Apuntes – Todo Lex www.todolex.cl CLASIFICACIONES DEL DERECHO Consideraremos las perspectivas que distinguen entre (1) Derecho Subjetivo y Derecho Objetivo y la que distingue entre Derecho `público y Derecho Privado. Distinción entre Derecho Objetivo y Derecho subjetivo. Dº Objetivo: Conjunto de normas jurídicas cuya finalidad es regular la convivencia de los hombres en sociedad. Dº Subjetivo: Facultad que tiene una persona para exigir de otra el cumplimiento de una obligación o deber jurídico. El origen de los derecho subjetivos es discutido. Para los iusnaturalistas, estos surgen del derecho natural, en principios anteriores y superiores al Derecho positivo (no todos directamente, claro está). Los partidarios del positivismo sostiene que estos emanan del derecho positivo, señalan que el Derecho subjetivo no es sino una dimensión del Derecho Objetivo Positivo, que s este mismo pero visto desde las perspectiva de los sujetos implicados en un relación jurídica. Igualdad objetiva y desigualdad subjetiva en el Derecho. El principio de igualdad ante la ley, es en realidad un principio de igualdad ante el derecho (igualdad ante todas las clases de normas, no sólo las leyes). Pero ¿Ante el derecho objetivo o el subjetivo? Ante le derecho objetivo. Respecto al Derecho subjetivo, debemos considerar que las partes no se encuentran en un plano de igualdad, una parte en al relación jurídica en el titular del derecho subjetivo y la otra sujeto de obligaciones. Por tanto, en el derecho subjetivo hay una situación de desigualdad. Algunas teorías acerca de la naturaleza del Derecho subjetivo. 1- TEORIA DE LA VOLUNTAD Formulada por Bernardo Windscheid, define al derecho subjetivo como “un poderío señorío de la voluntad reconocido por el ordenamiento jurídico”. Winscheid señala lo siguiente: “de la norma puede valerse el particular con plena libertad para la consecución de sus fines y se vale de ella, el ordenamiento jurídico le proporciona los medios adecuados para constreñir u obligar a los demás a la observancia de aquel precepto o norma”. Pero la norma abstracta se concreta en una particular protección al sujeto por determinación de su voluntad, que es decisiva para el nacimiento del derecho. Críticas. 1. Según ella, sólo podrían tener derechos subjetivos las personas dotadas de voluntad, sicológicamente No se explicaría que existan personas titulares de derechos jurídicos sin voluntad en sentido sicológico (dementes, infantes o personas jurídicas por ejemplo) 2. Se dice que los derechos subjetivos no desaparecen aunque el titular ignore su existencia (Ej. Un heredero que ignore que lo es). 2- TEORÍA DEL INTERÉS. Formulada por Rodolfo Von Jhering, sostiene que el derecho subjetivo en un interés jurídicamente protegido, tutelado por la ley. En todo derecho subjetivo existe dos elementos, un interés sustancial o interno, que es el interés o el derecho subjetivo propiamente tal y un elemento formal o externo que es el protector de ese derecho, la acción. Debemos señalar que Jhering no sólo se refiere a los intereses económicos sino también a los espirituales y de otro tipo. Críticas. Apuntes – Todo Lex www.todolex.cl 1. Si el interés fuese esencialmente el derecho subjetivo, este no existiría cuando falta tal interés. Sin embargo, esto no ocurre por ejemplo, cuando un amigo presta dinero a otro sin tener interés en demandar el pago. 2. Hay derecho subjetivos que no pueden ejercerse coactivamente, y sin embargo existen, puesto que el que ha cumplido no tiene derecho a exigir la devolución de lo pagado, es el aso de los derechos correlativos o las obligaciones naturales (art. 1470 C.C.) 3- TEORÍA DE HANS KELSEN. Kelsen utiliza las expresiones derecho en sentido objetivo y derecho en sentido subjetivo. Para Kelsen, todo derecho es derecho objetivo, y el derecho en sentido subjetivo no es mas que una dimensión del derecho en sentido objetivo. Todo el derecho en sentido subjetivo tiene dos polos, el deber u obligación jurídica y la facultad. De estos el más importante para este autor es el deber u obligación jurídica, siendo la facultad una derivación de la obligación. 4- TEORÍA DE LEÓN DUGUIT. Este autor niega la existencia de los derechos subjetivos, así lo expresa en una de sus obras, cuando dice “pienso que los individuos no tienes derechos y que la colectividad tampoco los tiene, y que tanto los individuos como la colectividad se encuentran sometidos a la regla social”. Si no tiene derechos, tampoco pueden tener derechos subjetivos. Al encontrarse sometidos a la regla social, el autor concluye que se tiene deberes tanto para al colectividad como para el resto de las personas, deberes que en opinión suya general “situaciones jurídicas subjetivas”, las que significan los deberes a que estamos sometidos por la regla social y que nos pueden ser exigidos. En realidad, este autor cambia de nombre a los derechos subjetivos denominándolos situaciones jurídicas subjetivas. Algunas clasificaciones de los derechos subjetivos. 1. DERECHOS SUBJETIVOS ABSOLUTOS Y RELATIVOS. Se discute si el titular del derecho subjetivo puede ejercerlo a su arbitrio o si está limitado en ejercicio de su derecho, limite más allá del cual se incurre en un abuso del derecho. Hoy se admite que el ejercicio de los derechos subjetivos tiene un limite. Dº absoluto: Su titular lo puede ejercer a su entero arbitrio. Dº subjetivo: Su titular lo puede ejercer sólo dentro de ciertos márgenes. 2. DERECHOS SUBJETIVOS ORIGINARIOS Y DERIVADOS. Dº originario: Tiene su origen en el actual titular del mismo. Dº derivado : Tiene su origen en otro sujeto distinto a su actual titular. Los derechos fundamentales son originarios, en cambio el derecho de propiedad que la persona tenga sobre una casa sería un derecho derivado. 3. DERECHOS SUBJETIVOS TRANSFERIBLES E INTRANSFERIBLES. Dº transferible: Aquel que puede traspasarse de una persona a otra. Dº intransferible: Aquel que no se puede enajenar, no puede traspasarse. 4. Se puede clasificar los derechos subjetivos atendiendo a si son del ámbito público o privado. 5. DERECHOS SUBJETIVOS PATRIMONIALES Y EXTRAPATRIMONIALES. (Atendiendo a su contenido) Dº patrimonial: Tiene un contenido económico. Ej. la sucesión por causa de muerte y los derechos reales. Apuntes – Todo Lex www.todolex.cl Dº extrapatrimonial: No tiene un contenido económico, al menos no directamente. Ej. la libertad. El ejercicio de los derechos subjetivos y la teoría del abuso del Derecho. Hay quienes afirman que los derechos subjetivos son absolutos y otros que sostiene que son relativos o limitados. En el siglo pasado se sostuvo por algunos teóricos que los derechos subjetivos eran absolutos, y así surgió el aforismo “quien su derecho ejerce a nadie ofende”. En la actualidad, por regla general que los derechos subjetivos son limitados o relativos, y que el límite de cada uno se encuentra dado por el derecho de los demás. Los autores no se ponen de acuerdo en determinar cual es el límite exacto en el ejercicio de estos derechos, más allá del cual se da el abuso del derecho. Respecto a esto veremos la teorías formulabas Por Francois Geny, Lois Josseran y Jorge Ripet, importantes civilistas franceses de nuestro siglo. 1. TEORÍA DE FRANCOIS GENY. Para este autor existe abuso del derecho cuando el titular en el ejercicio de su derecho se desvía del a finalidad misma u objetivo que tal derecho persigue. Así, sui un propietario tiene derecho de dominio (art. 582 C.C) sobre un caballo y usa, goza o dispone de el en términos normales no hay abuso del derecho, pero podemos preguntarnos s el dueño del caballo se desvía o no de la finalidad propia del derecho si lo maltrata públicamente por el sólo afán de maltratarlo. 2. TEORÍA DE LUIS JOSSERAND. Nos dice que para determinar si existe o no abuso del derecho hay que examinar los motivos en base a los cuales actuó el titular. Si los motivos son legítimos hay ejercicio legítimo, pero s los motivos son ilegítimos, existe abuso del derecho. Esta teoría es imprecisa y además es difícil de probar si existe o no abuso del derecho pues siempre es problemático probar la intención, independiente de las presunciones de intención que establece la ley atendiendo a la conducta. 3. TEORÍA DE JORGE RIPET. Nos dice que para determinar si hay o no abuso del derecho debe recurrirse a las normas sobre responsabilidad delictual y cuasidelictual en materia civil y así, habrá ejercicio ilegítimo del derecho cuando su titular incurre el un delito o cuasidelito civil. Delito civil es aquella acción que produce daño o perjuicio en la persona o propiedad del otro existiendo dolo (intención de producir el daño) y cuasidelito civil es la acción que produce daño en la persona o patrimonio de otro con culpa (negligencia o descuido al realizar acción dañina) Distinción entre Derecho Público y Derecho Privado. Nos encontramos ante el derecho Público cuando el sujeto más importante de esa relación es el estado o alguno de sus órganos, y ante el derecho privado cuando el sujeto más importante de la relación jurídica es una persona privada que actúa en calidad de tal. Esta forma de plantear el tema puede ser imprecisa, ya sí para explicarla y precisarla se ha propuesto diversas teorías. Haremos referencia a las siguientes. 1. Teoría del interés. Propuesta por Ulpiano y consignada en el Digesto, nos dice que Derecho Público es aquel que concierne el interés de la cosa romana (Expresión que se refiere a la República Romana o Apuntes – Todo Lex www.todolex.cl al Estado Romano) y Derecho Privado es aquel que concierne el interés de los particulares. Ha permanecido durante siglos y es una de las más clásicas. Críticas. 1- La noción de interés no está bien precisada, en la lectura del Digesto parece aludir a los intereses económicos, pero desde luego no son los únicos existentes. 2- Contrapone el interés público con el privado. En ocasiones estos se encuentran en pugna, como es el caso de las expropiación o los impuestos, pero también estos pueden ser coincidentes, como la construcción de caminos. 2. Teoría del fin. Semejante a la anterior, nos dice que la norma es de Derecho público cuando tiene por finalidad regular la estructura y funcionamiento del Estado y sus relaciones con otros entes públicos y es de Derecho Privado cuando su finalidad es regular las relaciones entre particulares. Se le critica no precisar qué se entiende por relaciones del ámbito publico y qué por relaciones del ámbito privado. 3. Teoría del sujeto fin o destinatario del derecho de propiedad. Formulada por Rodolfo Von Jhering, se apoya en las distintas clases de propiedad que según el existen, distinción para la cual se atiende al sujeto titular de la propiedad. Las clases son: 1. Propiedad pública. El titular es el Estado 2. Propiedad colectiva. El titular es la colectividad toda. 3. Propiedad privada. El titular eles un particular. Así, de la propiedad pública surge le Derecho Público, de la propiedad colectiva surge el Derecho colectivo y de la propiedad privada surge el Derecho Privado. Observaciones. 1. Propone una división tripartita. 2. La teoría está formulada fundándose únicamente en la propiedad, pensamos que ella, no obstante su importancia, no es suficiente por si sola para explicar todas las clasificaciones que puedan hacerse del Derecho. 3. La distinción que hace del derecho de propiedad resulta extraña a la tradición jurídica. La propiedad colectiva resulta difícil de entender, pues no se precisa bien quien es el sujeto titular de la propiedad colectiva, pues nos hace pensar que su titular eles el Estado o algún órgano del mismo representante de la colectividad. Jhering lo entiende de otra manera. 4. Teoría de las normas de coordinación y subordinación. Propuesta por Jorge Jellinek a comienzos de siglo, sostiene que una norma es de derecho Publico cuando los sujetos implicados en la relación jurídica se sitúan en un plano de desigualdad, y de Derecho privado cuan los sujetos implicados en al relación jurídica se sitúan en un plano de igualdad. Cuando hay desigualdad hay subordinación de un sujeto respecto del otro, y cuando hay igualdad hay una relación de coordinación entre ellos. Jellinek formuló esta teoría pensando que en la relación del estado con los ciudadanos hay una relación de desigualdad, subordinación, en cambio cuando entablan relaciones propias del derecho privado se sitúan en un plano de igualdad. Se le critica que es insuficiente, puesto que existen relaciones que se dan en un plano de igualdad que no pertenecen al ámbito privado como por ejemplo las relaciones entre Estados y que hay relaciones típicas del Derecho Privado que se dan en un plano de desigualdad como es la relación acreedor – deudor o padre – hijo, por ejemplo. Apuntes – Todo Lex www.todolex.cl 5. Teoría de Adolfo Posada. La teoría de este autor se encuentra dentro de las llamadas monistas, que niegan la distinción entre Derecho público y privado. Los argumentos de Posada en orden a negar las distinción son: 1. Por una razón histórica. Posada nos dice que los romano no hicieron la distinción, que distinguieron lo político de los privado más bien en el campo sociológico, diferenciación que no coincide con el campo de derecho Publico y Derecho privado así como se entiende en la actualidad. Posada pasa por alto lo consignado en el Digesto, la distinción de Ulpiano. El texto que si bien no es muy largo, contiene elementos suficientes para sostener que muchos juristas romanos clásicos distinguen entre derecho Publico Y Derecho privado. 2. Nos dice que es erróneo considerar que le Derecho Público se refiere únicamente al estado y que el derecho privado regula sólo las actividades de los particulares. Afirma que el derecho regula todas las actividades humanas Así expresa” los publico y lo privado no expresan dos esferas jurídicas definidas y sustancialmente distintas. Así el individuo y la familia tienen vida pública y son componentes del Estado político nacional y por ello son sujetos de relaciones jurídicas de carácter público. Por s parte el estado tiene vida privada que se revela en muchos campos, pero de manera más ostensible en el Derecho administrativo”. 3. Señala que la distinción tiene su origen en el error de cree que todo Derecho tiene su origen en el estado, lo e no es así pues en opinión de Posada el Derecho surge de las relaciones subjetivas de los individuos particulares, anteriores da cualquier intervención del Estado, el que solo se limita a ordenarlas. 4. La distinción opone al estado con el individuo, cuando esto no ocurre así sino que mas bien hay una complementariedad. 5. Posada nos dice que la distinción entre derecho público y privado no tiene utilidad, puesto que no sirve de base para una clasificación de las instituciones jurídicas. Por ejemplo, en la institución de la propiedad está presente en ambos ámbitos. 6. Por ultimo añade que no responde a exigencias universales y permanentes, ni constituye un criterio adaptable a todas las circunstancias. El Derecho ingles, por ejemplo ha podido prescindir de ella casi sin problemas. Divisiones dentro de cada una de las ramas del Derecho. DERECHO PÚBLICO 1.Derecho Constitucional. Según Gabriel Amunategui es aquella rama del derecho nacional público cuyas normas tiene por objeto preferente organizar el Estado determinando las atribuciones del gobierno y garantizar el ejercicio de los Derecho Individuales. También se puede definir como “Un conjunto de normas jurídicas que organizan el Estado y los poderes públicos, determinan las atribuciones de estos y declarar o garantiza los Derecho individuales”. La materias mas importantes del Derecho constitucional so: 1. La Constitución. 2. Bases de la institucionalidad. 3. Garantías individuales o derechos fundamentales de las personas. 4. Poderes del estado y sus atribuciones. 5. Procedimientos de reforma de la Constitución. Apuntes – Todo Lex www.todolex.cl 2. Derecho Político. Alejandro Silva Bascuñan lo define como “Una rama aparte del Derecho Público que estudia las reglas que rigen la organización y funcionamiento de las autoridades y el comportamiento recíproco de gobernantes y gobernados”. Sus materias mas importantes son: 1. Teoría del estado. 2. Formas de Estado. 3. Formas de gobierno. 4. Teoría de la Constitución. 3. Derecho administrativo. Guillermo Varas lo define como “Una rama del Derecho publico y como tal regula las relaciones entre la autoridad y los ciudadanos”. También se lo define como “aquellas normas o principios reguladores de la actividad del estado; principios jurídicos que regulan las relaciones entre las instituciones publicas y entre estas y los particulares”. Son materias importantes de esta rama: 1. Es Estado y la administración. 2. La organización de la administración del Estado y su actividad jurídica. 3. La función publica. 4. Control jurídico de la administración. 5. Responsabilidad del estado por sui actividad administrativa. “Rama del derecho que estudia la organización de los Tribunales de justicia, señala sus atribuciones y competencias y determina las normas de procedimiento a que deben someterse tanto los tribunales como las personas que concurren ante ellos planteando pretensiones procesales”. Materias importantes del derecho procesal son: 1. Cuestión controvertida. 2. Resolución de las controversia o lo debatido. 3. Prueba de los hechos. 4. Actividad de las partes y del tribunal. 4. Derecho Procesal. Enrique Cury “El Derecho Penal está consituido por el conjunto de normas que regulan la potestad punitiva del Estado, asociado a ciertos hechos legalmente determinados una pena o medida de seguridad o corrección como consecuencia, con el objeto de asegurar e respeto de los valores elementales sobre los cuales descansa la convivencia humana pacífica”. Materias importantes: 1. El delito 2. El delincuente. 3. La pena. 5. Derecho Penal. 6. Derecho Económico. Es el conjunto de principios y normas que regulan la organización y funcionamiento de la economía, la actividad de los agentes económicos, en relación a la posible solución del problema económico colectivo. Regula tanto materias de Dº Publico como de Dº privado. De Dº Publico art. 19 nº 21,22,23,y 24 de la Constitución y de derecho Privado todo lo concerniente al dinero, préstamo de bancos, regulación de la economía de mercado sistemas bancarios. 7. Derecho ambiental. Silva Jaquenod “Es el sistema organizado de normas que contemplan las diferentes conductas agresivas para el ambiente, bien para prevenirlas, reprimirlas o repararlas, Apuntes – Todo Lex www.todolex.cl puede estructurarse internamente sobre la base de las categorías de comportamientos que son capaces de repercutir positiva o negativamente sobre los distintos elementos de protección. Esta rama sobrepasa y supera la distinción entre Derecho Publico y privado. Materias importantes: 1. Dº constitucional ambiental. 2. Dº administrativo ambiental 3. Dº Civil ambiental. 4. Dº penal ambiental. Santiago Benadaba “Es el orden jurídico de la comunidad de Estados, o sea, el conjunto de reglas y principios jurídicos que rigen las relaciones entre los Estados. Algunas materias: 1. Reconocimiento de estados y gobiernos. 2. Responsabilidad. 3. La adquisición de territorios. 4. Protección de los Derechos humanos,. 5. Relaciones diplomáticas y consulares. 6. Conducta de FFAA en tiempo de paz. 7. Uso de la fuerza en las relaciones internacionales. 8. La situación de los refugiados. 9. Espacios marítimos 10. Navegación y transporte aéreo. 11. Extradición. 12. Solución de controversias internacionales. 8. Derecho internacional público. DERECHO PRIVADO 1. Derecho Civil. Alessandri y Somarriva “De manera más general se puede definir el Derecho Civil como el derecho Privado común y general descriptivamente como e conjunto de principios y preceptos jurídicos sobre temas como la personalidad, relaciones patrimoniales y familia. Felipe Clemente Diego “Conjunto de principios y normas que regulan las relaciones mas generales y ordinarias de la vida, considerando a la persona en cuanto a tal, como sujeto de derecho y miembros de una familia, para la consecución de sus fines individuales dentro del concierto social.” Materias más importantes: 1. Normas sobre personas. 2. Familia. 3. Patrimonio o bienes., 4. Sucesión por causa de muerte. 5. Obligaciones. 6. Fuentes de las obligaciones, los contratos. 2. Derecho Comercial. “Conjunto de principio y normas que regulan el comercio y en general todas las relaciones que nazcan de esa actividad”. “Es la rama especializada del Derecho Privado que tiene como fondo las mimas estructuras generales del derecho Civil, contempla un conjunto de normas específicas sobre los actos de comercio, as cosas sobre las cuales se ejercen estos actos y las personas que desarrollan actividades mercantiles. Apuntes – Todo Lex www.todolex.cl Materias mas importantes: 1. Actos de comercio. 2. Estatuto de los comerciantes. a) Comerciantes individuales. b) Auxiliares de comercio. c) Comerciantes colectivos sociales o de derecho societario. 3. Empresa y establecimiento de comercio y propiedad industrial. 4. Contratos y obligaciones mercantiles. 5. Efectos de comercio o títulos de créditos. a) Cheques. b) Letras. 6. Quiebra. Definición restringida “Conjunto de reglas de fuente nacional e internacional (tratados) que tiene por objeto solucionar los conflictos de normas en el espacio. Definición amplia “Tiene por objeto regular la vida internacional del hombre”. Materias más importantes. 1. Conflicto e leyes en el espacio. 2. Nacionalidad. 3. Conflictos de jurisdicción. 4. Situaciones legal de los extranjeros. 3. Derecho internacional privado. En 1928 se suscribió el tratado internacional conocido como el Código de Bustamante, que pretendía regular universalmente las materas de Dº internacional privado, lo cierto es que ha tenido poca aplicación puesto que l suscribieron muy pocos países, y los que si lo hicieron, entre ellos Chile, lo hicieron con muchas reservas. Esta rama, si bien la nomenclatura la señala como del ámbito privado, esto no es tan así puesto que existen materias como las relativas a la nacionalidad, Derecho penal, y otras que son claramente de Dº publico. 4. Derecho de minería. Sergio Gómez Nuñez “Se entiende por Derecho de Minería al conjunto de normas jurídicas aplicables a la exploración, explotación y beneficio de las sustancias minerales y que regulan a actividad de los concesionarios y de la minería en general. Samuel Lira Ovalle “Conjunto de normas jurídicas que establece la forma de constitución, conservación y extinción de las concesiones de exploración y explotación mineras, y regulan las relaciones de los particulares entre si en todo lo relativo a la industria minera” En Chile la propiedad minera, según lo dispuesto en el art. 19 nº 42 inciso 6 pertenece exclusivamente al Estado y este puede dar concesiones a los particulares. William Thayer “Conjunto de normas jurídicas que se preocupan de regular en forma tuitiva la situación de las personas materiales que obligan su capacidad de trabajo a un empleo proporcionado por otra persona natural o jurídica que remunera sus servicios” El Derecho del trabajo se refiere a un trabajo humano, un trabajo productivo, a un trabajo por cuenta ajena, un trabajo libre o un trabajo subordinado. 5. Derecho Laboral.