Emancipación en Colombia

LA EMANCIPACIÓN
UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA
CATEDRA DERECHO DE FAMILIA
FACULTAD DE DERECHO
BOGOTA, D.C.
2007
LA EMANCIPACIÓN
LA EMANCIPACION EN EL DERECHO ROMANO
La emancipación era el acto voluntario y solemne del padre de familia por el cual ponía fuera de su patria
potestad a quien a ella era sometido. El hijo de familia emancipado dejaba de serlo y se hacia sui juris.
La emancipación requería el consentimiento del padre y del hijo, y la observancia de determinadas
formalidades que variaron según las distintas épocas.
Antiguamente la emancipación se llevaba a efecto mediante tres ventas simuladas sucesivas del hijo de
familia, hechas por el padre a favor de un tercero, quien adquiría por ese medio sobre el hijo la potestad
llamada mancipium. Las ventas eran hechas mediante la solemnidad llamada mancipatio. A Continuación de
la primera y segunda venta el comprador ficticio renunciaba sus derechos de tal, mediante una manumisión y
así volvía el hijo a poder del padre. Pero a la tercera venta se consideraba definitivamente extinguida la patria
potestad, que ya no podía recobrarse. Entonces el comprador ficticio retrovendía el hijo al padre, quien
adquiría así el poder del mancipium sobre el hijo, y en seguida le daba la libertad, mediante la manumisión,
con lo cual obtenía derechos de patrono.
Bajo el emperador Anastasio se estableció una forma mucho más sencilla para efectuar la emancipación del
hijo de familia: el padre dirigía por escrito una suplica al emperador en que le solicitaba la emancipación, y el
emperador la decretaba por medio de un rescripto, que debía inscribirse en los registros públicos.
Bajo Justiniano bastaba para llevar a efecto la emancipación una declaración de voluntad consentida por el
hijo, hecha ante el magistrado, y de la cual debía quedar constancia escrita.
LA EMANCIPACIÓN
Según el artículo 312 del Código Civil, la emancipación es un hecho que pone fin a la patria potestad.
Igualmente el hijo adquiere una especie de independencia jurídica respecto de ambos padres.
La emancipación puede ser:
• Voluntaria
• Legal
• Judicial
EMANCIPACIÓN VOLUNTARIA
1
Esta se efectúa por instrumento público, mediante el cual los padres declaran emancipar al hijo adulto, y el
hijo consiente en ello. Esta clase de emancipación no tiene validez si no la autoriza previamente el juez, con
conocimiento de causa.
Si viven el padre y la madre, es necesario el consentimiento conjunto para que la emancipación produzca los
efectos que le señala el derecho.
Para que la emancipación voluntaria se perfeccione debe reunir entonces los siguientes requisitos:
• Instrumento Público. No puede ser otro que una escritura publica, es decir, aquel documento autentico
otorgado ante notario, y que para su custodia se inserta en el respectivo protocolo.
• Que recaiga sobre un hijo adulto. El beneficio de la emancipación solo puede recaer sobre el menor adulto,
lo cual se explica si se tiene en cuenta que el favorecido va a gozar de cierta libertad jurídica, y que además
se requiere su consentimiento para perfeccionarla. El impúber, incapaz absoluto, no esta en condiciones de
decidir un asunto de tanta trascendencia, ni mucho menos obligarse en relaciones jurídicas posteriores; sus
actos no producen aun obligaciones naturales.
• Consentimiento del hijo. Por ser una institución establecida en beneficio del hijo, es natural que intervenga
su voluntad. Este requisito le da al acto el carácter de bilateral. Si el hijo no acepta, mal puede imponérsele
la emancipación. El menor puede actuar jurídicamente por cuanto sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias.
• Autorización judicial, con conocimiento de causa. La ley faculta al juez para que resuelva favorablemente
la emancipación, si ello beneficia los intereses del hijo; por este motivo, debe obrar con conocimiento de
causa, y no acceder a lo que se le pide sino cuando estén probados los hechos en que se funde la solicitud y
se hayan cumplido además los requisitos que exige la ley. El juez solo debe acceder a resolver
favorablemente la petición de emancipación cuando a través del acervo probatorio deduzca que la
emancipación redunda en beneficio tanto de la persona como de los bienes del hijo; de lo contrario, debe
abstenerse de acceder a la petición.
EMANCIPACIÓN LEGAL
Es la que opera por ministerio de la ley por el solo hecho de ocurrir el hecho o acto que la ocasione. Sucede en
los siguientes casos: 1) por la muerte real o presunta de los padres; 2) por el matrimonio del hijo; 3) por haber
cumplido el hijo la edad de 18 años y 4) por el decreto que da posesión de los bienes del padre desaparecido
(hoy derogado). Lo anterior en conformidad con lo dispuesto en el numeral 1 del articulo 44 del decreto 2820
de 1974.
• Muerte real o presunta del padre o madre viudos, o de ambos. El Código Civil no la consagraba respecto de
la madre; esto es entendible por cuanto a esta se le negaba el ejercicio de la patria potestad; después, con la
vigencia de ka ley 153 de 1887, de la ley 45 de 1936 y luego con la 75 de 1968, la muerte de la madre viuda
o de la madre natural que ejercía con exclusividad la patria potestad sobre su hijo no reconocido como tal
por su padre, o declarado hijo en juicio controvertido, emancipaba al hijo, en el mismo orden debe
entenderse que la muerte de uno de los padres, emancipaba cuando la patria potestad ha terminado con
respecto del otro, entendiendo la palabra terminación en la forma vista. Por lo demás, la emancipación por
muerte comprende hoy la real como la presunta.
• El matrimonio del hijo. La sola celebración del matrimonio emancipa de pleno derecho al hijo. Esta causal,
de innegable importancia antes de la ley 27 de 1977, ha perdido vigencia por haber fijado esta ley la
mayoría de edad a los 18 años. Sin embargo, la causal subsiste, y todo matrimonio valido entre púberes
menores de 18 años los emancipa. Pero, si el matrimonio termina antes que el hijo llegue a la mayoría de
edad, ¿queda revocada la emancipación? Si las causas de terminación son la muerte o el divorcio, la
emancipación persiste, es irrevocable; si se trata de un matrimonio que es declarado nulo, el hijo debe
regresar a la potestad de sus padres o de quien la ejercía, puesto que la causa de su emancipación estaba
viciada y los efectos de la sentencia se retrotraen a la celebración.
2
• Por haber llegado el hijo a la edad de 18 años. El estado de alieni iuris en que se encuentre el hijo,
desaparece a los 18 años y pasa a ser persona sui iuris. Por haber llegado el hijo a la mayoría de edad la
cual fue implantada, mediante la ley 27 de 1977 en la edad anotada antes era de 21 años. Si el hijo
emancipado es incapaz por demencia, imbecilidad, idiotismo, locura furiosa o sordomudez deberá
designársele un curador.
• Por el decreto que da posesión de bienes del padre desaparecido. Esta causa de emancipación que regia
antes de la vigencia del actual Código de Procedimiento Civil por cuanto dos de las etapas de la declaración
de muerte se referían a la posesión de los bienes del padre desaparecido, no tiene aplicación hoy día, por
cuanto en la declaración de muerte se ha omitido este sistema de las etapas de mera ausencia, muerte
presunta, posesión provisoria y posesión definitiva. Es inexcusable que el legislador hubiera incurrido en
una equivocación de tal naturaleza al citar como causal de emancipación una institución derogada.
EMANCIPACIÓN JUDICIAL
Según el articulo 45 del decreto 2820 de 1974, la emancipación judicial se efectúa por decreto del juez,
cuando se incurría en una de las causales previstas en la norma.
Son causales de emancipación judicial: 1) por maltrato habitual sobre el hijo, en términos de poner en peligro
su vida o de causarle grave daño; 2) por haber abandonado al hijo; 3) por depravación que incapacite a los
padres para ejerce la patria potestad y 4) por haber sido condenados a pena privativa de la libertad por espacio
superior de un año.
EFECTOS DE LA EMANCIPACIÓN
La emancipación por definición es un hecho que tiene por objeto poner fin a la patria potestad, y este es su
principal efecto. Como consecuencia de ello, cesa para los padres el derecho de usufructo de los bienes del
hijo, el de la administración de estos y el de la representación de la persona del hijo. Sin embargo, la
emancipación no pone fin a otras obligaciones y derivadas de la filiación; el padre no se exonera de la crianza,
educación y establecimiento del hijo cuando es menor, quien deberá siempre respecto y obediencia a sus
padres.
La situación de incapacidad del menor no cambia con la emancipación: deja de ser hijo de familia, pero
continúa como incapaz, en cuyo caso se impone la designación de un curador legítimo o dativo, que podría ser
uno de sus padres, a tenor del artículo 457 del Código Civil.
LA EMANCIPACIÓN ES IRREVOCABLE
Ocurrida la emancipación esta es irrevocable. Por definición, este ordenamiento no ofrece salvedad de
ninguna naturaleza. No valdrá por tanto cláusula o convenio con los que se pretenda desvirtuar la
irrevocabilidad de la emancipación; si se pactara, será ineficaz.
INTRODUCCIÓN
Iniciamos este trabajo con el tema La Familia, manifestando que la familia sigue y seguirá siendo el núcleo
social en donde se educa al individuo para un bien o mal vivir.
En cualquier lugar del mundo y dentro de las leyes de un determinado país existen o deben existir normas o
reglas para que ésta tenga valores, principios y patrones de conducta bien fundamentados.
El hombre con el afán de evolucionar y descubrir nuevas y cómodas formas de vida ha hecho que la Ley por
medio del Derecho de Familia intervenga de manera directa o indirecta para salvaguardar los intereses de la
misma y romper con el estado natural primitivo que en ocasiones es difícil eliminar.
3
Concebimos la palabra Familia como un todo en donde se pueden encontrar vicios que son los que originan: el
robo, el homicidio y todas aquellas irregularidades que son castigadas por la Ley. La Familia es considerada
como lugar emocional en el cual nos desenvolvemos, desarrollamos, y aprendemos a convivir, ahí se forman
nuestras costumbres, hábitos e ideas, y se nos dan derechos y obligaciones que tenemos como nación.
Los grupos familiares han existido en todas las culturas y a lo largo de la historia, de éste modo se originaron
diversos tipos, reflejando la gran variedad de contextos económicos, sociales, políticos, jurídicos etc.
Se le ha dado el nombre de unidad económica que constituye la base de la seguridad material del individuo, a
través de sus diversas etapas de crecimiento, primero en el seno de la familia dentro de la cual nace y
posteriormente en el de la familia que hace.
Trataremos a continuación un tema de gran importancia, como lo es la emancipación, hecho de gran
importancia que pone fin a la patria potestad.
BIBLIOGRAFIA
• Código Civil Colombiano, Editorial Leyer, Bogotá, 2006
• Constitución Política
• Derecho de Familia, Suárez Franco Roberto, Editorial Temis, Bogotá, 1999
• Lecciones de Derecho Romano, Medellín Forero Carlos, Editorial Temis, Bogotá, 1995
4