TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC PROCEDENCIA : PROCEDIMIENTO : DENUNCIANTE : DENUNCIADOS : MATERIAS : ACTIVIDAD : COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR – SEDE LIMA SUR DE PARTE ASOCIACIÓN PERUANA DE CONSUMIDORES Y USUARIOS - ASPEC BANCO RIPLEY PERÚ S.A. TIENDAS POR DEPARTAMENTO RIPLEY S.A. SERVICIOS BANCARIOS PAGO ANTICIPADO OTROS TIPOS DE INTERMEDIACIÓN MONETARIA VTA. MIN. OTROS PRODUCTOS EN ALMACÉN SUMILLA: Se confirma la resolución venida en grado en el extremo que declaró fundada la denuncia contra Banco Ripley Perú S.A. y Tiendas por Departamento Ripley S.A.; al haberse verificado que ambos proveedores limitaron el derecho de los consumidores a realizar el pago anticipado de cuotas mediante la promoción “Campaña de Electrodomésticos Increíble/Irresistible”. SANCIÓN: Banco Ripley Perú S.A. Tiendas por Departamento Ripley S.A. 47,16 UIT 20 UIT Lima, 22 de noviembre de 2012 ANTECEDENTES 1. El 20 de mayo de 2009, Asociación Peruana de Consumidores (en adelante, Aspec) denunció a Banco Ripley Perú S.A.1 (en adelante, el Banco) y a Tiendas por Departamento Ripley S.A.2 (en adelante, Ripley) por infracción del Decreto Legislativo 716, Ley de Protección al Consumidor. Señaló que ambos proveedores ofrecieron diversos productos a precios promocionales, los cuales debían ser adquiridos con la tarjeta de crédito Ripley a 12 cuotas, informando que en caso se efectuara un pago anticipado de tales créditos, se cargaría en la cuenta de la tarjeta la diferencia entre el precio normal de los productos y el precio promocional ofrecido. Agregó que con tal oferta ambos proveedores vulneraron el derecho de los consumidores a realizar pagos anticipados de sus cuotas3. 1 RUC: 20259702411. Domicilio: Av. Paseo de la República 3118. San Isidro - Lima. 2 RUC: 20337564373. Domicilio: Calle Las Begonias 545. San Isidro - Lima. 3 Originalmente, la denuncia de Aspec fue declarada improcedente por la Comisión al considerar que la conducta denunciada constituía una presunta infracción del Decreto Legislativo 1044, Ley de Represión de la Competencia Desleal, siendo que quien debía conocer el presente caso era la Comisión de Fiscalización de la Competencia. Sin M-SPC-13/1B TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC 2. El 15 de junio de 2010, el Banco presentó sus descargos manifestando que: En aplicación de la promoción denominada “Campaña de Electrodomésticos Increíble/Irresistible” ofrecida por su institución, Ripley puso a disposición de sus clientes determinados combos de productos electrodomésticos, que -de ser adquiridos con la tarjeta de crédito Ripley a 12 cuotas o más- contaban con un precio promocional de hasta 50% de descuento sobre el precio normal de cada producto; (ii) los consumidores tenían 2 alternativas de pago, el precio normal del producto o su precio promocional con la condición antes descrita, siendo que si optaban por la segunda vía pero luego cancelaban anticipadamente los créditos otorgados para la adquisición de tales productos, su entidad cargaba en la cuenta de sus clientes el precio diferencial que le había sido descontado inicialmente; (iii) se trató de un acto jurídico sujeto a una condición que, por tanto, no surtiría efectos hasta la verificación del cumplimiento de tal condición a cargo de sus clientes. Es decir, hasta que el pago se efectuara en 12 cuotas o más con la tarjeta Ripley; y, (iv) el Código Civil establece que el cumplimiento de una condición es indivisible aunque consista en una prestación divisible, de modo que lo que pretendía Aspec contravenía tal norma y desnaturalizaba la figura del acto jurídico bajo condición suspensiva, llegando al absurdo de querer aplicar los mismos beneficios a los consumidores que sí cumplieron la condición de pago como a aquellos que no observaron tal disposición. (i) 3. El mismo día, Ripley presentó sus descargos indicando que en su condición de establecimiento comercial no tenía la posibilidad material de realizar el supuesto denunciado, toda vez que el descuento aplicable a través de la promoción “Campaña de Electrodomésticos Increíble/Irresistible” se obtenía únicamente mediante compras efectuadas con la tarjeta Ripley, la misma que era operada y administrada por el Banco. 4. Mediante Resolución 268-2011/CPC del 23 de febrero de 2011, la Comisión de Protección al Consumidor - Sede Lima Sur (en adelante, la Comisión) declaró fundada la denuncia contra el Banco y Ripley por infracción del artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor, sancionándolos con una multa de 47,16 UIT y 20 UIT respectivamente, tras considerar que limitaron el pago anticipado de cuotas en la promoción “Campaña de embargo, la Sala declaró la nulidad de dicho pronunciamiento al estimar que la conducta denunciada era una presunta vulneración del derecho de los consumidores a realizar prepagos, recogido en el artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor, motivo por el cual ordenó a la Comisión que efectuara una adecuada imputación de cargos y se pronunciara sobre la denuncia planteada por Aspec. 2/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC Electrodomésticos Increíble/Irresistible”. En consecuencia, condenó al Banco y a Ripley al pago de las costas y costos del procedimiento; dispuso que Aspec participara del 30% de la multa impuesta; y, ordenó a ambos proveedores como medida correctiva que: (i) (ii) Acepten los pagos anticipados que pudieran solicitar las personas que accedieron a la promoción, absteniéndose de cargar la diferencia entre el precio normal y el precio promocional; y, cumplan con devolver el monto cobrado a aquellos clientes que para efectuar el pago anticipado de sus cuotas tuvieron que abonar la diferencia entre el precio normal y el precio promocional de sus productos. 5. El 14 de marzo de 2011, el Banco y Ripley apelaron la Resolución 268-2011/CPC reiterando los argumentos de sus descargos y agregando que la Comisión realizó una incorrecta valoración probatoria y no esclareció el hecho materia de cuestionamiento, basándose únicamente en lo señalado por Aspec, por lo cual inobservó los principios del debido procedimiento y de impuso de oficio. Asimismo, indicaron que los términos de la promoción “Campaña de Electrodomésticos Increíble/Irresistible” fueron comunicados a los consumidores en diversos medios de comunicación, como el periódico, su página web y los banners de la tienda, además de incluirse los precios y sus descuentos en los mismos productos que formaban parte de la promoción. 6. El 18 de noviembre de 2011, Aspec presentó un escrito en el que indicó que si bien los proveedores podían ofrecer diversas promociones a sus clientes a fin que utilizaran su tarjeta de crédito, ello no los facultaba a contravenir disposiciones legales de carácter imperativo. 7. Mediante Requerimiento 0063-2012/SC2 del 16 de marzo de 2012, la Sala solicitó al Banco y a Ripley que informaran la tasa de interés que aplicaron a los consumidores que accedieron a la promoción, así como las cuotas mensuales que estos tuvieron que pagar para cancelar los productos de la promoción, pedido que fue atendido por los denunciados oportunamente. 8. Por Memorandum 1477-2012/SC2 del 16 de mayo de 2012, la Sala requirió a la Gerencia de Estudios Económicos del Indecopi (en adelante, la GEE) que determinara si los precios ofrecidos en la promoción eran más beneficiosos para los consumidores que adquirir los productos a su precio regular, siendo que mediante el Informe 084-2012/GEE la GEE atendió la solicitud de la referencia. 3/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC ANÁLISIS Cuestión previa: Sobre la afectación a los principios de impulso de oficio y de debido procedimiento 9. Los procedimientos administrativos seguidos por la Comisión, de oficio o a instancia de parte, para investigar presuntas infracciones a las normas de protección al consumidor son procedimientos sujetos a la observancia de diversos principios comprendidos en el artículo IV del Título Preliminar de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Sin perjuicio de los principios señalados en el artículo 230º de la citada norma. 10. Dentro de la relación comprendida en el artículo IV antes citado, se encuentran: (i) el principio del debido procedimiento, según el cual los administrados gozan de todos los derechos y garantías inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho; y, (ii) el principio de impulso de oficio, que implica que las autoridades administrativas dirijan por sí mismas el procedimiento y ordenen la realización de los actos de instrucción4 que resulten necesarios para el esclarecimiento y resolución de los hechos relevantes, sin que para ello deba efectuarse una solicitud de las partes o parte interesada5. 11. El Banco y Ripley han señalado en su recurso de apelación que la Comisión inobservó los principios del debido procedimiento y de impuso de oficio pues realizó una incorrecta valoración probatoria y no esclareció los hechos cuestionados basándose únicamente en lo señalado por Aspec. 4 Los actos de instrucción son aquellos medios que permiten demostrar la veracidad de las informaciones y documentos aportados. La prueba de los hechos relevantes es esencial para la decisión que va a resolver un procedimiento administrativo debido a que todo acto de la autoridad debe sustentarse en motivaciones prácticas, reales y verificables; si así no fuera el acto aparecería viciado y susceptible de anulación. Ver: MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima: Gaceta Jurídica, 2006. p. 438 5 LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Artículo IV del Título Preliminar.Principios del procedimiento administrativo. 1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: 1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de todos los derechos y garantías inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho. La institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del Derecho Administrativo. La regulación propia del Derecho Procesal Civil es aplicable sólo en cuanto sea compatible con el régimen administrativo. 1.3. Principio de impulso de oficio.- Las autoridades deben dirigir e impulsar de oficio el procedimiento y ordenar la realización o práctica de los actos que resulten convenientes para el esclarecimiento y resolución de las cuestiones necesarias. 4/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC 12. De la revisión del expediente se aprecia que los denunciados tuvieron la oportunidad de presentar argumentos y medios probatorios durante el procedimiento a efectos de acreditar que no infringieron norma alguna de la Ley de Protección al Consumidor y que además estos medios probatorios, conjuntamente con aquellos presentados por Aspec, fueron valorados de manera adecuada por la primera instancia, de modo tal que no se afectó el principio del debido procedimiento. 13. Cabe agregar que los medios probatorios bajo comentario resultaron suficientes, a criterio de la Comisión, para que dicho Colegiado pudiera emitir un pronunciamiento sobre el particular sin que fuera necesario que, en atención al principio de impulso de oficio, ordenara la presentación de mayores elementos probatorios. Ello, en la medida que la Comisión basó su pronunciamiento en el hecho que -a su juicio- no era posible pactar o disponer del derecho al pago anticipado reconocido en el artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor, por lo cual no era necesario que dicha instancia requiriera mayores pruebas al respecto, sino que solo era preciso que procediera a verificar, como efectivamente hizo, si es que los términos de la promoción ofrecida por el Banco y por Ripley fueron o no acordes con la interpretación que efectuó de la norma. 14. En consecuencia, no se ha generado afectación alguna a los principios del debido procedimiento y de impulso de oficio, debiendo desestimarse el presente cuestionamiento formulado por el Banco y por Ripley. Sobre el derecho a efectuar pagos anticipados 15. El artículo 65° de la Constitución Política del Perú establece que el Estado defiende el interés de los consumidores y usuarios6. Como parte del cumplimiento de dicho deber de defensa, la Ley de Protección al Consumidor reconoce una serie de derechos para los consumidores e impone una serie de deberes para los proveedores, los cuales deben ser cumplidos en la comercialización de productos o en la prestación de servicios en el mercado. 16. El artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor7 reconoce el derecho de los consumidores a realizar pagos anticipados en forma total o 6 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ. Artículo 65°.- El Estado defiende el interés de los consumidores y usuarios. Para tal efecto garantiza el derecho a la información sobre los bienes y servicios que se encuentren a su disposición en el mercado. Asimismo, vela en particular, por la salud y la seguridad de la población. 7 DECRETO LEGISLATIVO 716. LEY DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR. Artículo 5º.- En los términos establecidos por el presente Decreto Legislativo, los consumidores tienen los siguientes derechos: g) Derecho, en toda operación de crédito, a efectuar pagos anticipados de las cuotas o saldos en forma total o parcial, con la consiguiente liquidación de intereses al día de pago, incluyéndose así mismo los gastos derivados de las cláusulas contractuales pactadas entre las partes. (…) 5/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC parcial. Dicho reconocimiento implica para los proveedores la prohibición de: (i) obstaculizar o limitar el derecho de sus consumidores a realizar pagos anticipados; o, (ii) cobrar montos que encubran la recuperación de los intereses que se dejarían de percibir por el pago anticipado. 17. Aspec denunció que los términos de la promoción “Campaña de Electrodomésticos Increíble/Irresistible” ofrecida por el Banco y por Ripley fueron atentatorios contra el artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor. 18. Este Colegiado considera que a fin de emitir un pronunciamiento adecuado en el presente caso, resulta necesario determinar -en primer lugar- si el derecho a realizar pagos anticipados en las operaciones de crédito califica o no como un derecho de libre disposición por parte de los consumidores. Por lo tanto, seguidamente se efectuará un análisis sobre el particular. (a) La naturaleza del derecho al pago anticipado 19. Un primer enfoque, que contempla una interpretación estrictamente literal de la Ley de Protección al Consumidor, se orienta a señalar que el derecho a realizar pagos anticipados no es un derecho de libre disposición, en la medida que el artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor es una norma de carácter imperativo que, consecuentemente, no admite pacto en contrario. 20. Este criterio ha sido acogido a nivel jurisprudencial por la segunda instancia de Indecopi que vela por el respeto de los derechos de los consumidores. Así, en la Resolución 0387-2004/TDC-INDECOPI el Tribunal de Defensa de la Competencia de aquel entonces estipuló que el derecho de los consumidores a realizar pagos anticipados en forma total o parcial no era un derecho de libre disposición, por lo que no podía ser vaciado de contenido por un negocio jurídico celebrado en el marco de la contratación masiva, donde el ejercicio de la libertad contractual y la autonomía privada se encontraban relativizados por la inexistencia de una relación de simetría e igualdad, que era presupuesto de la autonomía privada. 21. Cabe resaltar que la Primera Sala Transitoria Especializada en lo Contencioso Administrativo de la Corte Superior de Justicia de Lima, en su sentencia del 28 de junio de 2006, declaró infundada la demanda contencioso administrativa interpuesta contra la Resolución 0387-2004/TDCINDECOPI por considerar que, de acuerdo al artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor, todo deudor o prestatario de un crédito se encontraba en la posibilidad de efectuar la cancelación anticipada de las 6/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC cuotas o saldos pendientes, resultando congruente asumir que la penalidad por prepago ya no podía ser aplicada por una entidad financiera sin que implicara un perjuicio para el cliente8. Pronunciamiento que fue confirmado por la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la República, en su sentencia del 22 de enero de 2008. 22. Asimismo, este criterio se ha mantenido en reiterados pronunciamientos de la Sala9, en los que se ha señalado de manera expresa que todo consumidor tiene derecho a efectuar prepagos parciales o totales de los créditos obtenidos, en cualquier momento de la relación crediticia, sin mayores restricciones temporales u operativas ni costos que el pago de los intereses generados a la fecha de pago y los gastos administrativos que tal servicio 8 “SÉTIMO: Que la referida ley resulta de aplicación inmediata al cumplimiento del Artículo III del Título Preliminar del Código Civil promulgado por el Decreto Legislativo Nº 295 de fecha veinticuatro de julio de mil novecientos ochenta y cuatro, dispone “La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroatrivos (sic), salvo las excepciones previstas en la Constitución Política del Perú”, criterio ratificado en el artículo 109 de la Constitución al señalar “La ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación...”; consecuentemente todo deudor o prestatario de un crédito, se encontraba a partir de su vigencia, en la posibilidad de efectuar la cancelación anticipada de las cuotas o saldos pendientes, ya sea en forma parcial o total, como ha ocurrido en el caso bajo análisis, con la consiguiente liquidación de intereses al día del pago, incluyéndose asimismo los gastos derivados de las cláusulas contractuales pactadas entre las partes; siendo así, resulta congruente asumir que la penalidad prevista en el Contrato de Préstamo con Garantía Hipotecaria, ya no podía ser aplicada por el Banco de Crédito, en cumplimiento de la mencionada norma legal, sin que ello implique un perjuicio para su parte. OCTAV0: (sic) Que, asumir lo contrario a lo señalado precedentemente, significaría no sólo desconocer el derecho de los consumidores a efectuar pagos anticipados de sus deudas; sino también, la contradicción de la normatividad aplicable, pues de un lado, unos podrían ejercer dicho derecho (aquellos que celebren contratos a partir de la vigencia de la Ley Nº 27251), en tanto que otros no lo podrían hacer; lo que implica una distinción que la ley no puede permitir; a lo que se agrega el hecho que tal ejercicio del derecho en mención no genera perjuicio alguno a la entidad bancaria, ya que se le paga el capital restante del cual puede hacer uso en el momento de su recepción, mas si ya cobra gastos administrativos como es de verse en autos. NOVENO: Que, el Tribunal Constitucional en el expediente 0011-2002-AI/TC (fundamento jurídico 3) señala que “Es evidente que la protección que la Constitución otorga al derecho de contratación en el inciso 14 de su artículo 2º y en su artículo 62º, supone previamente la existencia de un contrato, esto es, un acuerdo de voluntades para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial” lo que no se da en extenso en el contrato materia de litis, ya que éste corresponde a un contrato por adhesión en el cual la posibilidad de negociar se restringe. (...) DÉCIMO SEGUNDO: Que si bien se adiciona un nuevo párrafo al artículo 5 de la Ley de Protección al Consumidor aprobada por Decreto Legislativo 716, modificado por el Decreto Legislativo 807, incorporando como derecho de los consumidores: el que en toda operación de crédito, pueda efectuar pagos anticipados de las cuotas o saldos en forma total o parcial, con la consiguiente liquidación de intereses al día del pago, incluyéndose asimismo los gastos derivados de las cláusulas contractuales pactadas entre las partes; ello se da en cumplimiento del artículo 65º de la Constitución, por lo que lo sostenido por el accionante de que, el Contrato de Mutuo con Garantía Hipotecaria fue suscrito con anterioridad a la Ley anteriormente anotada, el derecho sustantivo en sí ya estaba plasmado en la Constitución, derecho que según se verifica en el expediente administrativo, que ejercido por el señor Domingo García Belaúnde, al efectuar la cancelación del préstamo hipotecario.” 9 Ver, a modo de ejemplo, las siguientes resoluciones: - Resolución 357-2009/SC2-INDECOPI del 18 de febrero de 2009, en el procedimiento seguido por el señor Marco Antonio Inga contra Banco Continental S.A. - Resolución 624-2009/SC2-INDECOPI del 26 de marzo de 2009, en el procedimiento seguido por la señora Rosario Isolina Sandoval Guerra contra Banco Continental S.A. - Resolución 2633-2010/SC2-INDECOPI del 22 de noviembre de 2010, en el procedimiento seguido por el señor Gerardo Raúl Medina Guillén contra Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Arequipa S.A. - Resolución 851-2011/SC2-INDECOPI del 14 de abril de 2011, en el procedimiento seguido de oficio contra HSBC Bank Perú S.A. - Resolución 634-2012/SC2-INDECOPI del 6 de marzo de 2012, en el procedimiento seguido por el señor Eduardo Elías Paredes contra Banco Continental S.A. 7/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC implique para los proveedores. Así, se ha privado a los proveedores de convalidar la desnaturalización del referido derecho, mediante: la aplicación de cláusulas contractuales que contemplaran el cobro de comisiones injustificadas por el prepago del crédito, el establecimiento de procedimientos desproporcionados que dilataran de manera excesiva este derecho; la presentación de ofertas confeccionadas distorsionando el sentido del mismo, entre otros supuestos por medio de las cuales se pudiera intentar recuperar total o parcialmente los intereses dejados de cobrar por la cancelación anticipada del crédito. 23. Se debe advertir además que dicha posición ha adquirido mayor preponderancia con la emisión de la Ley 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor, vigente a partir del 2 de octubre de 2010, pues en el artículo 86º de tal norma se ha agregado de manera expresa que, ante el ejercicio del derecho a realizar pagos anticipados por parte de los consumidores, no serán aplicables por parte de los proveedores “penalidades de algún tipo o cobros de naturaleza o efecto similar”10. 24. Esto quiere decir que los proveedores no pueden vaciar de contenido el derecho al prepago al momento de presentar las ofertas de sus productos a los consumidores. 25. Por lo tanto, lo que corresponde a continuación es evaluar si la promoción ofrecida por el Banco y por Ripley se encuentra comprendida dentro de los alcances de este nuevo supuesto comentado el presente acápite, a fin de determinar el sentido del presente pronunciamiento. (b) Aplicación al caso concreto 26. En el presente caso, el Banco y Ripley ofrecieron la promoción denominada “Campaña de Electrodomésticos Increíble/Irresistible”, la cual consistió en la oferta de diversos combos de productos electrodomésticos con un precio promocional de hasta 50% de descuento sobre el precio normal de cada producto, tal como se aprecia a continuación: 10 LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 86º.- Derecho a efectuar pagos anticipados. Los consumidores tienen derecho, en toda operación de crédito a plazos bajo el sistema de cuotas o similares, a efectuar el pago anticipado o prepago de los saldos, en forma total o parcial, con la consiguiente reducción de los intereses compensatorios generados al día de pago y liquidación de comisiones y gastos derivados de las cláusulas contractuales pactadas entre las partes, sin que les sean aplicables penalidades de algún tipo o cobros de naturaleza o efecto similar. 8/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC COMBOS PRODUCTOS PRECIO REGULAR PRECIO PROMOCIONAL 1 Laptop Acer y cámara JVC S/. 3 798,00 S/. 2 799,00 2 Laptop Acer y cámara Panasonic S/. 2 998,00 S/. 2 399,00 3 Notebook Acer y monitor Benq S/. 1 998,00 S/. 4 Televidor LG y rack S/. 3 098,00 S/. 2 299,00 999,00 27. Para acceder a dicha promoción ambos proveedores informaron a través de diversos canales que los consumidores debían cumplir con 2 condiciones específicas, esto es, que la compra se efectuara con la tarjeta Ripley y que la misma fuera cancelada en 12 cuotas o más. Agregaron además que si los consumidores aceptaban la promoción pero posteriormente efectuaban una cancelación anticipada de sus cuotas de pago, se le cargaría en la cuenta de su tarjeta Ripley la diferencia entre el precio normal de los productos y el precio promocional ofrecido. 28. Así, los consumidores que optaran por adquirir los productos de la promoción contaban con las siguientes alternativas: (i) que decidieran pagar el precio regular de los productos, en efectivo o con financiamiento, ya sea con la tarjeta de crédito de otra entidad financiera o con la tarjeta Ripley pero con un periodo menor a 12 cuotas; o, (ii) que decidieran pagar el precio promocional de los productos, con la tarjeta Ripley a 12 cuotas o más, aceptando disponer de su derecho al pago anticipado. 29. A manera de ejemplo, un consumidor podía adquirir el combo 1 conformado por una laptop Acer y una cámara JCV a su precio regular de S/. 3 798,00, efectuando un pago único e inmediato -o uno financiado bajo condiciones distintas a las de la promoción- o, alternativamente, acceder a tales productos al precio promocional de S/. 2 799,00, realizando un pago diferido en 12 cuotas o más y obteniendo de esa forma un descuento total de S/. 999,00. No obstante, si luego de optar por la segunda opción el consumidor decidía realizar un pago anticipado de su compra cancelando la deuda en un periodo anterior a las 12 cuotas pactadas, el Banco y Ripley cargarían automáticamente en su cuenta los S/. 999,00 que se ahorró inicialmente. 30. En el Informe 084-2012/GEE que la GEE emitió a solicitud de esta Sala, dicho órgano señaló que el beneficio neto para el consumidor ante las alternativas mencionadas, no equivalía únicamente a la diferencia entre el precio regular y el precio promocional del combo elegido, ya que “cuando un 9/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC consumidor accede a la promoción, no solo debe afrontar el pago del precio promocional, sino también el pago de los intereses que el consumidor tendría que afrontar para financiar su compra”11. Por ello, la GEE agregó que para efectuar un análisis sobre el particular resultaba necesario equiparar ambos conceptos (precio regular y precio promocional) al mismo periodo de tiempo, ante lo cual se presentaba la dificultad de “(…) conocer cuál es el costo de oportunidad relevante o representativo de los consumidores que adquirieron los “combos” ofrecidos por el Banco y Tiendas Ripley”12. 31. La GEE agregó que siendo el costo de oportunidad -entendido como la tasa de rentabilidad que podría obtener un consumidor en caso decidiera destinar su dinero a la mejor actividad alternativa posible- una figura que corresponde a la valoración propia de cada consumidor, que enfrenta características o situaciones diferentes (nivel de ingresos, condición de empleo, grado de aversión al riesgo, etc.), no era posible disponer de esta información a fin de dar una respuesta concreta a lo solicitado por esta Sala. 32. Atendiendo a las particularidades de la promoción bajo análisis, la Sala estima que dicha promoción, tal como fue planteada por los proveedores denunciados, impide el ejercicio del derecho de los consumidores a realizar pagos anticipados de las cuotas que mantengan pendientes en sus operaciones de crédito, en la medida que comprende una penalidad o sanción por el prepago, aún cuando el artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor prohíbe categóricamente a los proveedores limitar el derecho de la referencia. 33. El hecho que el Banco y Ripley hayan publicitado la promoción como más ventajosa para los consumidores, no constituye un eximente de responsabilidad para los proveedores ni incluso impidiría que los propios consumidores puedan disponer libremente de un derecho que, conforme se señaló precedentemente y como ha sido incluso recogido por este Colegiado en reiterada jurisprudencia, no admite pacto en contrario, máxime si conforme a lo señalado por la GEE no es posible determinar a ciencia cierta si los precios de la promoción son efectivamente más beneficiosos para los consumidores que los precios regulares de los productos, pues ello depende del costo de oportunidad que varía de consumidor en consumidor de acuerdo a sus propios intereses y necesidades. 34. Este Colegiado considera que en la promoción que ofrece el proveedor está explícita la intención del proveedor para que el consumidor renuncie a un 11 Ver la foja 262 del expediente. 12 Ver la foja 264 del expediente. 10/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC derecho que le corresponde y que el sistema de protección del consumidor ha establecido ya como un estándar en el mercado, y en virtud del cual un consumidor no puede renunciar a su derecho al pago anticipado, derecho al cual la autoridad esta llamada a proteger y garantizar ante eventuales estrategias de mercadeo que con mucha sutileza buscan vaciar de contenido los derechos del consumidor y en especial su derecho a la protección de sus interés económicos en el mercado. 35. Por lo tanto, la condición impuesta por el Banco y por Ripley para que los consumidores puedan acceder a las ventajas de la promoción transgrede abiertamente lo establecido en el artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor. 36. Ambos proveedores han alegado que de considerarse que la promoción era contraria a ley se estaría inobservando la noción del acto jurídico con condición suspensiva recogida en el Código Civil y además se estaría otorgando el mismo trato a quienes respetaron y a quienes no respetaron los términos de la promoción; sin embargo, cabe precisar que aún cuando los actos jurídicos con condición suspensiva son una figura contemplada en la ley, su aplicación no puede ser tal que colisione con otra disposición normativa como el artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor sino que, por el contrario, debe ser acorde con el ordenamiento jurídico. 37. Asimismo, si bien con esta conclusión se está equiparando en una misma situación a quienes cumplieron y a quienes no cumplieron los términos de la promoción, es preciso advertir que tal distorsión no se debe a un análisis alambicado de los hechos sino a la forma en que ambos proveedores han presentado su oferta al margen de la ley. En efecto, la condición suspensiva tal como está concebida en el código civil no puede implicar una estrategia que induzca a la violación de una norma imperativa de protección al consumidor13. 38. El Banco y Ripley han agregado a lo largo del procedimiento que cumplieron con informar por diversos medios de comunicación las condiciones de la promoción; sin embargo, en el presente caso no está en discusión si ambos proveedores cumplieron o no con su deber de información sino si la promoción que diseñaron y ofrecieron al mercado era o no atentatoria del 13 “De acuerdo con la regulación del Código civil de la obligación condicional es posible distinguir las siguientes clases: s) Suspensivas y Resolutorias: El criterio de distinción legal es el de la incidencia del evento condicionante en los efectos negociales. En la suspensión, la adquisición de los derechos dependerá del acontecimiento que constituya la condición. (…)” DIEZ-PICAZO, Luis y GULLÓN, Antonio: “Sistema de derecho Civil” Vol II, 9na edición. Ed. Tecnos. 2004. Pg. 95. 11/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC derecho de los consumidores al prepago, de modo tal que la información proporcionada no desvirtúa la presente infracción. 39. Atendiendo a lo expuesto y asumiendo como propias las consideraciones de la resolución de primera instancia14, corresponde confirmar la Resolución 268-2011/CPC, que encontró responsable al Banco y a Ripley por infringir las normas de protección al consumidor. 40. Finalmente, en la medida que los apelantes únicamente formularon alegatos de defensa en relación a la ausencia de infracción, que han quedado desvirtuados precedentemente, corresponde confirmar, por resultar accesorios al pronunciamiento sustantivo, los siguientes extremos de la apelada: (i) las multas de 47,16 UIT y 20 UIT impuestas al Banco y a Ripley respectivamente; (ii) la condena al pago de las costas y costos del procedimiento que también fue impuesta a los denunciados; (iii) las medidas correctivas referidas a que ambos proveedores acepten los pagos anticipados que pudieran solicitar las personas que accedieron a la promoción, absteniéndose de cargar la diferencia entre el precio normal y el precio promocional; y, devuelvan el monto cobrado como penalidad a aquellos clientes que efectuaron el pago anticipado de los productos que adquirieron con la promoción; y, (iv) la participación de Aspec con el 30% de la multa impuesta. RESUELVE: Confirmar la Resolución 268-2011/CPC del 23 de febrero de 2011, emitida por la Comisión de Protección al Consumidor - Sede Lima Sur, que declaró fundada la denuncia de la Asociación Peruana de Consumidores – Aspec contra Banco Ripley Perú S.A. y Tiendas por Departamento Ripley S.A. por infracción del artículo 5º literal g) de la Ley de Protección al Consumidor, al haberse acreditado que ambos proveedores limitaron el derecho de los consumidores a realizar el pago anticipado de cuotas en la promoción “Campaña de Electrodomésticos Increíble/Irresistible”; así como las multas de 47,16 UIT y 20 UIT impuestas a estos, respectivamente; la condena al pago de las costas y costos del 14 LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Articulo 6°.- Motivación del Acto Administrativo. (…) 6.2 Puede motivarse mediante declaración de conformidad con los fundamentos y conclusiones de anteriores dictámenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a condición de que se les identifique de modo certero, y que por esta situación constituyan parte integrante del respectivo acto. (…) 12/13 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Protección al Consumidor RESOLUCIÓN 3440-2012/SPC-INDECOPI EXPEDIENTE 1398-2009/CPC procedimiento; y, las medidas correctivas ordenadas a ambos administrados para que acepten los pagos anticipados que pudieran solicitar las personas que accedieron a la promoción, absteniéndose de cargar la diferencia entre el precio normal y el precio promocional; devuelvan el monto cobrado como penalidad a aquellos clientes que efectuaron el pago anticipado de los productos que adquirieron con la promoción; y, la participación de la Asociación Peruana de Consumidores – Aspec en el 30% de la multa impuesta. Con la intervención de los señores vocales Julio Baltazar Durand Carrión, Hernando Montoya Alberti, Ana Asunción Ampuero Miranda, Alejandro José Rospigliosi Vega y Javier Francisco Zúñiga Quevedo. JULIO BALTAZAR DURAND CARRIÓN Presidente 13/13