la
decisión adoptada al considerar “que las cantidades suprimidas (
tanto de la paga extraordinaria como de las pagas adicionales de
complemento específico o pagas adicionales equivalentes) van a
destinarse a ejercicios futuros a realizar en aportaciones de planes
de pensiones o contratos de seguros colectivos que incluyan la
cobertura de la contingencia de la jubilación”, lo cierto es que esta
medida pretende sostenerse sobre un hecho o circunstancia futuro,
de manera que de acuerdo con la línea que ha venido manteniendo
el Tribunal Constitucional, y en una lectura contraria a la que parece
haber realizado el Gobierno Central, nos coloca ante un panorama,
no solo de dudosa constitucionalidad, sino incierto e inconcreto, lo
que redunda en el planteamiento inicial realizado por esta parte que
aborda, la indebida aplicación del artículo 2 y 3 del Real Decreto
Ley 20/2012 de 13 de julio, por lo que supone la infracción de la
doctrina del Tribunal Constitucional sobre lo que no puede ser
considerado mas que mera expectativa de futuro, así como la
intromisión ilegítima sobre haberes consolidados.SEGUNDO.- Y si lo anterior puede hacer suponer que estamos ante
argumentos suficientes para declarar inconstitucional del artículo 2 y
3 del archicitado Real Decreto Ley, si bien corresponderá al
Tribunal Constitucional resolver esta cuestión, con claro
presupuesto jurídico en la doctrina del Tribunal Constitucional
referida, no podemos pasar por alto un tratamiento más concreto de
la supresión de la paga extraordinaria, la paga adicional de
complemento específico o pagas adicionales equivalentes de
diciembre, en el sentido que esta parte no ha llegado a entender las
razones por las que, si la entrada en vigor del artículo 2 y 3 del RDL
20/12 de 13 de julio, se produjo con fecha de 15 de julio de 2012, (*)
la supresión de la paga extraordinaria la paga adicional de
complemento específico o pagas adicionales equivalentes del
mes de diciembre, ha englobado un periodo de tiempo ya
trabajado por el interesado, concretamente el comprendido
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entre el 1 de junio de 2012 y el 15 de julio de 2012, habida cuenta
el carácter semestral del devengo de la paga extraordinaria en el
seno de las Fuerzas Armadas.
En definitiva, ante la falta de legitimidad activa de esta parte para
plantear un recurso de inconstitucionalidad sobre aquellos
preceptos del Real Decreto Ley 20/2012 de 13 de julio que le
afectan, pero en el legítimo ejercicio de la defensa de los derechos
que le asisten, viene a solicitar que mientras se solventa por el
Tribunal Constitucional el recurso de inconstitucionalidad antes
mencionado, se adopten las medidas necesarias que permitan que
la supresión de la (*) paga extraordinaria, la paga adicional de
complemento específico o pagas adicionales equivalentes se
muestre respetuosa con el periodo de tiempo laboral
consolidado hasta el 15 de julio de 2012, reconociendo el
carácter de derecho adquirido así como a que la cantidad
indebidamente suprimida sea repuesta mediante la regularización
de las nómina del mes de diciembre incrementada con el interés
legal del dinero que pudiera corresponderle.Cítese a tal efecto, la Sentencia dictada por la Sala de lo Social del
Tribunal Superior de Justicia de Madrid, de fecha 14 de diciembre
de 2012, que estimó la demanda planteada por la Federación de
Servicios a la ciudadanía (FSC-CCOO), contra la Agencia de
Informática y Comunicaciones de la Comunidad de Madrid y
reconoce el derecho a percibir, en concepto de paga extraordinaria,
el periodo de tiempo devengado con carácter previo a la entrada en
vigor del Real Decreto Ley 20/2012 de 13 de julio.
En su virtud,
SUPLICO A VE. Tenga por presentado este escrito, se sirva
ordenar sea sellada su copia en prueba y recibo del original y en
virtud de cuanto se ha puesto de manifiesto acuerde:
- reconocer el carácter de derecho adquirido relativo al
periodo de tiempo trabajado por el interesado antes de la
entrada en vigor del artículo 2 del Real Decreto Legislativo
20/2012 de 13 de julio, concretamente el comprendido
entre el 1 de junio de 2012 y el 15 de julio de 2012, así
como la devolución, en concepto de (*) paga
extraordinaria, paga adicional de complemento
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específico o pagas adicionales, de la parte proporcional a
dicho periodo debiendo ser repuesta mediante la
regularización de las nómina del mes de diciembre
incrementada con el interés legal del dinero que pudiera
corresponderle.-
En __________, a ___________, de ___________, de dos mil
trece.-
Fdo._____________________________.-
EXCMO. SR. MINISTRO DE DEFENSA.MINISTERIO DE DEFENSA.-
(*) Señalar en cada caso lo que proceda
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