Alejandra Gallo y Alexandra Benado han buscado infructuosamente ser ambas... legalmente como madres de dos hijos que tuvieron mediante fertilización...

Madres lesbianas: la lucha por la igualdad
Jueves, 09 de Mayo de 2013 17:35
Alejandra Gallo y Alexandra Benado han buscado infructuosamente ser ambas reconocidas
legalmente como madres de dos hijos que tuvieron mediante fertilización asistida en Chile. Los
niños llevan los apellidos de ambas mujeres, pero en la libreta de familia y los certificados sólo
aparece Gallo como madre.
Por CLAM
Alejandra Gallo y Alexandra Benado han buscado infructuosamente ser ambas reconocidas
legalmente como madres de dos hijos que tuvieron mediante fertilización asistida en Chile. Los
niños llevan los apellidos de ambas mujeres, pero en la libreta de familia y los certificados sólo
aparece Gallo como madre.
Inicialmente la pareja acudió al Servicio de Registro Civil e Identificación con un comprobante
de parto, para que la madre que no dio a luz a los niños fuera reconocida como tal. Allí ese
derecho le fue negado. Ante ello, presentaron un Recurso de Protección –medida cautelar para
garantizar los derechos vulnerados– ante una Corte de Apelaciones, que también fue
rechazado.
No es primera vez que el poder judicial chileno mantiene decisiones discriminatorias en esta
materia. Por sentencia del 24 de febrero de 2012 (Atala Riffo y Niñas Vs. Chile) la Corte
Interamericana de Derechos Humanos condenó al Estado chileno por violar el derecho a la
igualdad y no discriminación de la demandante al quitarle en 2004 la custodia de sus hijas con
base en su orientación sexual.
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El Tribunal de la OEA hizo recomendaciones al Estado chileno para reparar el daño causado a
la familia y evitar la repetición de situaciones similares en el futuro, cautelando el "derecho a
vivir libre de discriminación"
. El texto señala la conveniencia de
"adoptar legislación, políticas públicas, programas y directivas para prohibir y erradicar
la discriminación con base en la orientación sexual en todas las esferas del ejercicio del
poder público, incluyendo la administración de justicia".
Sin embargo, la situación parece haber cambiado poco.
Este año la Corporación Humanas, que representa a Atala ante la CorteIDH, hará sus
observaciones respecto de los avances del Estado en el cumplimiento de la sentencia.
También exigirá garantías para evitar nuevos casos como el de Gallo y Benado, a quienes
también representa. Las madres, ambas de 36 años de edad, comenzaron su vida familiar
hace 6 años y desde hace 3 cuidan a sus hijos.
Pese a que Chile cuenta con una ley Antidiscriminación, aprobada en 2012 luego del
brutal asesinato de Daniel Zamudio, su efecto es limitado frente a violaciones de
derechos como esta. La misma ha sido criticada por no definir medidas concretas en materia
de igualdad y no discriminación, por ser flexible con el Estado al respecto, así como por permitir
que se justifiquen acciones discriminatorias cuando la parte denunciada haya actuado en
"ejercicio legítim
o" de los derechos fundamentales. De ahí que muchos consideren que se trata apenas de una
medida testimonial.
A esto se suma la solicitud de un grupo de parlamentarios del partido de derecha UDI para
reformar el artículo primero de la Constitución y establecer que los/as hijos/as tengan derecho
sólo a una madre y un padre, negando con esto la posibilidad de que dos personas del mismo
sexo sean reconocidas como padres. Las recientes declaraciones del presidente de la
Conferencia Episcopal, Ricardo Ezzati, quien afirmó "tener dos mamás ¿qué cosa significa
eso?", también se encaminan en esa dirección.
La falta de un marco legal que regule los tratamientos de fertilidad también hace compleja esta
situación. Actualmente, cada clínica fija los criterios que considere convenientes para la
realización de estos procedimientos. En dos clínicas privadas, Las Condes y Clínica Alemana,
se señala de forma expresa que los tratamientos son exclusivos para parejas heterosexuales.
Otras clínicas, como Las Nieves, no exigen como requisito que la mujer deba estar casada, por
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lo que cada vez son más frecuentes los casos de mujeres solteras cercanas a los 40 años que
acuden a ella. El sistema público de salud no ha regulado este aspecto.
En entrevista con el CLAM, Camila Maturana, abogada de Corporación Humanas y
representante de la pareja, detalla los alcances del fallo y las dificultades para garantizar
el derecho a la maternidad de las parejas de mujeres y de sus hijos.
¿Qué derechos fueron vulnerados con esta decisión judicial?, ¿cuál es el tema de
fondo?
En el ordenamiento jurídico chileno, los máximos derechos son las garantías contempladas por
el artículo 19 de la Constitución. Algunas de estas garantías están salvaguardadas por el
recurso de protección en caso de que sean vulneradas por acción, omisión arbitraria o ilegal de
un órgano público o actor privado. La Corte de Apelaciones tiene amplísimas facultades para
adoptar todas las medidas que permitan reestablecer el imperio del derecho.
El artículo 1º de la Constitución señala que "las personas nacen libres e iguales en dignidad y
derechos". En este caso se está vulnerando el derecho a la igualdad, por ello presentamos un
recurso de protección.
Por otra parte, el inciso segundo establece que "la familia es el núcleo de la sociedad", pero no
especifica qué tipo de familia. La Constitución no señala preferencia alguna por la familia
heterosexual, como les gustaría a algunos actores eclesiásticos o de la clase política chilena
conservadora. Eso es muy importante en este caso.
Asimismo, la Constitución protege la igualdad, la no discriminación, la familia, los derechos de
los niños y la integridad psíquica, que son derechos vulnerados por esta decisión y a los que
referimos en el recurso de protección. La integridad psíquica, por ejemplo, se vulnera por el
sufrimiento y la angustia de las madres al no saber en qué situación pueden resguardar
legítimamente los derechos de sus hijos, como puede hacerlo cualquier otra madre o padre.
El derecho a la identidad es reconocido por el Estado como la persona que soy con los
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vínculos familiares que tengo. Si estos niños tienen dos madres y el Estado les dice "no,
ustedes tienen sólo una madre", no está protegiendo su derecho a la identidad. A pesar de que
en su medio social, familiar y en los jardines educativos los niños son tratados como hijos de
ambas madres, el Estado y las instituciones públicas no reconocen estos vínculos familiares.
Además hay un conjunto de derechos consagrados en los tratados internacionales que, de
acuerdo con el artículo 5, inciso 2 de la Constitución Política, son parte de los derechos
fundamentales y es deber de los órganos del Estado promover y proteger.
¿Fue una sorpresa para ustedes el fallo adverso?
Sí, totalmente. La Corte dijo que este recurso era inadmisible porque no señalaba la falta de
legalidad en la que habría incurrido el Registro Civil. Sin embargo, la admisibilidad es un
pronunciamiento formal en el que únicamente se considera si el recurso está en el plazo o no y
si se está invocando posibles vulneraciones de derechos. Ambas condiciones se cumplen en
este caso.
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