1. Concepto jurídico de intimidad

1. Concepto jurídico de intimidad
Es un derecho históricamente mas reciente, debido a su propia naturaleza, la
intimidad como bien jurídico protegible es un concpeto contemporáneo.
Señala lo que dicen Samuel Warren y Louise Brandeis, ambos reflexionan sobre
und erecho que ellos consideran como nuevo “Derecho a la privacidad” (1890)
dicen que existe un derecho muy ligado a la porpiedad (cartas, fotos...) pero en el
qie hay algo más que la simple propiedad. Es ago intangible porque si yo no
quiero que alguien lea mis cartas nbo es una cosa material.
Lo que ellos dicen es que para esto se utiliza el derecho a la propiedad, cosa que
es un derecho muy genérico para defnder algo sustancialmente diferente. Nos
dicen que se rebasa el principio de porpiedad privada, se entra dentro de la
inviolabilidad personal. Reste derecho así concebido es personal, y no
necesitamios de su constatción en un contrato, sino que se aplica de por sí.- es
inherente a las personas.
“Este derecho es aplicable a los derechos, los hechos y a las relaciones
familaires más personales”
La violación de la intimidad provoca un sufrimiento moral que debe ser resarcido
(los hechos y los dichos de las personas en sus relaciones familiares y personales)
Definido así, el derecho a la intimidad Warren y Brandeis, se preguntan si habrá
algún límite y los enumeran:
1. No debe impedir aquello que es de interés público o general
2. No prohibe la información sobre el tema siendo este de naturaleza privada, si
publicandose con arregloa la ley...
3. Si se hace de forma oral y sin daños especiales no habrá que resarcir. Lo que
duces es que sólo hacen daño los agravios públicos
4. La veracidad de los que se publica no supone una defensa. La veracidad no es
un baremo que situa para evaluar la violación de la intimidad
5. La ausencia de malicia no constituye defensa. Se valora el daño
independientemente de si sus actos son concebidos sin intención malévola.
Exigen la reparación del daño que engloba el daño material y el moral. Incluso,
en ausencia de daños especiales (materiales) puede darse una compensación
subsidiaria por los daños morales.
Proclaman también una posible penalización para determinar casos de violación
grave de la intimidad
Existe un conjunto de hechos de neustra vida que son conocidos por un número
mayor o menor de personas según nuestro grado de socialización.
Si estrechamos el radio, nos vamos encontrando con hechos que conoce cada vez
menos gente. También podemos cerrar mnas la posibilidad y encontramos hechs
que sólo son conocidos por personas que en el lenguaje coloquial llamamos
“amigos íntimos” (padres...)
Podriamos dar uns alto más y situarnos en ese ámbito en elq une sólo yo podría
reconocerme a mi mismo. Es el punto en elq une nos ponemos ante el espejo y
nos vemos como somos, ya no puede ser otro. Conforme bajamos en el
conocimiento (mayor o menos sociabilidad) es mñas sencillo falsear lo que
somos, la apriencia es sencilla; pero si vamos hacia arriba es mñas difícil guardar
las apriencias, porque hay más ocntacto y la personalidad real acaba aflroando. Si
llegamos a un ámbito en elq une nos encontramos vcon nosotros mismos “yo
quiero esto” este es el ambito de la intimidad y es en este donde no puede haber
desbordamiento.
Esa zona profunda en la que nos encontramos como persona, en esta nos
reconocemos como personas únicas, diferentes, ene ste reconocimiento nos
vemos como eprsonas únicas, pro eso la violación de la intimidas es tan dolorosa,
porque loas demas acceden a esas claves, sentimientos, que nosotros
reconocemos como únicos,s e produce dolor, sufrimiento, pudor, vergüenza. Als
er compartido deja de ser único.
La segunda teoría que es una profundización de la primera es la Teoría frutal de
la intimidad: Lo que nosotros llamamos intimidad no es intimidad, sino
provacidad. Lo que denuncia esta teoría es que si utilizamos sólo el primer
concepto llegamso a una realidad distorisonada.
 Privacidad : Carcaterística común de todos los elementos del conocimiento
: todos son accesibles, hay terceras personas que lo comparten. Es una intimidad
compartida ( mis hobbys, mi expediente médico, mi abogado amtrimonialista...)
A todo esto no podemos denominarlo intimidad : tiene un subconjunto que es
privacidad (aspectos íntimso compartidos)
 Intimidad: la privacidad tiene una forntera que la separa del mundoe xterno.
Pero una vez consumida la privacidad llega a otro ámbito, algo inaccesible. Se
corresponde al espacio en el que uno se encontraba a si mismo en el espejo, es
intransferible y además inviolable, no se puede porteger lo que no se conoce, que
es aire... La intimidad es inexoresable (teoría del lenguaje) en cada persona es un
mundo totalmente diferente, porque cuando uan persona dice algo, cuenta una
parte y oculta otra mayor, un mundo interior.
Cuando nostors hablamos, la intimidad reside en los pliegues de la palbra, que es
donde se anidan los trasfondos de loq une yo digo, el sentido particular de quien
lo dice. Ese ámbito intransferible que está ahí y ni se puede descubrir aunque
puedas aproximarte a él,e s la intimidad, es loq une existe a pritr de la última
palabra. Las obras de arte, la poesía... es donde se intentna explicar esos
pliegues...
Conclusión : El concepto de privacidad es el que protege el derecho. Cuando el
derecho protege la intimidad está protegiendo realmente al privacidad. Esta teoría
es la mñas certera, realmente se protegen lso actos de privacidad que se
aproximan a la intimidad. Se pueden divulgar esos actos aunque no se llegara al
trasfondo. Nosotros terminológicamente no podemos utilizar esta teoría porque
ne las leyes el término es intimidad.
El código penal de 1995 desarrolla con gran profundidad el derecho a la
intimidad.
 Artículo 197
1. La acción es decubrir los secretos o vulnerar la intimidad. Condición : sin
consentimiento.
La idea de secreto va unida a privacidad, pero no es intimidad porque no es
inviolable, simplemente está tapado. Vulnerar es algo más complejo, para
vulnerar hay que romper, penetrar en algo más difícil de romper. El propio
lenguaje del código penal, hace una distinción entre privacidad e intimidad.
Aparecen una serie de medios para la consecución de la acción:
a. Apoderarse de los papeles
b. Cartas
c. Mensajes de correo elctrónico u otros documentos
d. Instrumentos técnicos de escucha, trasmisión, grabacion o reproduccion de
sonido e imágenes.
e. Otra señal de comunicación.
La pena es grave : privación de libertad (de 1 a 4 años) y muta de 12 a 24 meses.
2. Acción : Apoderarse, utilizar, modificar o acceder a datos reservados en
ficheros, soportes informaticos con perjuicios (al titular o a terceros públicos y
privados) La pena es la misma.
3. Agravamiento que se puede producir por dos vías :
- Publicidad : genera mayor impacto. Se puede alcanzar la pena máxima, de 2 a
5 años.
- Acción de una persona, que no es protagonista de la acción. Pena de 1 a 3
años (caso Benegas)
4. Otro agravamiento por la persona encargada de archivos, ficheros... pena de
2 a 5 años. No sólo es responsable por difundir esos datos, sino también porque
viola su responsabilidad de vigilar esos archivos.
5. Tema se refiere a ideología, religión, origen racial o vida sexual. También
por le sujeto afectado : menor o incapacitado
6. Si los hechos se relaizan con fines lucrativos, se aplican las openas de lso
artículos 1-4, en su mitad superior. Cuando hay violación de la intimidad con
lucro, afecta a datos sensibles 8vida sexual, carencia, ideología...) ena de 4 a 7
años (pena más agravamiento. Supone la acumulación de todos lso elementos)
 Artículo 198 :Especificación del delito cuando se trata de un funcionamiento
público o autoridad, prevaleciendo su cargo. Sin mediar causa legal por
delito.
 Artículo 199: Muy importante violación de la intimidad por prfesionales con
dos modalidades:
1. Los que por razón de oficio no obliga por ley (taxista que oye una
ocnversación)
2. Los obligados por ley (abogado...)
 Artículo 200 : Se refiere a las personas jurídicas. Éstas propiamente no
tienen intimidad, sino privacidad porqu elos datos desconocidos son
conocidos por las personas importantes de las empresas. Pueden tener
secretos y reservas.
 Artículo 201 : Introduce los delitos de la intimidad dentro de los delitos a
instancia de parte, salvo en determinados casos : 198 . la comisión de deilito
afecta a los intereses generales. Interviene el minsiterio fiscal. Afecta a una
pluralida de personas. El perdón del ofendido anula la pena.
Artículos que protegen el SECRETO EMPRESARIAL (278...) relacionado
con el artículo 200. No es intimidad, sino parecido (secreto de empresa)
 Artículo 278 : Acción – Descubrir el secreto de empresa. Para ello hay unos
medios (artículo 197 : apoderarse de escritos, material...) Por ejemplo la
frómula de Coca-Cola. Si se divulga la pena es mayor. Relación con el robo
(apoderamiento o destrucción)
 Artículo 279 : Se refiere a las personas que deben guradar el secreto
 Artículo 280 : No es el que coge el documento, pero lo recibe conociendo el
origen ilícito.
 Artículo 287 : Instancia de parte. Excepto si afecta alinterés genral, o a una
pluralidad de personas.
 Artículo 288 : Se puede publicar la sentencia si lo rodena el tribunal y los
olicita el afectado.
Artículos relacionados con la VIOLACIÓN DE LA INTIMIDAD POR
AUTORIDADES O FUNCIONARIOS PÚBLICOS:
 Artículo 413 : Funcionario publico que inutilice documentos
 Artículo 414 : Encomendacion al funcionario para que custodie y a
sabiendas inutilice el documento o lo destruya
 Artículo 415 : Funcionario o autoridad que tiene custodia de documento
secreto. Nos ehabla de intimidad sino de secreto ( = privacidad)
 Artículo 416 : El funcionario ha dlegado a una persona y es el encargado
accidentalemtne de la custodia elq une produce el acceso 8 guarda jurado...)
 Artículo 417 .
1. Preservar le secreto al que accde la autoridad, funcionario que por sus ervicio
u oficio accede a informes secretos
2. Si se trata de secretos de un particular
 Artículo 418 : el particular que aprovecha para sí o para un tercero, esta es la
acción : se aprovecha de la información que un funcionario público le ha
proporcionado (los vende o los utiliza por ejemplo para defender a un cliente
suyo...). Pena : Prisión de 1 a 6 años. Será el tope de 3 veces los beneficios
obtenidos con la utilización de los documentos... estos artículos preservan los
documentos e informaciones que los funcionarios conocen por su cargo,
decretos relacionados con los datos que conocen la policia, hacienda... No es
porpiamnete intimidad, pero es muy próximo a lo que llmamaos “intimidadprovacidad”
De los delitos cometidos por los funcionarios públicos contra la inviolabilidad
domiciliaria y demás grantías de la intimidad.
 Artículo 534 :Funcionarios que actuan en razon de la investigacion, de la
busqueda de los culpables de und elito. Por ejemplo, la policia. En esta
búsqueda se pueden cometer una serie de delitos :
1. Violación del domicilio
2. Registro de documentos
3. Causa daños innecesarios o una vejación injusta : incluso cuando le registro
haya sido licito, autorizado por el juez. La entrada en el domicilio es
autorizada : rspeto a als grantías constitucionales. Si daño papeles, aunque
esté autorizado el registro, violo la segunda parte del artículo 534.
No es intimidad, es algo próximo a lo íntimo : privacidad. El único
salvoconducto que serviria para poner en excepcion la inviolabilidad domiciliaria
es la autorizacion judicial. El domicilio no es intimidad, sino privacidad. Incluso
enun piso alquilado, el dueño no peude entrara dentro sin autorizacion del
inquilino.
 Artículo 535 : Mediando causa de delito 8 funcionarioe sta investigando un
delito) se intercepta correspondencia. Si esta infromacions e divulga, aumenta
la pena. La privacidad se encuentra ne la lectura de la correspondencia que
realiza la policía sin autorización. eL funcionario público no tiene
asuytorización judicial, viola las garantías constitucionales.
 Artículo 536 : Este art. Se refiere ala escucha telefónica 8técnicas mñás
avanzadas, no sólo correspondencia) Esparalelo al 535. Pero éste se basa en
telecomunicación. Se pueden realizar legalmente respetando las garantías
constitucionales : autorización judicial, porque hay una causa de delito 8el
juez lo autoriza) son funcionarios que investigan causas dleictivas.
ALLANAMIENTO DE MORADA
Es algo conexo con la intimidad, porque se netiende que le domicilio es el lugar
de la privacidad.
 Artículo 202 : Personas que entran y permanecens in el consentimietno del
morador. Pema grave de prisión si se ejecuta ocn violencvia. Un inquilino no
tiene porque dejar pasar a nadie, ni siquiera al propietariod el piso, aunque el
inquilino deba mucho dinero no se peude entrar hasta que el juez firme una
orden de desaucio : siempre que medie un contrato legal.
 Artículo 203 : Castigo al que enbtra en un lugar abierto al público, despacho,
oficina... Penas de prisión (6 a 18 meses) y con violencia de 6 meses a 3 años.
(lo que no es domicilio)
 Artículo 204 : Entra el funcionario público o autoridad sin mediar causa de
delito ( el artículo 534 mediando causa de delito) Este es más grave que el
534
SENTENCIAS REFERIDAS A LA LIBERTAD DE EXPRESIÓN QUE
COLISIONAN CON EL DERECHO A LA INTIMIDAD
1ª Sentencia TC 20/92 : El TC formado pro salas de tres magistrados. El
ponente es quien elabora el borrador argumentativo de la sentencia, el que hace
la sentencia. Los otros colaboran, matizan,...
Ponente : Tomás y Valiente.
1986 : Noticia parecida en el Diario de Baleares, se dientifica personalmete a un
inquilino de Palma que estaba enfermo de sida, al tiempo que se dice que vive
con otro compañero de profesión. La noticia es xcierta. Los arquitectos
demandan un pase a la protección de los derchos fundamentales por una
violación del honor y la intimidad y reclaman una indemnizacion de 50 millones
para cada uno.
Tribunal de instancia de Palma : da la razon a alos arquitectos pero rebaja la
indemnizacion a 10 millomres por el daño moral. El periódico recurre al Tribunal
supremo : no considera el recurso, ha habido violacion de intimidad. El periodico
reclama al TC (1992) resolviendo el caso : condena al periódico : En caso de
conflicto netre liebrtad de expresion e intimidad, predomina el derecho a la
intimidad.
Es preciso que cuando queremos que la liberatd de expresión sea prevalente
sobre otro derecho fundamental, que lo informnado resulte de interes publico.
Sólo en este caso puede exigirse al afectado que soporte el contenido de la
intervencion de interés general.
La libertad de expresion no puede amparar la mera curiosidad, el cotilleo,
circunstancias que nada tienen que ver cone l interés público.
La sentencia aborda en el derecho a la intimidad comod erecho fundamental
ligado a la dignidad. Sin la intimidad no es relaizable ni concebible la existencia
de dignidad. La preservación de este recurso de inmunidad sólo puede ceder si la
infromacion afecta al ámbito de lo público, no aquello que suscite la curiosidad
ajena.
2ª Sentencia TC en relación con escuchas telefónicas
La escucha telefónica es la interceptacion de una comunicación y además una
violación del derecho a la intimidad. Las escuchas restán prohibidas. Según el
codigo penal, las escuchas pueden ser realizadas con objeto de la búsqueda y
determinacion de la autoria de un delito, es decir, con el objetivo de descubrir un
delito y su autor. Además aquí tenemos dos intereses contrapuestos:
1. El derecho a la intimidad del delincuente
2. La búsqueda del autor del delito (este derecho es más importante)
Si no se cumplen las garantías y rquisitos legales, la escucha tiene carácter ilegal
y por tanto el tribunal no podrá considerarla como prueba.
Requisitos:
 La escucha debe ser autorizada por el juez correspondiente. Eñ juez detecta
que, bien losmiembros de la policia judicial o bien los empleados de la compañía
telefónica correspondiente proceden durante un plazo indicado a la grabación de
las escuchas. Una vez indicado el plazo, se entregarán en su totalidad, las cintas
al juez. El juez ordenará que estas sean transcritas por els ecretariod del juzgado.
Si en el juicio, esas cintas van a ser utilizadas como medio de prueba, su
contenido debe reproducirse directamente en la sala donde se esta celebrando el
juicio ( para que se garantice el principio de inmediatez)
 El plazo para grabar las escuchas no puede ser superior a tres meses, aunque
a veces es un plazo mas ficticio que real.
 El problema que plantean las escuchas es que es loq une sucede cuiando
tenemos escuchas que no cumplen cone stos condicionantes de realizacion
(requisitos legales)
SENTENCIAS DEL TC RELACIONADAS CON LAS ESCUCHAS
TELEFÓNICAS
A. 85/94 : Sentencia muy importante que consagraba la solución o posicion que
los amricanos llaman la “Teoría del fruto del árbol envenenado” esto significa
que si yo “enveneno” la primera escucha, todo lo que viene después tambien esta
envenenado. Esto también se llama teoría refleja porque un acto ilegal proyecta
su ilegalidad sobre lo que viene detrás.
B. 75/95 : Caso de la hoz Uranga : el TC dice que si tenemos una prueba
ilegalq une descubre el delito, el TC dice que ese delito tambien podia haberse
probado pro medio de otras pruebas de cracter lícito que quedan ene ls umario.
Por tanto, se hubiera llegado a la misma conclusión.
C. 534/94 : Caso Bravo Morcillo : el juez autoriza unas escuchas a la policia
para perseguir un delito de narcotrafico, y en esas escuchas tambien se descubre
un delito de cohecho. El TC dice que esas pruebas son invalidas porqwue la
determiancion de la escucha tenia otro objetivo, la lucha contra el narcotrafico,
cuando trato de inculpar a una persona a traves de una prueba que nop cumple
todos lOS requisitos consotitucionales, estoy violando el principio de presuncion
de inocencia.
la libertad de expresión tiene un límite y en determinadas circunstancias va a
tener que ceder a favor de un colectivo de eprsonas que necesitan una protección
especial : la infancia y la juventud. La protección de la infancia y la juventud
cobra sentido e importancia desde que los medios audiovisuales empiezan a tener
un pappel dominate, afectando a la infancia y a la juventud. Antes de esa
importancia, la protección se reducia a ámbitos como la publicación de libros
inmorales, pornografía...
Los jóvenes y los niños son los sujetos pasivos, v´citimas de ese dominio
audiovisual. Eso produce efectos negativos, que el derecho trata de impedir; es
tan grave el ataque que se produce que el derecho ha tenido que intervenir. Hay
que controlar la influencia de la TV. En los jóvenes. La TV ejercita un influjo
que capta la atención del menor y en esa captación se producen varios efectos.
El menor, por inmadurez, no puede diferenciar el mensaje telvisivo, que es un
mensaje pasivo e indiferenciado. Eso significa que el menor no puede distinguir
los mensajes televisivos que le llegan. Esta influencia televisiva se traduce su
formación cultural.
El efecto de la TV. En los niños es a largo plazo, disminuye la lectura; todos los
efectos repercuten sobre los habitos culturales.
La protección de la infancia y la juventud en las normas internacionales:
Normas:
 Convención Derechos del niño
 Directiva TV Sin Fronteras . Artículo 16 . acerca de los efectos de la tv en
los niños y jóvenes. Este artículo dice que deben prohibirse aquellos programas
que lesionen fisica i psiquicamente o aquellos que muestren violencia o
pornografía infantil.. cada pais miembro del aprlamento eruopeo debe recibir e
introducir esta directiva (ley de transposición) Pero desde que se aprueba en el
parlamento es aplicable en España
 Constitución española 18/20.4
 Estatuto RTVE : En su artículo 4 establece los principios que regulan el
funcionamiento y al programación del ente público. Entre estos principios se
encuentra el de protección de la infancia y la juventud
 Estatuto TVs autonómicas : Aparece la proteccion,e vitando la exaltación
de la violencia, la apología a hechos y conductas que atenten contra la vida y
contra la igualdad de hombres y mujeres ( artículo 2 de RTVE)
 Ley General de Publicidad : al publicidad es el ámbito donde hay una
oclisión entre los intereses dek menor y de la empresa. La LGP copia lso
principios de la Directiva TV sin fronteras, cuando ésta tarta de la publicidad.
Ambos dicen:
1. La publicidad no debe incitar a los menores a adquirir productos
aprovechando la inexperiencia o la credulidad, o fomentando la incitación,
persuasión que esos menores pueden hacer sobre sus padres para que
compren.
2. La publicidad nio puede explotar, hacer uso de la especial confianza que
los menores tienen con sus padres, tutores, superiores o profesores. Esto
significa que la publicidad no puede dar la sensación al menor de que si sus
padres, tutores... noa cceden a comprarle ese producto es por falta de aprecio
o cariño.
3. No se pueden presentar en la publicidad, situaciones peligrosas, que
inspiren violencia, actitudes antisolidarias, antipedagógicas e injustas.
Reglamento elaborado por el ente publico de RTVE :Sobre la emisión de
publicidad televisad ade juguetes. Esta normativa sólo afecta a RTVE:
1. No emitir publicidad de juguetes que exalten o inciten a la violencia o que
presenten armas.
2. Cuando el anuncio relaiza una exhibición de un juguete no debe exagerarse
las facilidades de su utilización para frustrar al niño que lo adquiere.
3. Cuando hay demostraciones de los juguetes debe quedar claro que se
accionan de manera manual o mecánica.
4. Nos e debe crear confusión entre loq une son los elemntos del juguete y sus
accesorios.
5. Cuando los juguetes esten destinados a una edad concreta, en la publicidad
debe incluirse la edad junto al precio aproximativo.
6. Los juguetes deben dar una impresión real de su tamaño.
7. Los anunciantes de los juguetes deben acreditar que lso juguetes cumplen
con las normas de inocuidad, que impiden la legalización de cualquier juguete
peligroso.
8. Los niños no pueden ser protagonistas de anuncios salvo aquellos productos
destinados a ellos mismos. Cuando actuan en un anuncio, los niños deben actuar
con naturalidad y no deben emitir juicios imporpios de su edad.
Finalidad de estas normas : proteger alos menores. La ley, en el ámbito de
protección de menores es incumplida. La solución podria ser un acuerdo
deontológico entre fabricantes, anunciantes... que impidan que lso menores sean
dañados.
La ley no se cumple porque estamos ante una cuestión de un carácter muy
subjetivo e indeterminado. Además, lo sujetos afectados son sujetos
indeterminados. Los iontereses de las Tv y empresas son muy fuertes y las
propias administraciones no tienen voluntad de establecer un régimen
disciplinario estricto en este ámbito. Los más directos perjudicados son los niños
ya dolescentes.
La solución última es la solución deontológica. En abril de 1993 las adebas
televisivas intentaron hacer un código deontologico para proteger a la audiencia
pero no se cumple.
El derecho a la propia imagen , respecto al honor, y la intimidad, es el más
moderno. Si en los abteriores nos remontabamos a la tradición del siglo XIX, el
derechod e la propia imagen se incorpora por primera vez en la constitucion de
1978, y su construcción jurídica es también reciente. Anteriormente,s e ah
apoyado mucho la imagen en el honor y al intimidad, pero sin identidad propia
hasta la constitucion de 1978, donde es derecho fundamnetal.
Es tan moderno porque su necesidad ha sido paralela a las tecnologias de
grabación y reporducción de la imagen. Conforme éstas han ido avanzando, han
ido requiriendo la atención del derecho (TV, Cine, Radio (voz)...) Adquiere por
tanto, necesidad e importancia.
Hace referecnia a una distinción fundamental :
 Icónico ; imagen de nuestro cuerpo, lo que somos, representación icónica de
la imagen de neustro cuerpo . la cara es una parte muy importante.
 También hace referencia a la voz.
No se habla de la imagen subjetiva que tienen los demas demi (concepto táctico
objetivo de honor), noe s propia imagen : es la representaciond el cuerpo, de la
figura humana.
Se concibe ocmo un derecho fundamental porque es loq une nos diferecia y es
aimagen la sentimos como algo propio (nuestra cara nos identifica y nso
pertenece, es idnividualizada) es una representación de nuestro ser comos er
humano. Esa imagen nos identifica y nos dice lo que somos.
Ejemplo etimológico : en latín existen dos palabras para desginar dos conceptos
que no son iguales :
-os : la tez, la cara de los animales, de los mamíferos superiores. Muestran el
estado anímico del animal.
-Surtos : es el rostro humano, todavia representa mñas, es una especie de espejo
de lo que esa persona es.
El derecho a la propia imagen, hace referencia a esa imagen representada, la
preservación de eso, poryectado sobre la cara, es el derecho a la propia imagen,
el que lo protege.
La imagen es representativa, icónica- ene ste sentido no la representación que lso
demas hacen de mi., es represnetacion fotográfica de loq une soy (del cuerpo y
de la cara)
El derecho de la propia imagen sólo se ha desarrollado cuando lo han hecho los
mecanismos técnicos necesarios (TV, cine, fotografía...) Cuando la imagen de
una persona ha sido reproducida masivamente es cuando se ha desarrollado el
derecho a la propia imagen.
Junto con la imagen icónica y representativa, se enriende también que se engloba
la voz de la eprsona, algo que no es icónico, que no es representativo, pero qie se
entiende ligado a lo que cada uno es. Por tanto cuandos e utiliza la voz se puede
violar el derecho a...
Otros elementos más excepcionales que pueden incluirse en el concepto de la
propia imagen es el retrato literario de una persona, cuando describes con
palabras lo que una persona es.
También conceptualmente se ha planteado que la imagen puede afectar a los
objetos que me rodean, que pueden ser una prolongación de mi entorno físico.
Se vincularia aquí el derecho a la propia iamgen y el derecho a la intimidad 8las
cosas que me son más próximas están relacionadas con mi imagen)
 La protección civil y penal de la propia imagen.
Es un derecho fundamental, es un derecho de la personalidad que goza de
protección jurisdiccional (art. 18, art. 20.4)
En el ámbito civil,ela rtículo 20 contempla entre las intromisiones posibles ,
plantea la posibilidad de que el derecho de la propia imagen se viole junto con el
honor y al intimidad (arts. 75,76,70)
La gestión comercial no significa la cesión de la personalidad. No hay
intromisión si :
1. hay consentimiento
2. Interés histórico, cultural, científico
3. Autorización por ley
4. Art. 8 : Excepciones específicas de la imagen.
El derecho a la propia imagen es elq une genera más tráfico a su alrededor por
sus uso comercial y mercantil. Caudno hay interés comercial, la cuestión del
consentimiento y de revocacion del consentimiento adquiere gran importancia.
El consentimiento sobre el uso de mi imagen puede ser revocado en cualquier
momento. Este uso del consentimiento y su revocación, caundo hay dinero por
medio, genera conflicto. El TC dice que tiene más importancia el derecho a la
propia imagen que los derechos derivados del uso comercial oe conómico que s
epuede hacer de esa imagen. Tiene mas importancia el consentimiento que yo
puedo dar de un derecho de la personalidad que el derecho a la imagen en su uso
comercial.
 Sentencia 117/94 : Referente a lo anterior, a la cesión dde una imagen por
una persona, esta cesión puede ser revocada porque el derecho a la
personalidad prevalece sobre otros, también habrá que tener en cuenta, a la
hora de la revocación, los derechos y efectos jurídicos ya generados. Los
derechos que producen dinero, generan ocnflictos.
 Artículo 82 : excepción : cuando las personas tengan cargo público, al
captación, publicación... de la imagen es admirable por dos circunstancias :
1. Porque esa persona tiene cargo público, notoriedad, proyección pública... El
juez valorará sie es un personaje público, conocido...
2. Si la imagen se capta en acto público o en lugares abiertos al público (82. d)
 82.b : Sis e hace una caricatura de acuerdo con el uso social de un
personaje público o con proyección pública . se acebtua lo grotesco. Si esa
caricatura va más allá de eso, es decir, atenta contra la dignidad de la
persona (ejemploe xaltan una minusvalía) se alejaría del uso social.
 Artículo 491 : Multa de 6 a 24 meses al utilizarse la imagen del Rey o de
cualquiera de sus ascendentes od escendientes
 Jurisprudencia sobre el derecho a la propia imagen
 Sentencia “En buenas manos” 231/88 del TC
Sentencia central en lo relativo al derecho a la intimidad ya la propia imagen.
Esta sentencia pone en ordend eterminadas circunstancias. Es conocida como el
Caso Paquirri :
El torero fallece cogido por un toro, generando una gran conmoción. De la
corrida y de lo ue sucede en la enfermería se tenñian imágenes que son
difundidas en TV. Al cabo de certo tiempo, aprece en los quioscos un video que
recoge el triste evento y se comercializa. A partir de ahí, Isabel Pantoja demanda
a la empresa que comercializa ese video, generando así un conflicto que
desemboca en el TC.
Todos los tribunales previos al TC incluidos el TS, dan la razón a la empresa eu
comercialzia el video. Argumentan en contra de Isabel Pantoja : era un
espectáculo de carácter público (toros) en la que el torero sabe que incluye todos
lso riesgos, incluso su propia muerte.
El TC dice que no es lo mismo la inmediatez, el interés público inmediato que
puede causar la muerte de Paquirri y el hecho de que pasado un tiempo se
comercialice con su muerte, pues no tiene le mismo grado de interés. La
sentencia del TC dice que todo lo que sucede en el ruedo es público. Lo
problemático son las imágenes de la enfermería.
La viuda está protegiendo los derechos de la porpia imagen del fallecido. Protege
al mismo tiempo los derechos de las personas cercanas al torero fallecido, la
viuda defiende los intereses del fallecido, asi como los suyos propios (y los de su
hijo)
Ene ste caso la viuda estaba legitimada para proteger los derechos del torero
según consta en la sentencia.
Una cosa es el derecho en sí y lso valores patrimoniales defendidos por los
herederos. El TC dice que cuando la viuda reclama, reclama los bienes
patrimoniales que como viuda tiene derecho a exigir. La viuda tiene capcidad
para dgfebder esos derechos. El TC dice que no es conflicto de derechos
fundamentales por eso ahí no entra.
Referido al derecho a la intimidad ¿Puede la viuda reclamar el derecho a la
imagen, intimidad? Estos derechos desaprecieron con la desaprición del torero.
Estos derechos afectan a determinadas personas próximas al titular, como al
viuda, los hijos... si afecta a la intimidad del torero, indirectamente tambien
afecta a la viuda, a los hijos... portanto la viuda reclama en cuantoa que es suyo
propio. Tiene legitimidad total en cuanto a bienes patrimoniales y en canto a los
derechos de personalidad
¿Suponen esas imágenes una violación del derecho a la propia imagen, a la
intimidad?
Antecedentes : TS rechazó la petición dela viuda, argumentando uqe hay
ejercicio de la libertad de expresión, era un espectáculo público a sabiendas del
torero (se arriesga) Página 823 . el vídeo también habla de la vida del torero, su
trayectoria
Interés informativo del video : no sólo morbo y curiosidad, son imágenes según
la empresa de interés público e informativo para uan comunidad y no intrés
privado, sino social. TC desmonta la argumentación del TS y dice que no es lo
mismo difundir las imñagenes en onformativos que en un video para
comercializar. No es lo mismo la enfermería que el ruedo.
 Fundamentos :
Pto 6 : Lo de la enfermeria es intimidad y su difusión es intromisión en ella y
afecta a la viuda
Pto 7 : ¿Es más importante la libertad de expresión o la intimidad? Puede que
esas imégenes tengan valor informativo, pero el hecho de difundirals
comercialmente no elimina su carácter intimo.
Pto 8 : Lo que sucede en la enfermería no tiene interés, no forma parte del
espectáculo. No hay interés cultural.
Pto 9 : ¿Por el hecho de divulgarlo pierde su carácter íntimo? No
1. Los conceptos jurídicos de honor :
El derecho al honor es uno de los limites específicos del derechoa la libertad de
expresión. Vamos a ver varios : El 20.4 destaca especialmente el derecho al
honor, que es uno de los límites principales (aprece el primero) Hablamos de
límites internos y externos. Éste es externo, porque el honor responde a valores
ajenos a la libertad de expresión; está fuera del mensaje. El honor, lo que hace, es
defender valores de individuos, grupos... No es un condicionante del mensaje
sino un derecho que las personas tienen.
 El Derecho al honor: De entre todos los derechos, el del honor, es el de más
tradición, el más antiguo (Desde Roma, donde se castigaba la violación del
mismo y donde se castigaba la caumnia. Las lesiones del honor eran muy
rechazadas y el castigo era muy duro : con una de las penas mas infamantes, que
era grabar en la frente con un hierro ardiendo la K de kalumnia y por tanto
quedaba marcado de por vida)
a. Concepto fáctico de honor
Dentro de los componentes del honor, el que más ha destacado en la historia ha
sido el concepto fáctico (del honor) (es el concepto que hay hoy) : Hace
referencia a las diferentes representaciones que sbre mis cualidades y facultades
personales hacen los demás y me hago yo mismo. Esto significa que todos
tenemos ante el resto de la sociedad una proyección (los demás nos ven) En esa
observación nos formamos una idea y opinión de lo que cada uno es. (y cada uno
tiene conciencia de su imagen) El derecho al honor consiste en preservar esa
representación (de valores). Y violar el derecho al honor es quebrantar esa
representación.
El honor se puede lesionar difamando : lesionando la fama (esa imagen que
tenemos del otro) Diafamar consiste en deteriorar esa representación de la
persona. No sólo los demás tienen yna idea de mi, sino que yo también tengo una
imagen de mi mismo. Soy consciente de mis valores, de loq une soy. Si alguien
me difama, está violando no sólo la imagen que tienen de mi, sino la
representación que yo tengo de mi mismo (mi amor propio, mi autoestima ) (si
dañan la concepcion que tienen los demas de ti, dañan tu fama, si es tu propia
reprsentacion, se incide en la autoestima)
Por tanto, esta visión fáctica se divide en dos ramas (es fáctica porque se basa en
hechos) :
1. La representación que los demas hacen de mi : OBJETIVA :Porque hay
objetividad (algo más9 aunque habrña gente con una idea más positiva de mi que
otros, pero en general habrá un consenso sobre mis actos. Esta se denomina fama
o reputación (también honor objetivo) tambiéns e denomina honra. Visiones
externas.
2. La representacion que yo mismo tengo de mi. : SUBJETIVA : Porque es
algo propio, es mi visión, hay gente que se valora mucho a si mismo (cualquier
calificativo significará una difamción para él) y gente que menos. Los tribunales
hablan de la mismidad (la visión que uno tiene de si mismo) o la inmanencia.
El concepto fáctico es elq une se ha valorado y el que históricamente se ha
mantenido. Sus defensores argumentan que la parte objetiva compensa a la
subjetiva. Porque hay un error, una laguna : el ejmplo de las prostitutas,
mendigos... que parece que no tengan honor.¿? Además las concepciones
sociales (la imagen de los demás) suele ser inamovible y en ocasiones errónea.
Es muy difícil recuperar el honor..
La imagen que tenemos de los demás es bastante inamovible y dificlmente
alterable (la parte fáctica onjetiva),e s difícil de borrar ¿cómo cambiar la fam de
una persona falsamente difamada?
b. Concepto normativo de honor:
Trata de solucionar los problemas del concepto fáctico. Es mas abstracto, más
unibversalista, pero quizá menos polémico, en la medida en que nos encontranis
enl concepto de dignidad humana. Es el que entiende el honor como una
manifestación de la dignidad humana. El problema consite en definir la dignidad
humana, ya que es un concepto muy amplio. En sentido muy genérico,s erían
aquellos valores que pertenecen a toda persona. Al relacionar esto con honor,
implica una necesidad de respeto. Los valores de carácter humano deben ser
respetados y el honor significaria que toda persona, por el hecho de serlo, no
puede ser humillada, vejada, destriuyendo esos valores ante los demás. Este
sentido de honor = dignidad = valores humanos.
Humillar significaría no tratar a la persona con la calidad humana, sino como una
piedra.( por obviar la difamcion que el profesor hace del animal) Es destruir
públicamente sus valores, considerarle como una persona indigna, destruyendo
su condición humana.
En la medida en que la dignidad humana está dentro de nosotros, está muy
relacionado con el derecho a la intimidad, ya que este último loq une destruye
es ese mundo interior de valores, sentimientos de la condición humana La lesión
del honor se produce cuando por la publicación las personas ven lesionada esa
parte de su mundo interior, por uso de la libertad de expresión. En el derechoa la
intimidad se lesiona mediante la publicación de cartas, fotos... y el derecho al
honor cuestionando la condición humana, por supuesto sin consentimiento.
c. Concepto intermedio de honor
Se situa entre los anteriores. Trat de bascular entre lo fáctico de los hechos y lo
abstracto de la dignidad. Entonces se parte de una base común, uqe es que todas
las personas poseen dignidad, pero ésta debe venir completada por el
comportamiento, la vida y la relación social que cada persona tenga. Es decir,e
ste concepto es personalizador con derechos y omisiones. Una persona no puede
quedar desposeida de honor por muy baja que tenga su autoestima. (...)
Los conceptos juridicos del honor, loq une dicen es que hay un bien jurídico que
dbe se rprotegido. Este bien da lugar al derecho al honor, que es un derecho
fundamental e individual, así lo recoge nuestra constitución en el artículo 18.1 .
es un derecho del mismo rango constitucional que la libertad de expresión. A su
vez, también es derecho limítrofe de la libertad de expresión. El artículo 10.2 (2º
párrafo) menciona la “protección de la reputación”, lo cual significa que portege
el derecho al honor (10.2 del convenio europeo)
El 20.4 de la constitución también lo recoge, honor como límite especial. Por
debajo de la constitucion y le convenio europeo hay leyes que lo protegen. En el
ámbito del honor, hay un ámbito de protección civil y penal. (1ª página dossier)
2. La protección civil del honor
La ley que lo regula civilmente, incluye en una misma ley, el honor, la
intimdad, y la imagen. Hay un tratamiento conjunto. Esto itene ventajas e
inconvenientes. Estos 3 tienen una raiz común y en muchos casos es difícil
diferenciar. El legislador hace una ley, aporvechando esa raiz común. Pero
también esto genera cierta confusión (al estar mezclados)
 Características civiles de estos derechos
1. Son derechos de la personalidad . porque recaen individualemtne sonre las
manifestaciones, sobre los elemntos espirituales, físico-corporales, del individuo.
El derecho más importante de estos es el derechoa la vida. Y de esta condición
de individuo se derivan otras condiciones. El derecho a la personalidad es innato
(cuando muere la persona, muere el derecho, pero esto no quiere decir que el
derecho al honor dem una persona muerta no esté protegido, son sus herederos
los que protegen este derecho de la persona fallecida, aunque su honor haya
finalziado con su muerte.
2. Son derechos innatos y por tanto irrenunciables. Es decir no pueden
desposeerme de esos derechos. Contratos de imagen? – No significa que te hayas
desposeido de tu propia imagen, no renuncias a tu imagen sino que la cedes
durante algún tiempoa alguna empresa.
3. No está sometida a ningún tipo de prescripción, el derecho no tiene
caducidad, ni ningún condicionante temporal.
4. Es un derecho extrapatrimonial, es de carácter espiritual, intangible, no tiene
una sustancia definida
5. Es un derecho intransmisible, no enajenable, es decir, que yo no puedo
vender mi honor, mi intimidad, mi propia imagen (esto no significa que no pueda
ceder durabte lagun tiempo, algo de mi intimidad, para que se comercialice, pero
no vendo mi intimidad, sino que cedo un uso concreto). Cesiones temporales, no
se vende en su totalidad ni de manera definitiva (fotos...) (inalienable igual a no
enajenable) (art 1.3 dossier)
 INTROMISIONES
Porque el derecho al honor es un derecho fundamental y hay que protegerlo
“contra todo tipo de intromisiones” (Art. 7)
1. Derecho a la intimidad (“grabar o reproducir la vida ínitma de las
personas”) Sólo habla de la intimidad y de manera muy indirecta de la imagen
(cámaras, videos...)
2. Derecho a la intimidad . Manifestaciones, cartas... más relacionado con
testimonios de la vida privada. Este artículo se centra más en lso testimonios. Son
intromisiones muy parecidas pero con ciertos aspectos diferenciados. La
diferencia, el matiz, es el objeto (uno son cámaras de video y otro leer el correo,
escuchar testimonios...)
3. Derecho al honor y a la intimidad : se entremzclan los derechos. Violar el
honor de una persona a través de la initmidad. Divulgar hechos que afectan a la
reputación (cartas, memorias ínitmas...) Carácter fñactico objetivo : “el buen
nombre”
4. Derecho a la intimidad : Profesionales que acceden a las intimidades
(médicos, abogados, curas, periodistas, psicólogos...) (señiras de la lmpieza, el
chófer...)
5. Derecho a la intimidad y ala propia imagen
6. Derecho a la propia imagen, con fines comerciales.
7. Derecho al honor, por tanto hablamos de un concepto del honor fáctico
objetivo, porque difama y porque la desmerece en la ocnsideración ajena.
Estas siete intromisiones (la fundamental del honor es la séptima) están
moderadas, limitadas, condicionadas por otros elemntos que los conceptuan, los
anula e invalida .
1. Consentimiento, autorización (Art. 2.2.) Problemas .
a.
Persona menor de edad : Art 3.1. Ley un tanto confusa y subjetiva .
el ocnsentimiento lo dará le menor si sus condiciones lo permiten, según su
madurez. En última instancia, el juez. No aclara nada, es muy subjetiva. Si
no cumple las ocndiciones de madurez lo debe dar su representante legal y si
el ministerio fiscals e opone, el juez tiene la última palabra. Son casos, de
comerciales, publicidad...
b.
Revocación del consentimiento. Art 2.3. El consentimiento se
revoca en cualquier momento previo, Indemniza en caso de reovcar. Hay
que indemnizar por los daños provocados y por las expectativas, es decir, si
la campaña tenía en previsión de venta de tal cantidad, tendré que pagar esa
expectativa por haber revocado mi ocnsentimiento.
2. Cuando lo permiten las autoridades de acuerdo con la ley . Art 2.2.
“expresamente autorizada por ley” Art. 8.1. “la autoridad competente de
acuerdo con la ley” La ley podría ser un límite positivo al honor, a esa
intromisión, al honor y la intimidad. El ministerio del interior, sin que esté
previsto por ley, acuerda violar el derecho a la propia imagen : colgando en los
cuarteles fotos colgadas por la policía. La utilización de cámars de video en lso
bancos o cuando compras una netrada en servientrada se graban tus datos : esto
roza la ilegalidad. Estas violaciones marcadas por ley se dan por el interés
general.
3. Cuando predomine un interés histórico, científico o cultural relvante. Art.
8.1. esta es otra excepción a las intromisiones. Este caso se produce por ejemplo
cuando la imagen de unma persona se utiliza con fines científicos 8 en manuales
de medicina, se utilizaban fotos de personas9 Con interés histórico pueden ser
xartas, memorias... de un eprsonaje de inte´res público e histórico. Pero ¿Cuándo
será este interés evidente?
Interés público : límite interno de la libertad de expresión
Hay otros elemntos que noe xcepcionan, pero que atenuan el grado de
intromisión :
1. Usos sociales : Art 2.1. Signific a que cada intromisión hay que valorarla a la
luz de las costumbres sociales : no es tan escandaloso ahora una foto en topless
que hace 40 años. Tampoc es lo mismos egñun el lugar . en la playa o en la
ópera.
2. Propio acto . Art. 2.1. Una intromisión de este derecho en tu persona debe ser
valorada a la luz de tus actos rpevios. Por ejemplo, si me dedico a vender
reportajes, luego no puedo exigir nada si me hacen una foto (la lesión por tanto
es menor) Si yo, en cambio, defiendo mi intimidad en todo momento, y me hacen
una foto íntima, la lesión será mayor. El problema es que puede resultar un poco
injusto, porque las personas pueden quedar marcadas de por vida por sus propios
actos. Se obstaculiza ys e impide el derecho al cambio, a dar un giro a su
comportamiento. No tienes porque estar condicionado a lo que has hecho
anteriormente. En francia, se produce un caso de b. Bardot en los años 70. Esta
actriz fue fotografiada por una revista en su jardín con su hijo. Denunció a los
periodistas que hicieron el reportaje. En el juicio los periodistas dijeron que en
revistas aprecía desnuda y que por esta foto... Los tribunales no aceptan esta
teoría porque toda persona es libre para desnudarse en un ámbito y querer
respetar su intimidad familiar.
 Tutela judicial civil : Hay tres vias:
1. Ordinaria : la expresada en el articulo 56.2 (principios de referencia y
sumariedad : el proceso civil lo haces más rápido y comprimido. Se le da
preferencia)
2. Procedimiento previsto en el art. 58.2. de la CE (el proceso civil es más
rápido, preferente, pero se pierde eficacia) Hay una ley orgánica de portección
jurisdiccional de los derechos fundamnetales que recoge las modficiaciones del
proceso.
3. Recurso de amparo ante el tribunal constitucional (sólo puede darse en base a
la violación de derechos fundamentales)
En la tutela, el juez puede adoptar todas las medidas necesarias, con el find e .
1. Reestablecer
2. Poner fin
3. Prevenir
Alguna intromisión (similar)
4. Impedir
Medidas que se utilizan para esto :
a. Cautelares , para prevenir una ontromisión ilegítima y para conseguir el cese
inmediato . derechoa al réplica, la difusión de la sentencia (pero esto ya serñai
un castigo)
b. Derechoa la réplica
c. Difusión de la sentencia
No cautelares
d. Indemnización económica
Entre todas estas medidas que puede tomar el juez, también está els ecuetro de
publicaciones.
Dentro de esto hay un apratado especial que es la tutela judicial de los derechos
de las personas fallecidas. Art. 4 : La acción de protección del derecho al honor
de alguien que ha fallecido corresponde a personas dentro del testamento. Puedes
desiganr también en el testamento a una persona jurídica (una empresa,
institución...) Normalmente esto no se pone en un testamento 8 a nos er que sea
famos) o puede ocurrir tambiém que la persona desiganda esté muerta. . en este
caso se encargan el conyuge, lso descendientes, los ascendientes y los hermanos,
pero todos con la condición de que vivieran cuando el sujeto falleció (es
necesario para legitimar la acción de protección) Preferencia . Art 5. Cualquiera,
el probelam es que si no designó a nadie, y no habia nadie vivo durante su
muerte... en ese caso se encarga el ministerio fiscal que actua movido por dos
tipos de isntancias .
1. De oficio
2. Instado por la persona interesada (familiares, amigos...)
3. Protección penal del honor :
 Delito : es la descripción tipificada de una conducta reprochable a la cual se
le impne un castigo que es la pena. Aunque todos lso delitos conllevan pena,
éstas pueden ser distintas, la más importante es la privación de libertad y multa
8yambién está la retirada del eprmiso de conducir...) estas penas a demás son
compatibles con los resarcimientos e indemnizaciones de tipo civil. La
carcterísitca de todos los delitos, es que estas acciones son todas reprochables,
porque causan daño de manera dolosa o culposa, y por eso se pasa de la mera
indemnización a las acciones tipificadas como delitos :
- Dolosa : Conciencia del daño que se infringe
- Culposa : Acción premeditada
Esto se denomina la parte subjetiva del delito. Mientras que los hechos que se
han de cometer para que eso sea un delito, es la parte objetiva. Cuando la
negligencia, la culpa adquiere unas dimensiones bastante fuertes, deja de ser
castigada por el ámbito civil y pasa a ser castigada por lo penal. Se entiende que
una falta muy grave de diligencia, es equiparable a una negligencia con cierta
voluntariedad. La exitencia de prejuicios se presume siempre qie se presume la
acción de intromisión. Eld erecho al honor, defiende un daño moral, no material.
La ley dice que cuandos e produce la acción, se presume el daño ( ya que sinoe s
muy subjetivo) En el caso, eso si, de daños morales.
El juez debe indemnizar (en el caso de tutela civil) y esa indemnización abarca
dos cosas :
1. Daños materiales, provocados indirectamente . el dueño de un bar que pierde
dinero porque lo han descalificado.
2. Daño moral : nos e puede cuantificar.
Criterios que se siguen para medir el daño moral:
a. Circunstancias : en que se produce le insulto
b. Gravedad . dos parámetros para medir la gravedad :
 La difusión (privado o público)
 El beneficio económico que hay obtenido el autor de la intromisión (
quien vende las fotos...)
Las acciones de defensa tienen un plazo de caducidad de 4 años, desde que se
pudieron realizar (diferente al hecho de que el derecho al honor es
imprescindible. Es distinto el derecho al honor, de la acción de proteger le
derecho al honor) Pero esto está sometido a otra condición temporal . 80 años
desde el fallecimiento del afetcado (palzo que también se aplica para la persona
jurídica designada por el testamento) Art. 6. Cuandos e produce una lesiónd el
honor estando en vida y el afectado fallece antes de inciar la acción (o durante) la
acción reace en todas las personas señaladas e ela rtículo 4. Esto lo resuleven los
tribunales penales y civiles, pero más llá, está el tribunal constitucional, que
decide en función de los artículos 20... El TC lo que aplica es la táctica de la
posición preferente : contrarestar, comparar ambos derechos (ponderación
casuística) y si no hay un derechio prepotente, la libertad de expresión es
preferente al derechoa l honor,a la intimidad... (en igauldad de condiciones) esto
es así, porque la libertad de expresión es la institución de la llmada opinión
púbñica libre, que es el fundamento del “pluralismo político, social, religioso...”
(art. 1 y preámbulo de la constitución)
(...)
La calumnia y la inuria son los más importantes y lso que primeros e describen :
 Artículo 205 : Definición de calumnia : el priemr elemnto que se marca es la
imputaciónd e un delito. Varias matizaciones . Imputar significa atribuir a
alguien la acción de un delito. Ésta debe ser calra y directa. El código penal
(1995) mejora notablemnte la regulación de calumnias, porque en el anterio no se
distinguen los dostipos de delitos. . la mayoría de los delitos son perseguidos a
instancia oficial (MF) Pero no todos cumplen esta condición, hay algunos que
son perseguidos cuando la víctima se querella:
- delitos de libertad sexual
- delitos contra el honor ( ainstancia de la parte)
Antes se decía que la calumnia era un delito de instancia oficial. Pero con el
nuevo CP. Deshace la diferencia entre delitos a instancia de parte o instancia
pública y sólo se trat de imputación de un delito. En la 2ª parte de este artículo, se
señala que el delito debe ser hecho con conocimiento de su falsedad o desprecio
temerario a la verdad. La falsedad supone la inexistencia de ese delito
Significa que quien ha calumniado no ha buscado la verdad, no ha habido
preocupación por saber cuál es la verdad:
 Artículo 207 : Realcionado con el anterior. El acusado por delito de
calumnia, según este artículo quedará exento de toda penas probando el hecho
criminal que hibiere imputado (exceptio veritatis) La carga de la prueba recae en
la persona que realiza la imputación
 Artículo 206 : Pena garve por calumnia : pena de prisión grave ( de 6 meses
a 2 años) Si se propaga con publicidad se puede imputar además de 6 a 24 meses.
Si no hay, entonces es multa de 4 a 10 meses.
 Artículo 211 : regula el que haya publicidad o no “la calumnia y la inuria se
reputarán hechos con publicidad cuando se propaguen por el medio de la
imprenta, la radio o cualquier medio de eficacia semejante”
 Artículo 208 : Definición de injuria . “Acción o expresión que lesiona la
dignidad de otra persona, menoscabando su fama o atentando contra su propia
estimación” El delito de injuria protege el honor en su ambito publico. Si un
periodista comete uan injutia, es por escrito ( que hablado9 porque lo hace en la
soledad, lo piensa friamente y reflexiona. El tribunal considera que al escribirlo
se tiene que pensar antes y leugo se relel 8 en radio y tele también?) Las
alteraciones (drogas o estados transitorios de desequilibrio) seimpe van en contra,
siempre atenuan y reducen la pena.
Graves :en su concepto de naturleza, efectos y circunstancias.
Una injuria se puede cometer imputando :
a. Hechos o acciones : no son injurias graves y por tanto no son delito. Sólo en
el caso de que el hecho sea falso o se impute con un desprecio absoluto a la
verdad (y de forma despectiva) Esto condiciona enormemente al periodista
b. Una opinión
Es una garantía para el ciudadano (el principio fáctico de injuria) Lo que destaca
es que no hay posibilidad de que el imputado demuestre la veracidad de su
imputación. Eso lo hace el juez (por tanto la exceptio veritatis está limitada) El
juez decidirá y comprobará si esa imputación (injuria) es o no verdadera y no el
periodista. Muy importante
Con esto nos distanciamos del sistema jurídico aleman, donde se considera la
verdad como un principio universal y válido para todo. Es decir, ellos consideran
que ninguna verdad es imjuriosa y que todo lo que sea verdad se puede decir.
En cambio, en España, no todo se puede decir, aunque sea verdad. El periodista
por tanto, nos e puede escudar en la verdad para imputar algo. Y esto es así,
porque hay cosas (así se considera ne España) que aun siendo verdad puedens er
injuriosas.
La responsabilidad es personal, es decir, el culapble es el autor,e s quien lo dice,
(sólo si estás desaparecido o ilocalizable la responsabilidad pasará al director del
programa o periódico o quein sea : responsabilidad en cascada) ¿Del mas bajo al
mas alto? ¿Del peon al jefazo?
Por tanto, estamos en manos de una valoración judicial.
 Injuria y calumnia : regulación de delitos comunes:
Están regulados en el artículo 212 y 216 : la publicidad aumenta la gravedad del
delito, es decir, la difusión a través de los medios.
 Artículo 212 : delimita que responsable es quien comete el delito (quien lo
dice o loe scribe) Esto es responsabilidad penal, pero subsidiariamente, existe
una responsabilidad civil subsidiaria (indemnización) Y en ésta responden
solidariamente ( los dos . lo que no pueda uno, otro) tanto quien lo dice como la
empresa. Responden solidariamente porque la empresa también se incluye. Por
tanto, penalmente, siempre quien lo realiza. Civilmente los dos. Esto es
importante porque la carga económica, la indemnización coore a cargo de la
empresa (puede que el periodista no tenga medios), distinto de la multa, que la
paga el periodista.
 Artículo 213 : Se recoge la agaravante del “precio, recompensa, o promesa)
porque la calumnia se ha hecho de forma más consciente y premeditada. Una
de las penas es la inhabilitación especial,q une se refiere únicamente a la
profesión.
 Artículo 214 : Este recoge una atenuación del delito. Viene por el
reconocimiento de la falsedad. Pero esta atenuación necesita dos requisitos ;
 El reconocimiento de la falsedad : el código penal habla de “falta de
certeza” (cuando es semicierto, no se aproxima a la realidad)
 Tienen que refractarse : tienen que reconocer que eso es falso. Este
reconocimiento tiene que ser ante el juez o tribunal (no ante cualquiera) Y
el efecto que se produce es que se rebaja la pea y deja de producirse la
inhabilitación 8especial)
Tres facetas : normativo, fáctico y subjetivo. Sólo serán delitos las graves en
ocncepto público (esto depende de cada sociedad) Los factores a tener en cuenta
son .
1. Naturaleza : forma que adquiere la injuria (símbolo, signo, gesto...)
2. Efectos : consecuencias que produce. Ejemplo : una persona puede ser un mal
padre y tener un bar. La gente puede dejar de ir o perder su puesto de trabajo
3. Circunstancias : tener en cuenta le lugar, tiempo... en que se producela inuria
(esto le dará más o menos gracedad)
El TS dice que es más grave la injuria por escrito (el caso del periodista) Porque
trabaja en la soledad, sin presión y tiene, al escribir, un añadido de reflexión.
 Injurias y calumnias cualificadas :
Son aquellas que tienen una regulación especial en virtud del sujeto al que se
dirigen. Cuando ese sujeto o institución no es normal sino que tiene una especial
relevancia, y por tanto esa calumnia también es relevante.
 Artículo 490 : Pto 3 y Pto 1 : regulan lo mismo, que es delito de injuria la
familia real con dos modalidades
- Que la injuria se realice con motivo de la realización de sus actividades
- Que se haga fuera de ellas
Estos sujetos son los miembros de la familia real aquí mencionados. Y la pena
viene al final de esos aprtados : pena de prisión (agravente, porque la injuria no
incluía prisión) o multa (si esa injuria se produce fuera dek ejercicio de las
actividades)
 Artículo 496 :Injuria grave a Cortes generales o asamblea legislativa de
comisiones autónomas.
Esxisten cuestiones fronterizas entre la libertad de expresion y el estado. Existe el
secreto oficila y de estado. La intmidad nmo es accesible para nadie ajeno a la
propia persona. Distinguimos entre intimidad y privacidad. El secreto de estado
lo diferencia de la intimidad, porque el secreto no es algo imposible de conocer.
Es lo accesible a un grupo muy reducido de personas. No es lo mismo que
intimidad. Se dificulta el conocimiento de los secretos de estado porque
fundamentalmente el carácter reducido de su conocimiento en razones de
defensa, seguridad pública o colectiva y seguridad del propio estado.
Existen dos paradojas sobre la regulacion del secreto de estado en el derecho:
a. El secreto es un límite a la libertad de expresión, pero no aprece como tal en
el artículo 20.4 y pasa desapercibido para el contribuyente que no lo coloca como
límite de la libertad de expresión
b. La regulación del secreto, viene dada por una ley : Ley 9/68 sobre secretos
oficiales, modificada Ley 48/78
Aspectos de la ley :
1. la ley lo que estableció como principio genérico de todas las administraciones
españolas, es que está sometido al principiod e publicidad. Podemos acceder a
archivos y documentos. No puede trabajar en secreto. El secreto de la Admon. es
un punto excepcional en su comportamiento.
2. El nombre de los objetos que se retienen a esta reserva es : materia
clasificada (pueden ser papeles, cintas de video, mapas de instalaciones
militares...) hay dos categorias en razón de la interanidad dels ecreto : Secreto o
reservado.
3. Los órganos de estado que tienen legitimidad para calificar un objeto como
materia clasificada son dos .
 Consejo de ministros
 Junta de jefes de estado mayor (JUJEM) es el órgano máximo del
ejército español.
La regulación penal de los secretos oficilaes está contenida en el artículo 498--603 CP. Todas las penas relacionadas con el secreto incluyen prisión 8el CP lo
castiga con severidad) (claro, porque las leyes están hechas para unos pocos)
2.- Libertad de información y proceso judicial : el secreto de
sumario:
Un posible conflicto es el que se puede producir entre la actividad jurisdiccional
y la libertad de expresión. El Estatuto es el encargado de juzgar, de aplicar la ley
(o valorarla) y de esto se encargan los jueces y los tribunales. La pregunta es, si
esta actividad jurisdiccional, puede en algun momento suponer un conflicto con
la libertad de expresión (y con los periodistas) Sí que se detectan aquí dos
cuestiones .
 Secreto de sumario
 Juicios Paralelos
Estos son las dos cuestiones conflictivas con el ejercicio del poder jurisdiccional,
son dos problemas muy habituales:
 Secreto de sumario: Nace del conflicto que aprece entre dos intereses:
a.
La actitud de investigacion de lso jueces, por su propia naturaleza,
requiere secreto, requiere cautela y reserva. Por dos razones : por la
finalidad de la investigacion, y porque la investigación se produce sobre
sujetos que poseen como principio constitucional la presunción de
inocencia. Por tanto, nos e puede culpabilizar a nadie de un delito sino se
demuestra en un juicio. Concretamente no se puede condenar, la divulgacion
significa que se puede vulnerar la presunciónd e inocencia y se puede
conseguir la culapbilización social. Teniendo en cuenta que lso
procedimientos judiciales son muy lentos esto serái aun más grave. Por todo
esto la actividad judicialñ tiene que estar protegida por cierta reserva. (Caso
Chiva : influecnia de la juez que lo instruye)
b.
Los asuntos judiciales (casi todos) tienen un interés público. La
pregunta sería qué temas consideran los medios de interés público : puedens
er temas muy graves o que el protagonista sea un personaje público. Así que
el interés puede venir por lo extravagante o raro del caso, o que el
protagonista sea más relevante que el propio hecho. Sis e juntan ñas dos
cosas, es el tope de interés.
Para resolver este conflicto, el principio genérico eque regula la actividad
procesal de los tribunales, es el principio de publicidad. Las necesidades del
secreto son parciales t determinadas por el principio general, pero la totalidad es
el de publicidad. La actividad de los tribunales no es secreta. Esto implica que
toda sentencia es pública, al alcance de cualquier ciudadano. No hay ni una que
se pueda ocultar.
Además, determinadas partes de los procesos gozan de un principiod e
publicidad ansoluto : la fase del juicio oral dentro del proceso penal es totalmente
pública.
Pero hay determinadas partes del proceso que estan bajo secreto : esto es
precisamente els ecreto de sumario. Es uane xcepción al principio genérico de
publicidad. Este secreto implica dos cosas:
 Secreto de accesibilidad : las partes no implicadas no pueden acceder a
los documentos (pruebas...)
 Secreto de difusión : no solamente se prohibe coger, sino que para que
los que hayan tomado esa documentación, no la puedan difundir. Solamente
las partes impicadas, conocen los pormenores de la investigacion.
Toda esta problemática va unida a la cuestión de :
 Juicio Paralelo : Tiene su origen en la cultura norteamericana, cuando se
desarrollan los mediso de comunicación audiovisuales, aumenta el interés por los
juicios. Este interés de los medios por el juicio en desarrollo porduce el efecto de
que en los mediso de comunicación se acab desarrollando una actividad paralela
(Alcacer) En EEUU en los años 50, lso testigos decalraban en la radio al salir del
juicio. Se produce una representacion judicial ye sas dos actitudes empiezan a
entorpecerse porque lso testigos dicen a los medios, lo que no han dicho dentro.
Se producen interferencias y se acba condicionando el desdarrollo legal del juicio
. las influencias acaban distorsionando.
3.- Apología del terrorismo :
Es un límite a la libertad de expresión, por una cuestión del funcionamiento del
estado y con la seguridad pública.
Limitar, prohibir, penalizar la apología del terrorismo, constituyen un límite
justificado de la libertad de expresion relacionado con el buen funcionamiento
del Estado y elr espeto del orden jurídico.
La apología del terrorismo se configura en nuestrio ordenamiento como un
delito. Spología significa una acción de ensalzamiento de una actividad
determinada. La labor apologética no necesariamente tiene que ser expresiva,
comunicativa, esa labor ensalzatoria recae sobre el terrorismo (Antiguo CP : art
216 bis a y 268 /// Nuevo CP : art. 18 (2º párrafo))
 Antiguo CP :
 Artículo 216 : Se encuentran en el apartado donde se regulan los
delitos terroristas y los de rebelión (golpe de estado) Si la acción terrorista o
la rebelión se penalizaba con una pena X, la apología de ese delito se
penalizaba con una pena de un grado menor (X-1)
 Artículo 268: El que hiciera apologia oral ye scrita por los delitos
incluidos en este título, será castigado con una pena inferior en 1 ´0 2
grados menos que la pena sobre la que se haga apología. Ambos artículos
dicen que quien hace apoliogia de lso delitos citados en dichos artículo sera
culpable de apologia y será castigado
 Nuevo CP :
La apología se situa al principio del CP y se penaliza de cualquier tipo de delito
(apología genérica)
 Artículo 18 : Se distinguen dos : Las ideas y doctrinas que ensalcen al
autor o al delito. La apología sólo será dleictiva como forma de
provocación y por su naturaleza y circunstancias constituye una incitación
directa a cometer un delito. Apología del homicidio : 1 ó 2 grados menos
que la pena de homicidio.
4.- Delito de genocidio
El CP regula como ilícitas, determinadas acciones que implican la
discriminación, el menosprecio a determinados grupos sociales por su raza,
religión ... y en su caso mñas extremo al exterminio
 Artículo 510 : Provocar discriminacion,odio o violencia sobre grupos
Racistas, Antisemitas, Ideologia, Religión/creencia, Situación familiar, Etnia,
Raza, Origen ancional, Sexo, Orientación sexual, Enfermedad/minusvalía...
Difundir información inuriosa sobre estos grupos. Información falsa y temeraria
o desprecio.
 Artículo 511 : Al particular encargado de un servicio público que deniegue
una prestación a uan persona, u asociación... y tambiém cuando es el funcionario
público quien lo deniega. (Un médico que no da servicio)
 Artículo 512 : El profesional, el empresario que deniegue prestación 8por
ejemplo no vende un product a una persona por ser de otra raza...)
Este delito hay que conectarlo con el delito de genocidio del artículo 607 del CP.
Se regula de manera más genérica y extensa a partir de la IIGM y en una
convención sobre el genocido en 1948. Ene sta convención se definen tres
modelos básicos del genocidio “acción consistente en la eliminación total o
parcial de un grupo social con características de identidad propia” esta
convencion diferencia tres tipos de genocidio :
1. Físico : eliminación material del grupo étnico (judíos, gitanos en la Alemania
nazi)
2. Biológico : intento de destrucción del grupo étnico meduiante el recurso de
impedir la reproducción (campañas de esterilización...) Eliminación progresiva.
También en la Alemania nazi, en EEUU o Europa, se hizo con deficientes físicos
o psíquicos (en EEUU de manera masiva en lso 50, también ahora se ha
descubierto en lso pasies escandinavos)
3. Cultural . destruir ese grupo étnico impidiendo social y culturalemente su
asentamiento, el desarrollo de una vida normal. Prohibiendo sus practicas
religiosas, sus rituales, su lengua, sus usos sociales. Voy minando la existencia
del grupo.
El genocidio en nuestro ordenamiento .
 Artículo 607 : Destruir total o parcialmente un grupo nacional... perpetrando
algunos de los actos señalados en los puntos siguientes:
1. matar a alguno de sus miembors (gen. Físico9
2. Agredir sexualmente a alguno...(gen. Físico)
3. Someter a alguno de su individups a condiciones de existencia que pngan su
vida en peligro (gem físico) (El estado)
4. Desplazamientos forzoso del grupo ( biológico y cultural9
5. Genocidio físico
 Artículo 607.2 : Si se difunden ideas que niegan la existencua o la justicia o
pretenden la inhabilitacion de los regímenes o instituciones que amaprene stas
prácticas.
Estas ideas de discriminación están conectadas con una importante sentencia del
TC que sirvió para que el delito de genocidio se conectara con el contenido del
artículo 20 de la constitución. La sentencia se denomina Violeta Friedman : Un
hombre que se refugió en rspaña, declaró que en los campos de exterminio eran
muchos menos de loq une se decía, que se había exagerado y distorsionado
porque allí no pasó tanto : incluso dice que prueba de esto es el número de judíos
que joy en día existen. La señora Violeta había estado de pequeña en un campod
e concentración, es judia y no tiene familia. Leyó la entrevista y le provoca un
impacto psicológico terible : necesitó tartamiento. Decide demandar a León oior
producirle el daño. Todos los tribunales españoles, incluiod el supremo dicen .
que habia ejercido su opinión y habia ejercitado la libertad de expresion del
artículo 20 y nos e podia penar a León. El constitucional asegura en cambio, que
sus declaraciones están fuera del amparo de la constitución, nie stán amparadas
pro el artículo 20. Porque contraduice la verdad historicamente contrastada,
contradice y falsea hehcos comprobados y en lso que hay un consenso. Además
esa falsedad estña atentando y menospreciando la dignidad (de personas judias)
de Violeta: Estos dos elemntos impiden que quede amparado. Sentencia histórica
en la que el TC pone un limite a la lobertad de expresión.
1.- La libertad de expresión en el constitucionalismo histórico:
El objetivo de este tema es conectar el derechod e la libertad de expresión en el
ordenamiento jurídico español. Saber cómo nuestro ordenamiento jurídico recibe
ese derecho y cómo protege y ampara la libertad de expresión. Hacemos una
doble visión : por un lado, la constitución y su tradición. Todas las constituciones
anteriores y toda la herencia desde 1812. Y por otro lado, analizar lo que hay en
nuestra constitución vigente. Saber qué dice en sua rtículo 20.
Constitucionalismo histórico: En toda constitución debemos diferenciar dos
partes fundamentales:
1. Toda constitución tiene una tabla de derechos y libertades (esto es la parte
dogmática)
2. La parte en la que se describe y se regula la organización de los poderes del
estado.
Con esta doble funcionalidad las ocnstituciones se erigen como normas
fundamentales propias de todos los estados modernos.
Constituciones sólo hay en el estado moderno. En los estados absolutistas la
potestad la tiene el monarca y no hay constitución. Por ello sólo podemos
estudiar a partir del siglo XIX. Los estudiosos hablan de poder constituyente
(concepto inventado) que es el poder del pueblo para tomar decisiones. Por ello
durante un periodo antidemocrático no existe este poder y por ello nos e piede
considerar como una constitución, por ejemplo “El fuero de los españoles” de la
Época de Franco. Es necesario el origen democrático para que sea una
constitución en toda regla.

La primera es la Constitución de 1812 : tardó mucho en elaborarse (porque
era la primera vez y no habia práctica) Inspirada en el modelo francés. Es tan
fervorosa y revolucionaria que en muchos aspectos no se cumplió (eran
demasiados siglos de tradición absolutista en españa y costaba cambiar) Destaca
el sujeto (“todos los españoles”) en el siglo XIX hay un sentimiento nacionalista
(agravado por la guerra contra Francia) Se está construyendo el estado nacional,
se está superando el estado-monarca : es ocupado por el concepto de nación, un
concepto tan abstracto que obliga a una exaltación de los elementos que
simbolizan el concepto. Exaltación de la hispanidad. Reconoce una libertad pero
no un derecho . es una época de efervescencia de las libertades pero debido a la
poca cautela jurídica nos e había llegado a la idea de derecho. Es detallista
(“escribir, imprimir, publicar”) El objeto son las ideas políticas (no hechos ni
otro tipo de ideas) que habían sido las más censuradas de todas. Se considera el
tope máximo (si se permitia esto, lo demás se daba por supuesto) Elimina la
censura (sin encesidad de licencia...) Refleja también le binomio responsabilidadlibertad, una responsabilidad que está contenida en la ley (que marca todo límite)
La ley sustituye la fuerza del rey (legicentrismo, tras la revolución francesa) tiene
un papel fundamental, lo tiene que incluir tofo (no hay límite arbitrario) No hay
libertad de expresión oral porque en esa época mo había radio, ni TV, ni
mítines... el principla medio de difusión política era la prensa. Esta constitución
regula el tope máximo y todo lo que está por debajo se da por hecho (no have
falta regularlo)
 El estatuto Real (1834) : marca un giro más conservador, una corrección
respecto a la constitución de 1812, pero manteniendo un carácter más o menos
lioberal.
 La constitución de 1837 : distinta a las anteriores,e s más breve y con una
parte dogmática mucho mas reducida y ajustada a la época. Mantiene también un
carcater liberal (distinto ala del 45, que es conservadora) Vuelve a marcar el
mismo sujet nacional. Giro conservador: la expresión “pueden imprimir...” se
sustituye por “tienen libertad de...” Tiene un matiz condicional, hipotético. Ha
desaparecido el fervor revolucionario y habla de cualquier idea.
 Constitución de 1845 : Periodo conservador. Por tanto, es una constitución
conservadora, la más conservadora del siglo XIX. Esto se traduce en una
otorgación de fuertes poderes al monarca. Artículo 2:es igual que en la
constitución de 1937. Los tribunales y el jurado desaparecen y estamos
sometidos únicamente a la jurisdicción ordinaria. Otorga mucho poder a la
monarquía. La tabla de derechos es prácticamente la misma, loq une cambia es la
aplicación.
 Constitución de 1876: (de la Restauración) No es progresista pero tampoco
conservadora. Es de carcater liberal (acorde com el momento que se vive en
España) Es un periodo de estabilidad y de progreso económico. Periodo de
desarrollo y de relativo asentamiento de las instituciones democráticas en
Europa. Es la consolidación. Es técnicamente muy completa (por la influencia
europea) y se adapta a los modelos constitucionales de la época. Mantiene
carcaterísiticas muy claras en sus dos partes : en la parte organizativa, España se
enmarca en una soberania compartida. El monarca tiene más facultades
restringidas por un gobierno y un parlamento, que emanan de la ciudadanía.
Establece pues una monarquía democrática. Su tabla de derechos no tiene
maecha atrás . mantiene el binomio derecho-libertad, también la doble
posibilidad de “ideas y opiniones”. La ley de prensa de 1883 (copia la francesa
de 1881) es de las mejores y pone en práctica estos derechos. Es muy
desarrollada y regula el funcionamiento de la prensa (elimina la censura) Esta ley
es importantepor su carácter liberal
 Constitución de 1931 : es la de la II República. Ésta supuso una
transformación importante porque cambio el modelo de estado. El jefe de Estado
ya no es el rey . ya no es hereditario sino elctivo. Pero además cambia el modelo
territorial y es más descentralizado. (la mayor autonomía a muchas regiones .
Cataluña) España queda definida como “Una república de trabajadores” Es
claramente progresista, una constitución muy liberal. La tabla de derechos
también sufre un lavado de cara muy pormenorizado y profundo. Hay que tener
en cuenta que el paralamento que la elige estaba formado por intelectuales
(provenían de la universidad, del campo de la cultura) y por eso se ha llamado la
“constitución de los intelectuales” Por ello fue realizada por gente que conocía
muy bien el mundo del derecho y el constitucionalismo europeo. Esto da calidad.
Esto se nota en muchos detalles, en su profundización... Artículo 34 : regula la
libertad religiosa, habal de “toda persona” sin fronteras (era un estado más
plural no tenía sentido hablar de español) Se reconoce la universalidad del
derecho. Habla también de “medio de difusión” porque ya existe la radio. El
registro de publicaciones puede ser gubernativo o judicial. El 1º es propiod e los
regímenes autoritarios, el 2º (por un juez) es propio de los regímenes
democráticos. La libertad de expresión aparece ligada a la libertad de cátedra
(aparece en nuestroa rtículo 20, pero empezó ya en 1931)
 El fuero de los españoles : (1945) Todo español... vuelve a remarcar la
nacionalidad. El contenido destaca que ya no es un derecho sino una libertad
“podrá exponer...” matiz hipotético, no de certeza. Habal de ideas pero no de
opiniones. Pone un límite: Mientras no atente... complejo, interno y amplio
(porque esos principios eran muchos) Este artículo contiene una restricción
evidente porque ya no es un derecho y porque esa libertad está supeditada a los
principios del Estado, que además, en muchos casos, son indeterminados (se
puede manipular según las interpretaciones)
2.- La regulación de la libertad de expresión. El artículo 20 C. E.
De 1978. Estructura y contenido:
Sobre estos derechos recae una garanatía más estricta, loq une obliga a que esté
vinculada por un organismo encargado
1. El Tribunal Constitucional . Nuestro sistema contempla un tribunal que vela
por la vigilancia de estos derechos (ante posibles violaciones)
2. Las leyes desarrollan (más en profundidad) estos derechos. Son además leyes
orgánicas, es decir,q une para su aprobación es necesaria una mayoría
cualifgicada en el parlamento
3. Estos derechos tienen una tutela procesal especial : cuando se viola uno de
estos derechos fundamentales, no se pueden someter a la lentitud de la justicia.
Es algo tan grave que proceslamente nos e puede esperar 8la tramitación lenta...)
y por ello, técnicamente se dice que esos procediemitnos estan sometidos a los
“principios de preferencia y sumariedad” La ley permite aligerar el rpoceso,
acortarlo para obtener una resolución judicial cuanto antes. Por tanto, la violación
de los derechos fuanmentales tienen preferencia. Este principio consiste en
acortar los plazos : por ejemplo, las pruebas que se tienen que hacer d emanera
inmediata..., elementos que hacen que elproceso sea más corto para que el
derecho no permanezca demasiado tiempo violado. Además, todos estos
derechos deben ser analizados e interpretados de acuerdo con los acuerdos y
tratados internacionales que España tiene firmados (esto aparte de las 3 garantias)
Esas normas de aligeramiento de lso procesos, están incluidas en la ley orgánica
de protección jurisdccional de los derechos fundamentales (protección en lso
juicios)
 Artículo 20 : Consta de 5 apartados y el contenido de la libertad de
expresión lo recoge el primero. Lo primero es ver el sujeto, “se reconocen”, la
constitución adopta una postura subsidiaria, como si no diera nada sino que se
limita a reconocer. Es una rtículo fundamental, la libertad de expresión está
contenida en dos ideas:
1. Expresar y difundir : Ideas, pensamientos u opiniones libremente
2. Comunicar y recibir : información veraz : Se trat de un derecho a la libertad
En el 1º, el objeto fundamental es la idea y al opinión.
 Idea : claves de interpretación a través de las cuales, nosotros valoramos la
realidad.
 Opinión : otorgamiento de una valoración o un hecho a través de mis propias
ideas.
 Pensamientos : son ideas, opiniones o una mezcla de mabas; un término
genérico, difuso y que es complementario de las ideas y opiniones.
Respecto a a estos objetos (ideas, opiniones) la constitución en este derecho
reconoce las facultades de : expresar y difundir. Se diferencian porque la
difusión es de caracter masivo y la expresión de carácter personal.
Nuestra constitución separa ideas y opiniones de información, por loq une este
aprtado viene a completar el derechoa la libertad de expresión. La constitución
ampara esta libertad, siempre y cuando la información sea veraz, por lo que se
refiere a la libertad de expresión de hechos. Esta es otra novedad respecto a
constituciones anteriores. Las acciones que recoge son comunicar y recibir. Otra
novedad importante porque se garantiza la libertad a emitir y también a recibir.
El receptor tiene derechos. Si el ciudadano tiene derechoa recibir, el periodista
tiene la obligación de dar : esa es otra novedad (un derecho por un deber) En el
Artículo 19 de la Declaración de Derechos Humanos, incluye la libertad
también para investigar. Sin embargo, nuestro artículo 20 no lo contempla (la
investigación es básica para informar) El artículo 10.2 de nuestra constitución da
prioridad a la declaración y por ello este artículo recoge el derechoa investigar :
lohace idnirectamente (comor econoce toda doctrina) Se reconoce el derecho a
investigar (según el artículo 105.b) pero paracialmente porque “sólo en archivos
y documentos...”
Es diferente (el artículo 19) el derecho derecho de recibir opinión : es más
cuestionable : la opinión no estás obligado a darla. No te pueden obligar porque
es algo personal y subjetivo (distinto a la información) Es una obligación moral e
intelctual pero no se puede obligara andie a dar su opinión. (A un político) Hay
que dar una cobertura jurídica (libertad de información) oero además
instrumentos (MM.CC. Públicos)
La libertad de expresión no se puede desligar del resto de derechos y libertades
fundamentales. Es la pieza clave de ptrps derechps que están conexos con esa
libertad de expresión. El primer derecho previo es el derecho a la libertad
ideológica .Artículo 16 : La libertad ideológica es anterior. Para difundir una
idea yo tengo que tener un sistema de dieas, una ideología, unas creencias... y por
ello tengo que tener libertad de tener esta ideología. La libertad de culto es una
faceta externa de la libertad religiosa. Por tanto, es también proyectiva (más
similar al artículo 20) La forma de ordenarlo es extraña. La faceta externa de la
libertad ideológica está en el artículo 20 (libertad de expresión) pero la de la
libertad religiosa está en el artículo 16 (libertad de culto)
La libertad ideológica es poco coercitible, es muy dificil de prohibir y limitar.
Porque es algo primigenio, anterior e interno, no te pueden impedir que pienses.
La libertad de tener ideas es la ultima que se puede reconducir, nadie puede
tocarla ni limitarla.
Artículo 18 : plantea una serie de límites a la libertad de expresión (conectado
con el 20.4) Una vez tengo ideas y las expreso, eso me da derecho a otros
derechos colectivos. Artículo 21 . (¿¿¿No hay derecho de reunión sino libertad
de expresion---sino apra que te reunes, sino para comunicarte???) El artículo 22
también deriva de la libertad de expresión. El derecho de asociación se sibdivide
(en las dos asociaciones que hay hoy en dia) derecho de participación y de
sindicación. Por tanto (el derecho y) la libertad de expresión es el epicentro de
todo un sistema de derechos.
3.- Responsabilidad y límites de la libertad de expresión en la CE
de 1978:
En nuestra constitucion, estos dos derechos (difundir ideas y opiniones e
informar) están sometidos a requisitos o limitaciones o condicionantes.
Elementos que han de ser respetados por esas ideas o informaciones. La emisión
de información o ideas deben cumplir estos límites, que pueden dividirse en :
 Límites externos : hacen referencia a otros valores o derechps que están
fuera de la libertad de expresión , que son ajenos pero que la limitan. Los
externos son : los contenidos en el artículo 20.4:
 Honor, intimidad, imagen
 Protección infancia, y juventud
 Protección derechos de este Titulo I
 Secreto profesional (médicos, sacerdotes, abogados... limitan la libertad
de expresión)
 Secreto oficial : relacionado con la seguridad nacional 8los 3 primeros
están en la constitución)
 Secreto de sumario : distinto als ecreto profesional del juez. Mo afecta
al juez sino a una parte del proceso.
 Moral pública (caso handyside)
 Secreto del trabajdor ( Toshack) dentro de este, els ecreto del
funcionario.
 Secreto diplomático, político y parlamentario.
 Límites internos: Hacen referencia a la propia aturaleza delso contenidos,
afectan a la naturaleza interna d elo que se manifiesta. Dentro del contenido de lo
que forma parte la libertad de expresión. Son :
 La veracidad : De la información. Condiciona la naturaleza del objeto, es
algo que afecta a la información ( noa las ideas y opiniones) (recogido en el
artículo 20) Siginificado : es un límite interno, por tanto no hay dudas.
Respecto de las informaciones, no ideas ni opiniones, ya que es una condición
de obejtividad y por tanto nos e puede hablar de opiniones veraces o no. Las
ideas tampoco son veraces, ya que pueden coincidir dos ideas discordantes y
opuestas sinq une por ello una tenga que ser falsa. Ideas y opiniones son
subjetivas; estas de acuerdo o no, perro nos on veraces o falsas. La veracidad
sólo se procalam de lso hechs y de lso datos. // Solamente al información
veraz es la que goza de protección constitucional. El periodista es el
profesionalq une se dedica a trasmitir información y ésta ha de ser veraz. No
sólo el periodista se dedica a esto, lo puede hacer cualquier ciudadano, pero él
lo hace profesionalmente (no en exclusiva)
 Interés público : también respecto a la información. La pregunta es
¿cuando una información es veraz? . Hay que diferenciar entre información
falsa e información errónea. Ambas no son veraces (son distintas de la
realidad) pero se diferencian en la voluntad. La 1ª tiene una voluntad
maliciosa de engañar (esto no ofrece problemas) En cambio en la 2ª no hay
intención de trasmitir datos incorrectos para engañar. La cuestión es si en estos
casos (error de la fuente) el periodista es o no responsable. Hayq une distinguir
: error superable e insuperable. El 1ª es aquel en el que el periodista podría
haber evitado el error realizando todas su onligaciones profesionales,de forma
diligente. El segundo, nos e podria haber evitado porque es une rror más
profundo. El tribunal constitucional dice que el error insuperable no genera
responsablidad del periodista, mientars que el superable sí y por ello este
segundo error sería una ifnormación no veraz, es decir, falsa.Por tanto, las
informaciones no veraces serán las falsas y los errores inspuerables. Lo hayq
une dleimitar es si el periodista es o no diligente. El periodista tiene que
investigar y contrastar pero está muy limitado por el tiempo. El TC asegura
que al periodista no se le puede exigir la perfección (no se puede pedir uan
investigación de meses) Ahora, eso sí, el trabajo “debe tenr las grantias de
investigación mínimas para un buen profesional” Pero noe stablece un
parámetro concreto, no dice un número de fuentes. Se trata de demostrar ante
la autoridad judicial que el periodisa ha realizado las “diligencias del buen
profesional” (tener las pruebas necesarias, que en cada uno varian) Cuando no
pueda acreditar esa diligencia, entonces es un error superable y por tanto será
responsable y no queda el periodista amparado por al constitución. No le
protegerá le derechoa la información.
 Límite interno a ideas y opiniones : Caso de JMª García : denunció unos
hechos ilegales : acusóa un consejero de haber robado. El TC acepta esa
denuncia probada, pero no acepta que lo insulñte a raiz de estos hechos. La
constitución no ampara le insulto ni la descalificación, porque además no
paorta nada. No es un problema de atentar contra le derecho al honor, sino la
forma en alñq une te expresas : le puedes llamar Ladrón, pero loq une no
puedes es hacewrlo vejatoriamente. La forma lingüística, al forma de
expresarse, no puede nunca ser vejatoria. Si le acusas de ladrón,s e puede
debatir sonre si atenta o no al derechoa l honor (límite exterior) pero si le dices
“ladronzuelo, choricito...” es vejatorio (límite interno) Una cosa es el fondo y
otra la forma.
1. El concepto y las fuentes del derecho de la información
El derecho de la información se sustenta sobre el principio básico de la libertad
de expresión, que es el eje vertebrador. Éste es und erecho humano, fundamental
y que el periodista lo ejercita de forma profesional (es el derecho a la
información) No obstante, la libertad de expresión no es patrimonio del
periodista sino que pertenece a todos los ciudadanos, sólo que le periodista loe
jerce. Es pues, und recho humano universal. Las cosecuencias de que se ejrciten
los derechos fundamentales es que existe una mayor responsabilidad, que
adoptará multitud de matices (civil, penal...) Esto diferencia al periodista de otra
profesión que no se ejercita con un derecho fundamental (ejemplo : carpintero
que también tiene responsabilidad ante el cliente pero no tan grande) La del
periodista es una responsabilidad ante todos los ciudadanos y la sociedad.
 Columna Vertebral : la libertad de expresión genera responsabilidad social
(al periodista) porque es un derecho limitado. Esta responsabilidad surge porque
la libertad de expresión es un derecho limitado (si tengo un poder ilimitado, no
tnego responsabilidad (si libertad) y al tener límites, hay responsabilidad. De esta
manera un error en la profesión del periodista (falsear, manipular...) produce un
daño muy grande, un impacto muy profundo que afecta la ocnjunto de la
sociedad ( distinto al carpintero, cuyos errores solo dañan a su cliente) Además,
hay dos patas sobre las que se sotiene la asignatura . eEl periodista, el sujeto,
como porfesional, tiene también unos derechos y libertades porfesdionales (le
corresponden derechos, privilegios y cualificaciones) La cláusula de conciencia y
el secreto profesional son derivados de la esencia última de la libertad de
expresión (aparecen ligados a la constitución)
El periodista difícilmente puede realizar un desarrollo liberal de su profesión,
sino que se integra en una empresa, por ello hay que conocer también el régimen
jurídico de las empresas de radio, prensa y TV.
Los medios son empresas con elemnros que las diferencian del resto, en su
formación, creación, fines, funcionamiento... De hecho tienen un régimen
jurídico propio y diferente por el hecho de que los medios de que los medios de
comunicación ponen en práctica en el desarrollo de su actividad profesional un
derecho fundamental. Son muchos elementos interrelacionados. Son el
fundamento de la disciplina, es un binomio : libertad en cuanto a capacidad de
hacer, pero sometido por la responsabilidad (civil o penal) que emerge de mis
propios actos. No cabe el unos in el otro, es un concepto único. El amrco
jurídico me dota de posibilidades de actuación y yo las empleo respondiendo de
loq une se deriva de ellas. La responsabilidad jurídica es una feceta de la
responsabilidad, que puede ser también prejurídica (anterior a lo jurídico, a lo
moral¿?)
Esta responsabilidad civil extracontractual se caracteriza por tres elemntos que
han de darse, para que la responsabilidad se materialice cuando no hay contratop
tienen que darse otros elemntos. La responsabilidad civil es mucho más usada
que la penal (por la indemnización económica)
1. Acción (activa u omitiva) Debemos de responder de nuestro
comportamiento. Por tanto la responsabilidad surge después de la acción. Cuando
hago algo materializo mi libertad. Puede ser de carácter omisivo. La acción
puede consistir en no hacer, y esto puede ser muy grave . negación de auxilio. El
periodista habitualmenbte es acusado de acciones activas (señala, critica,
cuestiona...) pero también puede darse el caso de omisión (cuando el periodista
conoce algo y se calla)
2. Daño (el más habitual en el periodismo es el moral) : tiene que producirse.
Para que uno responda tiene que haber producido un daño. Tiene que ser un daño
real (nos irve un dañó futuro¿?, posible, hipotético... tiene que ser constatable,
verificable por el juez) Evidentemente si no hay acción, no puede haber daño.
Los daños se dividen en dos grandes grupos : materiales y morales (que tienen
mas importancia, en el ámbito del derecho de la infromación)
 Material : daño en un objeto, en un ámbito matérico, que yo puedo medir,
cuantificar, menusrar... y por tanto, que yo puedo restituir 8salvo que sea un
objeto único)
 Morales : cuando acusa, critica, denuncia... daña elementos de carácter
inmaterial (el honor, la intimidad) Son intangibles no se pueden tocar, ni
medir. Es un dolor interno que no surge ante la vista. Esto entraña un
gravísimo porblema (de este subjetivismo) porque al no poder subsanarlo, el
daño moral es irreparable (o muy difícil) Esto incide directamente en la
responsabilidad del periodista ya que éste produce daños que no se pueden
reconstituir (distinto a otro oficio que peude tener daños mnateirales, pero si el
epriodista descalifica a alguien este ya queda descalificado) esto hace que la
responsabilidad del periodista sea aun amyor. ¿Cómo se repara un daño
moral? Es una solución de carácter sustitutorio : ocmpensar económicamente.
Dar dinero que aunque no repara el daño, es la única solucuión (la obligación
del derecho es buscar alguna salida : ¡deberia de ser desmentir al calumnia no
indemnizar, pero como esta hecho para que los ricos sean mas ricos...!) Luego
habría otras soluciones : dar publicidad a una sentencia que exculpe al
acusado. El problema es que las sentencias tardan años ¿años? ¡será el juicio!
Los daños materiales y morales, no suelen ir por separado. En una misma acción
se puede causar un daño moral y material : acusar falsamente de narcotraficante .
daño moral, y material, por ejemplo, si tiene un negocio. El juez también lo tiene
en cuenta (al indemnización será mayor) Una acción puede producir
responsabilidad civil, pero también penal. Ene ste caso, la ley dice uqe hayq une
acudir a la penal (porque tiene mas fuerza) Sin embargo, la gente lo que hace es
irse al civil para obtener mas dinero.
3. Nexo causa-efecto: entre el daño y la acción . este es el punto más complejo
(causa : vecino arriba-grifo abierto. Efecto : vecino abajo goteras, pero además el
techo era antiguo, había grietas... con lo cual no toda la culpa es del vecino, no
toda la indemnización la ahde pagra él) En el ámbito de los daños morales
tambiñen se da esta complejidad (acusar de algo a un político yq une en el
parlamento le estén acusando de lo mismo, lo acusan de narcotraficante y resulta
que hace tres años fue juzgado por ello) En ocasiones hay varias y diversas
causas y esto es lo más complejo de la actividad judicial. Incluso puede haber
causas de las causas (toda una red de lo que ha motivado el efecto final)
Igual en el caso del narcotraficante . el afectado le da igual cual sea la fuente del
periodista o de dónde haya obtenido la información. Loq une cuenta es que él la
ha publicado.
 Esto son modelos descriptivos:
a. Teoría de equivalencia: aquella que dice que todas las causas concurrentes
tienen influencia en una medida u otra el efecto final.
b. Teoría causa próxima: la causa que produce el daño es la última, la más
cercana y próxima en el tiempo
c. Teoría causa eficiente : la causa es aquella que es más efectiva y productiva
para generar ese daño.
Son modelos que describen las fromas de actuar de los jueces. Son descriptivos
pero no instrumentos : el jeuz no elige entre las teorías para resolver el caso
sinioq une son teorias que analizan los casos y describen el modo que ha
empleado le juez.
 Responsabilidad penal : Se caracteriza por la intervención del Estado
porque son las conductas que afectan a la sociedad yq une atentan contra lso
derechos básicos. En el derecho penal, se produce un daño grave y
voluntariamente realizado (al nodejar que sean lso aprticulares los que tomen la
iniciativa) y castigar a través de la figura del Ministerio Fiscal (una de las
principales diferencias es que se produce un daño garve y voluntario)
La consecuencia es la pena, que es el castigo que impine el Estado (estas penas
están incluidas en el CP) Hay dos grandes bloques : privación de libertad y
multa. Aunque existen otros tipos (privar del carnet de conducir, repatriación,
destierro, retirar el carnet de caza...) Si hay una pena grave, loq une necesita la
sociedad es saber cuáles son esos comportamientos que serán castigados (una
buena forma de hacerlos publicos es contar los caso a los mmcc) Estos e hace
tipificando, se da forma al delito y se convierte en una acción tipificada,q une
lleva unida una pena.
 En las acciones penales hay voluntariedad ye sto agrava el delito. Por esto, la
falta de voluntariedad disminuye la responsabilidad penal, actúa como eximente.
(hacer algo bajo el influjod e las drogas, demencia....) Y a la inversa, puede darse
el caso de que la falta de voluntariedad es tanq grande que ùede considerarse
como intencionado (agravante) Lo voluntario por tantoe s fornterizo con lo
gavemente involuntario. Determiandas acciones involuntarias se pueden
considerar penalmente considerables.
 Otro elemento muy importante de la responsabilidad pena es la autoria,
determibar sobre quien recae la pena. Nuestro CP determina que “el autor es
quienr ealiza la acción, bien personalmente o utilizando a otra persona, y
también a quien induce directamente o quien coopera en la ejecución de la
acción” La responsabilidad en cascada es un mecanismo especial que regula la
ley para casos de delito en prensa (utilizando la libertad de expresión : el
complice no es considerado autor (variación de la norma general) sino sólo es
autor el que lo escribe (otra forma mas de enriquecerse los ricos) El responsable
va aser quien realice ele scrito (o quien s elo otrgue) este es el autor y es el que
tiene que responder. La responsabilidad en cascada, es algo exvclusivo de lso
delitos en MMCC, el CP es muy específico. Esta teoría ha recibido críticas de la
doctrina que considera muy arriesgado el ir pasando la responsabilidad a otras
personas que en ocasiones son muy remotas ( las que se enrique cen garcias a loq
une escribes) es un modo de determinar la autoría.
 ¿qué sucede cuando un mismo hecho puede dar lugar a responsabilidad penal
y civil? Lo que la ley dice es distino de loq une los ciudadanos hacen. La ley
duce que hay que ir a lo penal, porque ofrece mas garnbtias, pero la gente quiere
dinero.
 La responsabilidad administrativa es de acracter mínimo (debido a su
espacio) esta responsabilidad surge del ejrcicio de la potestad por parte de la
administración. Es cuando la administración te exige explicaciones : te impone
un castigo. Se exige en muchos casos pero cada vez está más reducida : hacienda,
multa de tráfico... Sólo queda un reducto donde la admon. sigue teneindo una
cierta titularidad . las frecuencias radiofónicas. Las sanciones de la admon son de
tipo económico, puede implicar la retirada de la licencia o cualquier otro tipo de
suspensiónd e la actividad que se esté realizando.
En la época de Franco, esta responsabilidad era más importante porque la
administración busca un amyor control (se convierten en juez) Afecta incluso al
terreno propio de la potestad jurisdiccional (en los casos de regímenes no
democráticos) La admon. en estos casos podía llegar incluso a cerrar un
periódico. Esto no significa que la responsabilidad administrativa sea un
instrumenot de las dictaduras.
1.- La construcción histórica del sentido universal del derecho a la
información:
La idea es que la libertad de expresión es un derecho y este derecho tiene el
máximo rango que puede tener un derecho desde cualquier perspectiva. Es del
máximo nivel,la categoría superior... es un derecho humano. De entre todas las
particularidades que torga el ser derecho humano, destaca la universalidad. El
periodista por tanto ejercita un derecho humano, que le pertenece a él y todo el
resto de personas, y que lo puede ejercer aquí (en España) y en cualquier otro
país.
2.- El derecho a la información como derecho humano :
La creación de los derechos humanos es un proceso evolutivo que ha durado
siglos (gran avance de nuestro siglo) y cuya evolución nos ha llevado hasta una
carta (Constitución) No surgen de la nada. Pequeño resumen de la evolución
histórica de la creación de derechos:
1. Decalración del Estado de Virginia (1776) : EEUU era en su origen una
serie de estados fundados por los colonos (inmigrantes) Estos pequeños estados
se otorgaron unos pequeños derechos (Constituciones otorgadas) para
autoregularse. Estos textos son muy importantes en la historia del derecho,
porque luego las constituciones europeas recogerán estos derechos (de los
colonos que habian fundado los estados) Estas primeras constituciones son el
antecedente de nuestra constitucion. Estos colonos (escoceses) partían de cero
porque llegaban a un territorio y necesitaban regularse (situación propicia para
que surgieran estas recopilaciones de derechos) Cuando se palntean la necesidad
de autoregularse ya traían la herencia cultural y jurídica anglosajona (de muy alta
relevancia)
En 1776 se dan cuenta que hay un derecho fundamental y superior que es la
libertad de prensa. Para ellos, sin libertad de prensa no hay ptras libertades. Es
una libertad originaria, que se encuentra en el principio.
La constitución americana y la declaración de 1789, transmiten una misma idea :
el cambio de estructura política y el nuevo orden. Ambos recogen ya la libertad
de expresión de forma más matizada y concreta. El punto de llegada es el artículo
20 : éste tiene unos precedentes. Su origen está en las constituciones del siglo
XIX y XX, y concretamente en el artículo 11 (libertad de expresión)
2.- Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano
El artículo 11 es complejo. Podría trasladarse a cualquier constitución de ahora :
1. Aparece el concepto de responsabilidad y además la que está recogida en la
ley (legicentrismo)
2. Calificaciópn de la libertad de prensa : “uno de los derechos más preciados
del hombre” significa que es condición de otras libertades.
3. Quién es titular de este derecho : “todo hombre”.
4. Otra característica es que el objeto de este derecho es el “pensamiento y
opinión”.
5. Además, se desprende también que esta libertad está salvaguardada y
protegida por la ley . Existen medios para que esa libertad se cumpla. Es decir,
que el gran paso del artículo 11 es que la libertad queda concebida como derecho
: Con esto la libertad de expresión tiene una mayor garantía que si fuera sólo
una. También da este artículo una gama amplia de facultades incluidas en esa
libertad de expresión : “hablar, escribir e imprimir...”. Otro salto cualitativo
grande viene dado por la constitución del siglo XX (casi 150 años después de la
revolución francesa) Son textos que suelen ir unidos a acontecimientos históricos
de mucho impacto (como puede ser la crisis provocada por las dos grandes
guerras munidales) Esra coincidencia se da porque son acontecimientos que
suponen (en el caso de las guerras) la violación de muchos derechos y surge un
interés de restaurar esos derechos : es la necesidad de recuperar derechos que
pueden quedar arrinconados. Otra razón es que tras una crisis es necesario
plantear nuevas fórmulas, crear un nuevo modelo (de convivencia) porque la
estructura anterior queda superada (tras la revolución burguesa o las GM)
3.- La gran declaración de los derechos humanos de 1948 (elaborada por
Naciones Unidas) que se formula tras la IIGM. Ésta es el texto fundamental para
entender la libertad de expresión en el siglo XX. Hoy en día es incumplido en
muchos paises.
Su principal rasgo es la universaluidad, son derechos que pertenecen a toda
persona por el hecho de serlo. Es la categorái más elevada que existe de derecho;
es la categoría primaria del derecho (sin condiciones de fornteras, raza, sexo...)
La única condición para poseerlos es haber nacido, ser persona (hay que tener en
cuenta que muchos derechos van unidos al condicionante de la nacionalidad) Por
ello la principal característica es que estos derechos no están sometidos a ningun
condicionante (sirven en todo lugar y en todo momento)
La decalración universal de derechos humanos de 1948 : vuelve a mostrar la
universalidad de estos derechos (todo individuo : como colectividad) Incluye el
derecho a la libertad de expresión (no sólo la libertad) y la matiza y concreta un
poco más en qué consiste :“el no ser molestado, el de investigar...” Habla de
tres funciones fundamentales :
1. Emitir o difundir
2. Recibir información
3. Investigación
Respecto a la recepción, nuestra cionstitución sólo grantiza el derecho a recibir
información. Pero no habla de recibir opinión ¿? En cambio en la declaración
derechos humanos, habla de ste rema, el derechoa recibir opinión, significa que
se puede exigir que me den una opinión (es dificil de encajar el poder exigir que
te den algo tan subjetivo) El titular de este derecho serian las grandes
instituciones (partidos políticos, sindicatos... los ciudadanos tienen derechoa
saber qué opinan sobre temas importantes) Falta en este artículo una alusión a la
responsabilidad. Es un artículo bastante irregular, imperfecto ¿?
3.-El derecho a la información en el CEPDHLF (Convenio europeo
de protección de los derechos humanos...) La jurisprudencia del
TEDH sobre el derecho a la información :
Es una artículo muy general. Este convenio emana del “consejo de Europa” que
es una alianza que lo forman muchos paises (algunos no pertenecientes a la CEE)
y tiene un carácter político (más que económico) En 1950 firman este convenio.
Este derechop forma parte de los paises que estám en este consejo yq une han
firmafdo este convenio (como es el caso de España) Es por tanto una ley
española (hay un debate si es superior o no anuestra constitución) Tal es su
importancia que este mismo año, el consejo creó un órgano judicialq une es el
TEDH (tirbunal europeo de derechos humanos, cons ede en extrasburgo) yq une
se encarga de juzgar las violaciones de este convenio que cometan lso paises
pertenecientes. El procedimiento que hay que seguir es agotar, primero todos los
pasos en mi país y una vez se supera esto, entonces se acude al TEDH (se incia el
proceso en el país propio y se está pleiteando hasta que ya no se puede más) De
lo contrario se saturaría el TEDH. Riesgos que implica este proceso : que se
retrasa demasiado y además el coste económico es mayor (si pierdes, pagas, si
ganas, te pagan . pro ello sólos e incia el proceso si lo tienes muy claro) Ela
rtículo 10 hjabla de “toda persona” (más humano que individuo) También habla
de derecho a la libertad (más que la libertad a solas) Este derecho comprende :
1. Libertad de opinión
2. Libertad de recibir y comunicar información o ideas . no es un derecho, es
una libertad (para comunicar si quieres, pero no lo exige, lo impone) Además
idea no es lo mismo que opinióin : una idea es un concepto sobre la realidad
¿?
 Artículos relacionados con el artículo 20 :
 Artículo 18 : este hace referencia al derecho al honor, a la intimidad
personal y familiar y a la propia imagen. No hay un sujeto implícito, ya que
utilizada la fórmula se grantiza, esto es así porque la constitución considera este
derecho como propio del ser humano por el hecho de serlo y como es un
derecho natural la ley cuida para que cualquier persona lo tenga, de ahí que
utilice la forma 2se grantiza”
 Artículo 21 : Aquí se utiliza la misma fórmula que en el artículo 20, “se
conceden” el objeto de este artículo es el derecho de reunión pacíofica, sina
rmas, se considera un derecho natural, el ser humano lo tiene por el hecho de
serlo, luego la constitución, lo único que hace es reconocerlo pero no
otrogárselo/dárselo porque éste ya lo tiene.
 Artículo 22 : la misma fórmula para este derecho que es el de asociación.
 Artículo 23 : aquí el sujeto son los ciudadanos, luego este derecho
únicamente lo tienen aquellas personas que tengan la nacionalidad española. Se
tiene el derechoa participar en los asuntos públicos, directamente o por medio
de representantes, libremente elgidos en elecciones periódicas por sufragio
universal (aprticipación política) Por lo tanto pierde la universalidad.
 Artículo 23 : Aunque esta universalidad es recuperada por el derecho a
sindicarse libremente, ya que utiliza la fórmula “todos” luego el sujeto ya no
está limitado. Como este no va a acompañado de “españoles” todos se refiere a
cualquier persona, es por tanto univcersal. Todos pueden hacer uso de ese
derecho. En el segundo apartado “se reconoce el derecho a la huelga de los
trabajadores para la defensa de sus intereses” También utiliza la fórmula
universalidad.
 Requisitos y condicionantes del artículo 20 :
 Límites internos : hacen referencia a la propia naturaleza de los
contenidos
 La veracidad : condiciona la naturaleza del objeto : 20.1 de
información. Ni de las ideas ni de opiniones
 Interés público : Lo recogen la doctrina y la jurisprudencia, no la
constitución. Afecta al objeto de tanto la información, como las ideas y
opiniones.
 Límite interno ideas/opiniones : Fórmula en que la expresas : No debe
ser vejatoria. Tu puedes decur que alguien es un ladrón pero no
ladronzuelo...
 Límites externos : no hacen referencia al contenido interno, sinoq une se
refieren a otros derechos y valores ajenos a la libertad de expresión que la
rodean y limitan
 Los contenidos en el artñiculo 20. 4 (intimidad, honor...)
 Protección a la infancia y juventud
 Secreto profesional (periodistas, curas...)
 Secreto oficial (el estado)
 Secreto de sumario (los jueces)
 El secuestro de publicaciones y la censura :
La censura previa : aparece en el artículo 20.2 de la CE y se establece la
prohibición total de la misma. El TC ha definido en una frase loq une entiende
por censura previa : “cualquier medida limitativa de la elaboración o difusión de
una obra del espíritu, especialmente al hacerla depender de un previo examen
oficial de su contenido”
Cone ste sentido se puede decir que la censura existe a la par desde la libertad de
expresión y su nucleo es el control, un filtro o examen del mensaje, de loq une se
dice. El problema consiste en situar ese control : ¡en qué momento de la creación
del mensaje se situa ese control?
Asi podemos diferenciar varios tipos de censura. La creación de mensajes nace
en el punto de una persona. Ela rtículo 16.1 lo regula. En el punto nioc abe la
censura, porque nos e puede meter una filtro externo en la cabeza de nadie. Así la
censura necesita una elaboración propia . escritos, fotos, cartas... necesita una
segunda fase y así surge un tipo de censura : aquella que se centra en un objeto
producido o texto elaborado.
En la primera fase se puede hablar de AUTOCENSURA . el filtro que el propio
creador se impone. Por regla general no la hace el creador, viene de presiones
externas indirectas ye sta autocensura es a veces más o menos eficaz, ya que no
deja huellas. La autocensura tiene dos sentidos :
a. Positivo . obliga a hablar
b. Negativo : obliga a callarse
La censura en el producto es la más habitual y clásica, se da desde que existe la
libertad de expresión.
El texto priducido acaba por llegar a la opinión pública (3ª fase) y en esta fase
tambiéns e puede dar censura. Es menos eficaz y menos habitual, pues el mensaje
ya se ha divulgado. Es la caracteristica del siglo XVIII.
En el ámbito de la autocensura (es extralegal) esta dentro de la deontología 8eres
tu el que decide si vas a decir o no algo o lo vas a escribir)
Eñl sentido u objetivo dela censura previa es para controlar las ideas politicas :
control ideológico de la sociedad : fascismo, nazismo...
La autocensura hoy en día se da sobre todo por interés económico (la censura
previa clásica se cerntraba en el carcater ideológico)
La censyra previa se ha dado a traves de la historia, en rpensa, radio y TV (dar el
guión con 24 horas de antelación)
 Secuestro de publicaciones : existe desde que los mensajes expresados se
proyectaban o grababan... adquieren un soporte de difusión, tiene su origen
primario en las publicaciones de carácter escrito. La regula al constitución en el
artículo 20.5. Históricamente ha significado la retirada de la circulación de una
publicación. Els entido es preservar los derechos ajenos, derechos de terceras
personas. La censura es una modificación del contenido, y el secuestro es la
retirada de la unidad y es a posteriori. Históricamente el secuestro ha ido ligado a
publicaciones escritas o impresas. Como es àra preservar lsod erechos ajenos
tiene que haber una autorización judicial ( sino el secuestro tiene como objeto el
control ideolçogico, pues asi se evitan ideas diferentes al estado) (la tv, el futbol
son los instrumentos utilizados por el gobierno apra secuestrar nuestros
pensamientos)
 Modalidades :
 La básica es sobre productos impresos . libros, revistas...
 Otros objetos impresos : en la radio, TV y cine, pero ¿cómo se hace? Si
están grabados no hay problema. El rpblema es si se da en directo : sólos i
hay una cosntataciónc ertera de que le programa va a dañar los derechos de
terceros. E la máquina de la verdad iba a hablar la niñera de Ana Obregon,
para salvaguardar su intimidad, se secuestra el prograsma. Un libro
impreso ilegalmete,. Acuso al grupo prisa de anrcotraficantes,s e secuestro,
la imprenta era ilegal.
 Sentido del secuestro : no esperara a un largo proceso judicial que hará que
se olvide el caso. Se trata de evitar lo que va a venir y sobre todos si es a un
menor.
 Límite del secuestro : Debe ser autorizado sólo por la autoridad judicial. El
juez es elq une ùede ver cuando hay un derecho en peligro (es un poder
independiente y meutral) En un régimen no consitucional (no lo lleva a cabo el
juez) El juez no censura, no se limita a quitar una frase, una linea...,a ctua en la
totalidad del mensaje.
 La publicidad : hay productos en los que la publicidad debe ser autorizada
por laadminsitración, sdse da sobre todo en productos framacéuticos. Y esto se
entiende como censura previa, pero no se ha planteado al TC, porque lod
eclararia antocnstitucional, ya que afecta a un mensaje informativo.
 La libertad ideológica y la libertad de cátedra :
La libertad ideológica 8artículo 16) es previa a la libertad de expresión. La
libertad ideológica da cobertura a la de expresión de esas ideas. La libertad
ideologica se plasma en la idea de expresar ideas y pintos, y esas ideas estám
garantizadas, estám cubiertas por los derechos de autor, de la propiedad
intelectual.
La libertad de cátedra está en el artículo 20, porque el constituyente vio que se
trataba de la libertad de expresión del docente. Es un derecho de la libertad de
expresión. Aunque este derecho se podia haber incluido en el artículo 27
(derecho a la educación)
Hay que diferenciar el ámbito propio de la libertad de cátedra . el titular es el
docente, el profesor, pero no es lo mismo la docencia escolar que la docencia
superior.
Así su ámbito es más epecífico (en la información también se da) pero porque
también se da la investigación, ya que protrege la libertad que tiene el docente
para explicar cientificamente una materia, sus ocntenidos. Pero esa visión de la
libertad de cátedra ha sido matizada por lso tribunales:
1. El profesor está obligado a explicart una materia según los parámetros del
plan de esutdios estabelcido. Así, no puede cambiar el nombre o no seguir la
meteria que aprece en el BOE.
2. La libertad de cátedra no ampara el no cumplimiento de la organización
interna administrativa : los horarios...
3. Conpaginar la libertad de cátedra con la orientación ideológica o religiosa de
un centro (art. 27.6) libertad siempre y cuandos e respeten lso derechos
constitucionales. Y la compaginación de esto es muy difícil. Se soluciona así:
a. El profesor que imparte docencia en un centro confesional, no está
protegido por la libertad de cátedra, no tiene derechoa humillar, menospreciar,
hacer apología contraria a la ideología del centro.
b. El centro no puede obligar a un profesor a que cambie sus ideas, a
obligarle a tener una creencia que no tiene.
Para estos casos, según Tomas y valiente hay que tener prudencia, no llegar a
casos extremos, para que así no hayan conflictos. Así es la única forma de
conjugar dos derechos constitucionales protegidos. Hace dos años un profesor
decia que la inteligencia venia ocndiconada por el sexo y al raza y fue
denuciado. ¿entraba dentro de la libertad de cátedra? No tenia fundamentos
científicos y además atentaba ocntra le derecho al honor. Tiene que haber una
base científica. Que el alumno noa dquiera conocimietnos hipotéticos (¿y
comos e que me dicen la verdad?
 El derecho a la información de los consmidores :
El concepto de información ha estado ligado básicamente a la información
política y sociopolítica. En el siglo XIX los periodicos sólo informaban de esto,
pero a partir de la 2ªGM esto cambió. Así se trataba nuevos aspectos entre los
que destacaba la información que quieren los consumidores. Es toda aquella
informaciónq une circula en los MMCC relacionada con los actos de consumo
de los ciudadanos de sociedades consumistas.
Dentro de este ámbito, el mensaje publicitario es uno de los puntos clave (no el
único) El mensaje publicitario en su base, es informativo, lo que pasa es que se
presenta de forma persuasiva y esa persuasion no debe primar sobre la
información, aunque muchas veces esto se lleva al límite y el interés por
convencer se sobrepasa,a sí surge la publicidad engañosa, que es ilícita.
Pero esta información la reciben los consumidores no sólo pro la publicidad,
también en prensa, radio y tele. Bajoe sta perspectiva un consumidor es una
persona que dentreo de una sociedad de libre mercado, adquiere bienes y
servicios. Este derecho de los consumidores se da en las sociedades opulentas (en
paises pobres, tienen derecho a esta informacion, pero lo improtante es cubrir lo
básico)
El desarrollo de la publicidad se dio a partir de la 2ªGM y destacan Alemania y
EEUU. Esto se dio por el desarrollo económico imparable y porque el mercado
se llena de muchso productos, pero antes los productos tardaban mucho en
cambiar. Ahora, con las nuevas tecnologías,s e renuevan muy rápidamente, y
dada esta diversificación y tecnificación, aumenta la necesidad de información.
De tal forma que el problema está en que consumimos productos que no
conocemos bien, no sabemos sus consecuencias, o sus riesgos . los teléfonos
móviles.
Otro problema se lantea por la práctica desaparición de las fronteras en el
mundo, de tal manera que consumidroes adquieren porductos de cualquier país,
esto dificulta la información y el control de calidad. Esto significa que los
consumidores no conocen el sitema de producción de esos pasies extranjeros. El
consumidro necesita más información.
 Artículo 51 CE : defensa de los consumidores y usuarios : otro tema
importante son los intereses:
1. Económicos : paga pro algo
2. Salud : se puede poner en riesgo.
Por eso es importante que el consumidore sté bien informado. En 1884 surge la
ley 26/84 General para la defensa de los consumidores y ususarios, y dedica
una parte importante a la infromación. El consumidor pone en riesgo si salud y
su dinero.
Los productos que consumimos deben permitir de forma objetiva una
información veraz. Además tiene que ser eficaz y suficiente de toos los
productos y servivicos.
La información ha de ser sobre:
 Origen/naturaleza/composición/finalidad
 Aditivos autorizados que lleven incorporados
 Calidad/cantidad/categoría
 Precio completo/presupuesto
 Condiciones de adquisición . alquiler...
 Incremento o rebaja del producto
 Si los accesorios o servicios complementarios tienen un precio aparte
 Fecha de producción /fecha máxima para su consumo
 Intrucciones de uso/advertencia de riesgos previsibles
Por último en este ámbito, es fundamental al concienciación sobre este derecho
( que es recibir información) lo asimile u lo conozaca el ocnsumidor, además de
reclamarla cuando haga falta. Ser en definitva, un consumidor responsable, para
que la información que se le de, que es un derecho.
 Objeto del proceso : libro editado en los años 60, en Londres “El libro rojo
del ...”, fue publicado por 20 editoriales, por si había algún problema. Es para
gente jove (etapa pre-adolescente), pero de manera muy directa.
 Problema : trataba como sifueran marores, los lectores con diferentes
apartados; (profesores, drogas, sexos...) La parte de las drogas era muy explícita
(el problema era la claridad, estaba escrito para gente de más de 20 años) y la
del sexo, también escandalizó mucho a la opinión pública y al gobierno por ser
tan explícito y directo.
Se publicó en muchos paises, pero en GB estaba la ley de publicaciones
obscenas para proteger a los jóvenes. En el reino unido el editor siempre perdió,
se fue al Tribunal europeo. Hay que dedicarse y centrase en la ley británbica que
regula las publicaciones obscenas. El editor fue al tribunal, porque pensó que por
encima de toda obscenidad está la libertad de expresión.
El problema se planteó en la 2ª parte del artículo 10, pues hace referecnia la
Moral Clave del Libro : el niño es autónomo y la gente que le rodea son sus
enemigos, no son coloboradores. El tribunal le da la razón al gobierno porque la
libertad de expresión está limitada por la moral. Y en el país donde se edita el
libro está la ley de publicaciones obscenas, por loq une el límite está por la
moral. El límite es válido, es democrático según el tribunal.
Lo que es moral/inmoral “lo evaluará cada tribunal del país porque está en
contacto con su sociedad”
La moral pública es un límite para la libertad de expresión.
Así el tribunal europeo da la razón al gobierno. La libertad de expresióne s un
derecho limitado. Es necesario en una sociedad democrática para garantizar los
derechos y libertades fundamentales. ¿?
 Hechos : hamburgo, los vetrinarios discutian si habia que tener o no uns
ervicio de urgencia. Sólo B. Se encargaba de hacerlo y se dio el caso de una
gata. B. La salvó se hizo un reportaje en un periódico : según el colegio de
veterinarios, nos e podia hacer publicidad. Se le denuncia y el caso llega al
tribunal. Se le da la razón a B pues iba en contra de la libertad de expresión y
de la libertad de asociación, pues el colegio obliga a apuntarse y eso implica no
poder hacer publicidad. El tribunal dice que por encima de cualquier código
deontológico está la libertad de expresión
 Problema : Los MMCC resaltan demasiado el caso de la gata : entrevistan
a B y se hace autopropaganda y por el código de comportamiento esto no se
puede hacer y lo llevana une xtremo total y así en este caso se da una violación
del código deontológico, por haberse realizdo la entrevista.La idea de esta
norma es conseguir la competencia perfecta entre los veterinarios.
En todos los paises hay una normativa para regular la publicidad de los medios
y otras profesiones liberales : no puede haberun mensaje persuasivo : los
alemanes lo llevan a rajatabla.
 Solución del tribunal : se da la razón a Barthold:
1. artículo 10 de los derechos humanos
2. artículod e libre asociación : noe s obligatoria asociarse al colegio
La libertad de expresióne s mucho mas importante que el hecho de que B haya
hecho propaganda y haya pasado del código deontológico. Es una exageración,
le daño es mas grave si se coarta la libertad de expresión.
Una revista ustriaca en la que escribe L, publica una serie de artículos sobre
políticos activos en plena campaña electoral. A uno de estos lo acusa de haber
sido nazi y haber participado en las SS, una brigada conocida por sus matanzas.
Peters reconoció haber pertrencido a estas, pero que no participó en las
matanzas. Su opositor político sale en dfensa de peters, y el epriodsita continua
sus artñículos criticando a los dos. K le acusa de difamación, y le pone una
querella, L. Les habia criticado de “comportamiento inmoral e indigno” (no es
difamatorio porque está en plena campaña elctoral y es un personaje público)
 Tribunal europeo : Libertad de expresión es esencial en una sociedad
decomcrática y no sólo hay libertad para aspectos positivos. El tirbunal europeo
está en contra de las sentencias del tribuanl de viena 8que dijo que eran
difamatorias) dice que la labor periodística es informar y los lectores opinan y
valoran.
El tribunal europeo dice que el linite existe en el artículo 102 y el artículo III del
CP. La libertad de expresión abarca también las informaciones y opiniones
desfavorables, aunque hieran o molesten,s iempre que nos ea falso y no se
extralimite.
Si consideramos que este caso es difamatorio, los periodistas dejarían de
informar ys er críticos en algunos temas,.restringiendo sus funciones, la opinión
pública no podría debatir sobre estos temas.
Otro elemento importante en este caso es que se trata de un político. El artículo
10.2 habla de los límites. También es determinante que se da en campaña
electoral.
Sobre los hechos y las opiniones, L acusa con hechos sobre los que no se
discuten, por tanto no hay información falsa, es información verdadera + opinión
Enfrentamiento entre una empresa farmacéutica y la prensa. La primera es
causada de comercializar un producto con una sutancia perjudicial. Durante el
juicio, la prensa publica artículos sobre la empresa . denuciando que estaba
negociando las indemnizaciones extrajudicialmente. La empresa denuncia que
esos artículos perturbaban el juicio y el tribunal condena a los periodistas. La
empresa utiliza el llamado Comptenpt of Court (Out of court), es decir, que se
está impidendo que el juez decida con autoridad e independencia . plantea el
tema de los juicios paralelos (cuando lso periodistas tienen pruebas distintas y
mejores que las que tiene el juez, con lo cual se invalida la acción judicial) (In
the face : alguien perturba le jucio dentro, gritando o levantandose // Out of the
court : se perturba desde fuera)
El tribuanl europeo da la razón a los periodistas. Hay un conflicto de la libertad
de expresión. Razonamiento : esa coacción a la libertad de expresión está
registrada en una ley. Este caso coincide con uno d elos apartados límites del
artículo 10 . con el de grantizar la imaprcialidad de los jueces. El tribunal
europeo deice que la inforamcion que dieron no era decantada, ni parcial, ni
agresiva, sino que es una iformaciòn necesaria. Y el argumento fundamental :
Hay un derecho a recibir información . importantísimo, porque la sociedad
inglesa tenía dewrecho a saber lo que pasaba (art. 66)
Este caso involucró a un parlamentario de HB al que los jueces españoles
condenaron por injurias al gobierno a través de un artículo. Es previo al GAL. El
tribunal europeo lo exculpa. Se daña la seguridad nacional del estado.
En España se le condenó porque C era senador y por eso lo tenia que haber dicho
en el parlamento y el tribuanl europeo dice que eso es así, no se le puede limitar
su libertad de expresión,e s más, como representante del pueblo los ciudadanos
necesitan recibir información y opinión.
 Lo que más se viola es lo de los juicios justos (derecho a un juicio justo)
 Cómos e viola este derecho : por las dilaciones y las tradanzas.
 Detrás de los juicios justos ya se situó la libertad de expresión y el derecho a
la vida privada
 Hay un órgano : la comisión que es el órgano filtro, pero hace dos años se
modificó y hay otro organismo formado por tres jueces que estudian la
pertinencia o no del caso, la comisión ha desaparecido
 Ahora se permite un pequeño recurso (doble instancia) es otra novedad
 El tribunal europeo no cambia textualmente una sentenica, condena o no a un
implicado, ya lo cambia le país. No es tampoco penal, la sentencia la actan los
tribunales.
 Artículo 10.2 de la constitución . las normas sobre los derechos humanos se
interpretan según la declaración de derechos humanos.
Sentencia condenatoria al estado español : en la desarticulación de una secta,
la policía se pasó : se violó la libertad de asociación y el derecho a la privacidad.
El tribunal europeo no actua de oficio, para eso rendria que existir una agencia
especial para la protección de lso derechos humanos. Si actuara de oficios eria un
caos. Por la ralentización del juicio.
La justicia esta rpevista para un ligar concreto, y apra su efecto inmediato :
problema con los tribunales internacionales, ¿quién se encarga del rpoblema?