Dada la importancia de este tema, expertos colombianos de primer nivel se reúnen en esta obra para exponer sus puntos de vista sobre la aplicación de esta institución en Colombia. Adicionalmente, este libro incluye el informe de ejecución del proyecto de investigación Posibilidades y efectos (jurídicos y económicos) de la ampliación de los supuestos de hecho que autorizan el levantamiento del velo corporativo en Colombia, adelantado por la línea de investigación en Derecho Comercial del Grupo de Derecho Privado de la facultad de Jurisprudencia, el cual fue financiado por el Centro de Investigaciones, Estudios y Consultoría (CIEC) de la Universidad del Rosario. LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO Panorama y perspectivas. El caso colombiano Son múltiples y constantes los debates que se han dado en la comunidad jurídica nacional sobre permitir que los socios o accionistas de una sociedad respondan directamente con su patrimonio por las acreencias de la persona jurídica a través de la utilización de la “teoría del levantamiento del velo corporativo”. LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO Panorama y perspectivas. El caso colombiano Marcela Anzola Gil Jaime Alberto Arrubla Paucar Alfredo Enrique Calderón Gutiérrez Juan Jacobo Calderón Villegas Juan Pablo Cárdenas Mejía Fernando Castillo Mayorga Carlos Guillermo Castro Cuenca Enrique Díaz Ramírez Carlos Fradique-Méndez Jeannette Forigua Rojas Jose Alberto Gaitán Martínez Andrés Gaitán Rozo Jorge Hernán Gil Echeverry Tomas Holguín Mora Iván Daniel Jaramillo Jassir Edgar Iván León Robayo Yira López Castro Maria Luisa Mesa Zuleta Erick Rincón Cárdenas Francisco Reyes Villamizar Erwin Santamaría Ariza Eduardo Varela Pezzano Alejandro Venegas Franco Colección Textos de Jurisprudencia Marcela Anzola Gil Jaime Alberto Arrubla Paucar Alfredo Enrique Calderón Gutiérrez Juan Jacobo Calderón Villegas Juan Pablo Cárdenas Mejía Fernando Castillo Mayorga Carlos Guillermo Castro Cuenca Enrique Díaz Ramírez Carlos Fradique-Méndez Jeannette Forigua Rojas Jose Alberto Gaitán Martínez Andrés Gaitán Rozo Jorge Hernán Gil Echeverry Tomas Holguín Mora Iván Daniel Jaramillo Jassir Edgar Iván León Robayo Yira López Castro Maria Luisa Mesa Zuleta Erick Rincón Cárdenas Francisco Reyes Villamizar Erwin Santamaría Ariza Eduardo Varela Pezzano Alejandro Venegas Franco LEVANTAMIENTO DEL VELO_CORRECCIONES 31 MAYO.indd 1 31/05/2010 12:35:47 p.m. Levantamiento del velo corporativo Panorama y perspectivas El caso colombiano Edgar Iván León Robayo Erick Rincón Cárdenas Yira López Castro —editores académicos— LEVANTAMIENTO DEL VELO_CORRECCIONES 31 MAYO.indd 5 31/05/2010 12:35:47 p.m. d COLECCIÓN TEXTOS DE JURISPRUDENCIA 2010 Editorial Universidad del Rosario 2010 Universidad Colegio Mayor de Nuestra Señora del Rosario, Facultad de Jurisprudencia 2010 Alejandro Venegas Franco, por la presentación 2010 Marcela Anzola Gil, Jaime Alberto Arrubla Paucar, Alfredo Enrique Calderón Gutiérrez, Juan Jacobo Calderón Villegas, Juan Pablo Cárdenas Mejía, Fernando Castillo Mayorga, Carlos Guillermo Castro Cuenca, Enrique Díaz Ramírez, Jeannette Forigua Rojas, Carlos Fradique-Méndez, José Alberto Gaitán Martínez, Andrés Gaitán Rozo, Jorge Hernán Gil Echeverry, Tomás Holguín Mora, Iván Daniel Jaramillo Jassir, Edgar Iván León Robayo, Yira López Castro, María Luisa Mesa Zuleta, Francisco Reyes Villamizar, Erick Rincón Cárdenas, Erwin Santamaría Ariza, Eduardo Secondo Varela Pezzano, Alejandro Venegas Franco ISBN: 978-958-738-115-3 Primera edición: Bogotá, D.C., mayo de 2010 Coordinación editorial: Editorial Universidad del Rosario Corrección de estilo: Iván Ordóñez Diseño de cubierta: Jorge Alberto Osorio Villa Diagramación: María del Pilar Palacio Cardona Imprenta: Javegraf Editorial Universidad del Rosario Cra. 7 No. 13-41, oficina 501. Tel.: 2970200, ext. 7724 [email protected] Todos los derechos reservados. Esta obra no puede ser reproducida sin el permiso previo escrito de la Editorial Universidad del Rosario. Levantamiento del velo corporativo. Panorama y perspectivas. El caso colombiano / Edgar Iván León Robayo, Erick Rincón Cárdenas, Yira López Castro, editores académicos. Facultad de Jurisprudencia. Bogotá: Editorial Universidad del Rosario, 2010. 430 p. Colección Textos de Jurisprudencia ISBN: 978-958-738-115-3 DELITOS COMERCIALES - COLOMBIA / DERECHO COMERCIAL - COLOMBIA / DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL / COMPAÑÍAS – LEGISLACIÓN – COLOMBIA /JURISPRUDENCIA COMERCIAL COLOMBIA / SOCIEDADES COMERCIALES – LEGISLACIÓN – COLOMBIA / RESPONSABILIDAD CIVIL – COLOMBIA / I. León Robayo, Edgar Iván / II. Rincón Cárdenas, Erik /III. López Castro, Yira / IV. Título / V. Serie. 346.07 SCDD 20 Impreso y hecho en Colombia Printed and made in Colombia LEVANTAMIENTO DEL VELO_CORRECCIONES 31 MAYO.indd 6 31/05/2010 12:35:47 p.m. Contenido Presentación...................................................................................... 11 Alejandro Venegas Franco Capítulo I Delimitación conceptual Marco general del levantamiento del velo corporativo en Colombia... 17 José Alberto Gaitán Martínez La personalización y despersonalización de sociedades en el derecho colombiano........................................................................... 35 Enrique Díaz Ramírez El levantamiento del velo corporativo en Colombia........................... 59 Jaime Alberto Arrubla Paucar Capítulo II Precisiones jurisprudenciales Algunas vicisitudes del régimen societario colombiano..................... 81 Francisco Reyes Villamizar Velo corporativo y jurisprudencia....................................................... 117 Jorge Hernán Gil Echeverry Capítulo III Supuestos corporativos Levantamiento del velo corporativo en sociedades con inversión extranjera directa......................................................... 145 Marcela Anzola Gil LEVANTAMIENTO DEL VELO_CORRECCIONES 31 MAYO.indd 7 31/05/2010 12:35:48 p.m. La realidad de la nacionalidad de las sociedades: su personalidad jurídica y el fraude a la ley...................................... 161 Juan Pablo Cárdenas Mejía La responsabilidad subsidiaria de la matriz...................................... 177 Andrés Gaitán Rozo El levantamiento del velo corporativo: ¿equidad o seguridad jurídica?.......................................................... 195 María Luisa Mesa Zuleta Responsabilidad patrimonial de los accionistas de las Sociedades por Acciones Simplificadas.................................... 227 Edgar Iván León Robayo Yira López Castro Capítulo IV Aplicación de la teoría en el mercado público de valores El levantamiento del velo corporativo en el mercado público de valores.............................................................................. 257 Carlos Fradique-Méndez Tomás Holguín Mora Un caso de desestimación de la personalidad jurídica en el mercado de valores colombiano.................................... 279 Jeannette Forigua Rojas Capítulo V Otras perspectivas temáticas El tratamiento jurídico penal de los delitos cometidos a través de las personas jurídicas...................................................... 291 Carlos Guillermo Castro Cuenca Desconocimiento de la personería jurídica en materia tributaria....... 319 Alfredo Enrique Calderón Gutiérrez LEVANTAMIENTO DEL VELO_CORRECCIONES 31 MAYO.indd 8 31/05/2010 12:35:48 p.m. La responsabilidad solidaria de los socios según el derecho laboral colombiano........................................................... 343 Iván Daniel Jaramillo Jassir El abuso de la propiedad intelectual como fuente para la aplicación de la teoría del levantamiento del velo corporativo....... 353 Edgar Iván León Robayo Eduardo Secondo Varela Pezzano Capítulo VI Informe final de investigación Ampliación de los supuestos de hecho que autorizan el levantamiento del velo corporativo en Colombia: posibilidades y efectos....................................................................... 371 Alejandro Venegas Franco, Edgar Iván León Robayo, Erick Rincón Cárdenas, Erwin Santamaría Ariza, Fernando Castillo Mayorga, Juan Jacobo Calderón Villegas,Yira López Castro Anexo Jurisprudencia colombiana sobre levantamiento del velo corporativo............................................................................ 407 LEVANTAMIENTO DEL VELO_CORRECCIONES 31 MAYO.indd 9 31/05/2010 12:35:48 p.m. Presentación Permitir que los socios o accionistas de una sociedad respondan directamente con su patrimonio por las acreencias de la persona jurídica a través del uso de la Teoría del levantamiento del velo corporativo ha generado interesantes debates jurisprudenciales y académicos en Colombia. En efecto, la comunidad jurídica nacional ha planteado interesantes inquietudes sobre su aplicación en ciertos ámbitos y son múltiples los desacuerdos sobre su formulación. Tales discusiones enriquecen la estructuración de esta figura en nuestro país y permiten conciliar los intereses y necesidades de los socios, acreedores y terceros, así como de las propias personas jurídicas. Dada la importancia de este tema, expertos colombianos de primer nivel, invitados para tal efecto por la línea de investigación en Derecho Comercial del Grupo de Derecho Privado de la facultad de Jurisprudencia de la Universidad del Rosario, se reúnen en esta obra para exponer sus perspectivas y contar sus experiencias en la aplicación de esta institución con raíces foráneas. En una primera parte, José Alberto Gaitán Martínez analiza los aspectos generales sobre la doctrina, con base en las hipótesis previstas en diversas disposiciones legales que regulan excepciones a la regla de la limitación de responsabilidad. Desde un ámbito histórico, Enrique Díaz Ramírez precisa los conceptos Persona Jurídica y Sociedad y Jaime Alberto Arrubla Paucar sostiene que el principio de No abuso del Derecho es pilar suficiente para soportar la teoría del levantamiento del velo corporativo en el derecho societario colombiano. En segundo término, Francisco Reyes Villamizar explica con profundidad los fallos que han sido proferidos por la Corte Constitucional sobre la materia. Jorge Hernán Gil Echeverry, por su parte, realiza una presentación relativa a la manera en que las altas cortes colombianas se han referido a la limitación del riesgo societario desde la perspectiva laboral y penal y diserta acerca de sus efectos frente a los grupos empresariales. Marcela Anzola Gil comienza el tercer capítulo precisando los criterios que se han seguido para la aplicación de la doctrina a empresas extranjeras, con el objeto de señalar las tendencias y los problemas que se han planteado respecto 11 LEVANTAMIENTO DEL VELO_CORRECCIONES 31 MAYO.indd 11 31/05/2010 12:35:48 p.m. Levantamiento del velo corporativo a las inversiones internacionales directas. Juan Pablo Cárdenas Mejía aborda el problema de la nacionalidad de las sociedades frente al fraude a la ley, como supuesto que da lugar a la aplicación del levantamiento del velo corporativo. A continuación, Andrés Gaitán Rozo analiza la responsabilidad subsidiaria de la matriz, con base en las decisiones proferidas en los trámites jurisdiccionales y de tutela que se presentaron en la liquidación obligatoria de Industrial Hullera SA. María Luisa Mesa Zuleta trata el tema desde la perspectiva de la empresa y la sociedad unipersonal. Para finalizar este capítulo, Edgar Iván León Robayo y Yira López Castro precisan las hipótesis conforme a las cuales los accionistas de la Sociedad por Acciones Simplificadas deben responder patrimonialmente por las deudas de la persona jurídica. En la cuarta parte se presentan dos escritos acerca de la aplicación de la Teoría en el mercado público de valores. Carlos Fradique Méndez y Tomás Holguín Mora justifican su aplicación en la necesidad de dotar de publicidad y transparencia a los actos que en él se desarrollan. Jeannette Forigua Rojas indica que la facultad que tiene la Superintendencia Financiera para solicitar a las entidades vigiladas y controladas cualquier información que resulte relevante para el cumplimiento de sus funciones, sin que pueda oponerse el carácter reservado de los datos, constituye un supuesto para desestimar la personalidad jurídica. Los autores que participan en el quinto capítulo analizan desde diversas perspectivas algunos supuestos para levantar el velo corporativo. De tal manera, Carlos Guillermo Castro Cuenca expone los sistemas sobre la responsabilidad penal de las personas jurídicas y su desarrollo en Colombia y Alfredo Enrique Calderón Gutiérrez estudia esta figura como una forma de contrarrestar la elusión fiscal. Enseguida, Iván Daniel Jaramillo Jassir diserta sobre el alcance de la normativa laboral que contempla los eventos en los que es posible perseguir el patrimonio de los socios por acreencias de los trabajadores a cargo de la persona jurídica. Por su parte, Edgar Iván León Robayo y Eduardo Varela Pezzano proponen la aplicación de esta teoría para alcanzar a aquellos que están detrás de las personas jurídicas que son usadas para usurpar o violar los derechos de propiedad intelectual. 12 LEVANTAMIENTO DEL VELO_CORRECCIONES 31 MAYO.indd 12 31/05/2010 12:35:48 p.m. Presentación Finalmente, se presenta el informe de ejecución del proyecto de investigación Posibilidades y efectos (jurídicos y económicos) de la ampliación de los supuestos de hecho que autorizan el levantamiento del velo corporativo en Colombia, adelantado por la línea de Investigación en Derecho Comercial del Grupo de Derecho Privado de la facultad de Jurisprudencia, financiado por el Centro de Investigaciones Estudios y Consultoría (CIEC) de la Universidad del Rosario. Indudablemente, esta obra se constituirá en un referente de obligatoria consulta entre estudiantes, asesores, litigantes, académicos, jueces, empresarios y demás interesados en la materia. Como se aprecia, este libro es el resultado del trabajo desinteresado de los autores que de manera decidida y entusiasta participaron con sus escritos con la única motivación de enriquecer nuestro sistema jurídico y mostrar visiones y alternativas novedosas que seguramente servirán como base para un entendimiento adecuado del papel de las personas jurídicas en Colombia. Alejandro Venegas Franco Decano de la Facultad de Jurisprudencia Universidad del Rosario 13 LEVANTAMIENTO DEL VELO_CORRECCIONES 31 MAYO.indd 13 31/05/2010 12:35:48 p.m. Dada la importancia de este tema, expertos colombianos de primer nivel se reúnen en esta obra para exponer sus puntos de vista sobre la aplicación de esta institución en Colombia. Adicionalmente, este libro incluye el informe de ejecución del proyecto de investigación Posibilidades y efectos (jurídicos y económicos) de la ampliación de los supuestos de hecho que autorizan el levantamiento del velo corporativo en Colombia, adelantado por la línea de investigación en Derecho Comercial del Grupo de Derecho Privado de la facultad de Jurisprudencia, el cual fue financiado por el Centro de Investigaciones, Estudios y Consultoría (CIEC) de la Universidad del Rosario. LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO Panorama y perspectivas. El caso colombiano Son múltiples y constantes los debates que se han dado en la comunidad jurídica nacional sobre permitir que los socios o accionistas de una sociedad respondan directamente con su patrimonio por las acreencias de la persona jurídica a través de la utilización de la “teoría del levantamiento del velo corporativo”. LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO Panorama y perspectivas. El caso colombiano Marcela Anzola Gil Jaime Alberto Arrubla Paucar Alfredo Enrique Calderón Gutiérrez Juan Jacobo Calderón Villegas Juan Pablo Cárdenas Mejía Fernando Castillo Mayorga Carlos Guillermo Castro Cuenca Enrique Díaz Ramírez Carlos Fradique-Méndez Jeannette Forigua Rojas Jose Alberto Gaitán Martínez Andrés Gaitán Rozo Jorge Hernán Gil Echeverry Tomas Holguín Mora Iván Daniel Jaramillo Jassir Edgar Iván León Robayo Yira López Castro Maria Luisa Mesa Zuleta Erick Rincón Cárdenas Francisco Reyes Villamizar Erwin Santamaría Ariza Eduardo Varela Pezzano Alejandro Venegas Franco Colección Textos de Jurisprudencia Marcela Anzola Gil Jaime Alberto Arrubla Paucar Alfredo Enrique Calderón Gutiérrez Juan Jacobo Calderón Villegas Juan Pablo Cárdenas Mejía Fernando Castillo Mayorga Carlos Guillermo Castro Cuenca Enrique Díaz Ramírez Carlos Fradique-Méndez Jeannette Forigua Rojas Jose Alberto Gaitán Martínez Andrés Gaitán Rozo Jorge Hernán Gil Echeverry Tomas Holguín Mora Iván Daniel Jaramillo Jassir Edgar Iván León Robayo Yira López Castro Maria Luisa Mesa Zuleta Erick Rincón Cárdenas Francisco Reyes Villamizar Erwin Santamaría Ariza Eduardo Varela Pezzano Alejandro Venegas Franco