COMPAÑIAS DE FINANCIAMIENTO COMERCIAL ESPECIALIZADAS EN LEASING, OPERACIONES AUTORIZADAS, ACTOS CONEXOS Concepto Nº 97009953-2. Julio 25 de 1997. SÍNTESIS: Normas aplicables. Giro ordinario de los negocios. [§ 0070] EXTRACTOS.-«l. ¿Qué se debe entender por “giro ordinario de los negocios” de una compañía de financiamiento comercial especializada en leasing? Sobre el particular el artículo 99 del Código de Comercio establece: “La capacidad de la sociedad se circunscribirá al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto. Se entenderán incluidos en el objeto social los actos directamente relacionados con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la sociedad”. Para el caso concreto de las compañías de financiamiento comercial especializadas en leasing, en su calidad de instituciones financieras sometidas en cuanto tal al control y vigilancia de la Superintendencia Bancaria, ejercen su actividad de acuerdo con lo previsto expresamente en las disposiciones normativas que las rigen, motivo por el cual sólo pueden realizar las actividades que taxativamente aquéllas les señalan. Dentro de este orden de ideas, podemos afirmar que el “giro ordinario de los negocios” de una compañía de financiamiento comercial especializada en leasing, está constituido exclusivamente por el ejercicio de las actividades previstas en la normatividad vigente que regula la materia en particular, así como lo que se relaciona con las actividades principales y aquellas que tienen como finalidad ejercer los derechos y cumplir las obligaciones legal o convencionalmente derivadas de la existencia y actividad de la sociedad. 2. ¿Qué son actos conexos a la actividad de una compañía de financiamiento comercial especializada en leasing? Para efectos de determinar la naturaleza de los actos conexos. debemos remitirnos nuevamente el artículo 99 del Código de Comercio transcrito, según el cual se entienden incluidos dentro del objeto social: “los)actos directamente relacionados con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la sociedad”. A partir de esta formulación resulta claro que actos conexos a la actividad de una compañía de financiamiento comercial, son todas aquellas “operaciones que se dirijan a crear o modificar las condiciones requeridas para el desarrollo de su actividad, o a la conservación, reparación, y mejora de los bienes que integran su patrimonio, o la solución de situaciones coyunturales de liquidez. Se trata pues de operaciones para financiarse y funcionar como empresa, no comprendidas entre las propias de intermediación financiera, pero sí dentro del giro ordinario de sus negocios y a las que se extiende su objeto social como actos requeridos para su adecuado funcionamiento”. (Superbancaria, conc. 1913/89). En el mismo sentido se pronunció el Consejo de Estado en sentencia del 14 de junio de 1996, expediente 7450, Magistrado Ponente Delio Gómez Leyva, cuando definió los actos conexos como “… aquellos actos que tengan por finalidad ejercer los derechos y cumplir las obligaciones legal o convencionalmente derivadas de la existencia y actividad de la compañía y a los actos directamente relacionados con la actividad principal, cuya armonía con ésta, tal como lo expresa la Superintendencia Bancaria (…) 'deberá siempre expresarse a través de una relación instrumental -de medio a fin-cuyos extremos serán, en su orden, el acto considerado y la empresa y la actividad prevista en los estatutos de la compañía”.. Es así como la capacidad jurídica de las compañías de financiamiento comercial, como sociedades comerciales que son (C. Co., arts. 99 y 100), se halla restringida a las operaciones que constituyen su objeto social, las cuales se reitera se encuentran expresamente señaladas por la ley, y a todos aquellos actos directamente relacionados con dicho objeto social principal como a los actos que tengan por finalidad cumplir las obligaciones y ejercer los derechos derivados de la existencia y funcionamiento de la compañía, a los derechos y obligaciones derivados de sus relaciones laborales. 3. ¿Qué se entiende y cuáles son las operaciones autorizadas para una compañía de financiamiento comercial especializada en leasing? En relación con la primera parte de la pregunta que nos ocupa, podemos manifestarle que en el artículo 2° del Decreto 913 de 1993, se observa “que se entiende” por operación de leasing, como quiera que el precepto en cita contiene la definición legal de dicha operación. En lo tocante con la segunda parte de la pregunta, las operaciones autorizadas a las compañías de financiamiento comercial son las señaladas en las disposiciones pertinentes del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, las previstas en los Decretos 913 y 914 de 1993, las operaciones descritas en el numeral 3° del Decreto 2423 de 1993 y las contenidas en el artículo 85 de la Resolución 21 de 1993 y sus complementarias o conexas, tal y como se explicó en precedencia. En este orden de ideas, el numeral 5° del artículo 2° del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero establece que: “Compañías de financiamiento comercial. Son compañías de financiamiento comercial las instituciones que tienen por función principal captar recursos mediante depósitos a término, con el objeto primordial de realizar operaciones activas de crédito para facilitar la comercialización de bienes o servicios. Las compañías de financiamiento comercial especializadas en leasing tendrán como objeto primordial realizar operaciones de arrendamiento financiero o leasing”. A su turno los artículos 24 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero y 3° del Decreto 2423 de 1993, describen las operaciones que constituyen el objeto social exclusivo de las compañías de financiamiento comercial tradicionales y especializadas en leasing, a través de las cuales pueden desarrollar su función principal u objeto primordial, en los siguientes términos: "ART. 24.-Operaciones autorizadas. "Las compañías de financiamiento comercial en desarrollo de su objeto principal podrán: a) Captar ahorro a través de depósitos a término. Los títulos respectivos serán nominativos y de libre negociación, no podrán tener plazos inferiores a tres (3) meses y sólo podrán redimirse en la fecha de su vencimiento. En caso de que no se hagan efectivos en dicha fecha los certificados se entenderán prorrogados por un término igual al inicialmente pactado: b) Negociar títulos valores emitidos por terceros distintos a sus gerentes, directores y empleados; c) Otorgar préstamos: d) Comprar y vender títulos representativos de obligaciones emitidas por entidades de derecho público de cualquier orden; e) Colocar, mediante comisión, obligaciones y acciones remitidas por terceros en las modalidades que autorice el Gobierno Nacional: f) Otorgar financiación mediante la aceptación de letras cambio. Las letras de cambio que acepten las compañías financiamiento comercial serán libremente negociables, renovables y sólo podrán originarse en transacciones compraventa de bienes en el interior; de de no de g) Otorgar avales y garantías en los términos que para el efecto autoricen la Junta Directiva del Banco de la República y el Gobierno Nacional, cada uno según sus facultades legales; h) Efectuar operaciones de compra de cartera o factoring sobre toda clase de títulos; i) Efectuar, como intermediario del mercado cambiario, operaciones de compra y venta de divisas y las demás operaciones de cambio que autorice la Junta Directiva del Banco de la República, quien dictará las regulaciones pertinentes, y j) Realizar operaciones de leasing hasta el porcentaje máximo que señale el Gobierno Nacional. Tal porcentaje será igual al que se fije a las compañías especializadas en leasing para realizar operaciones activas de crédito ". Como se señaló líneas atrás, también forman parte de las actividades autorizadas a las compañías de financiamiento comercial tradicionales y especializadas en leasing, las descritas en el artículo 3° del Decreto 2423 de 1993, incorporado al mencionado estatuto, y a cuyas voces: “Nuevas operaciones de las compañías de financiamiento comercial. En adición a las operaciones autorizadas en el artículo 24 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, las compañías de financiamiento comercial podrán efectuar en adelante las siguientes operaciones: a) Captar recursos a través de depósitos de ahorro a la vista o mediante la expedición de CDAT, siempre y cuando la respectiva institución alcance y mantenga un capital pagado y reserva legal no inferior al sesenta por ciento (60%) del capital mínimo requerido para la constitución de un establecimiento bancario, y b) Abrir cartas de crédito sobre el interior o exterior, en moneda legal o extranjera, siempre)' cuando, en este último caso, tengan como propósito financiar operaciones de cambio exterior, con sujeción a las regulaciones cambiarias correspondientes”, Como consecuencia lógica de los planteamientos expuestos, podemos afirmar que todas las operaciones que adelante compañía de financiamiento comercial en desarrollo de su objeto social principal, así como los actos conexos que ejecute en desarrollo de éste, y que constituyen el giro ordinario de sus negocios, se encuentran regidos por el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero y todas las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a tales actividades. Ahora bien, en lo tocante ... con la aplicación de la Ley 80 de 1993 a los contratos que celebre la entidad ... nos permitimos manifestarle, reiterando las previsiones del parágrafo primero del artículo 32 de la Ley 80 de 1993, en armonía con el artículo 21 del Decreto Reglamentario 679 de 1994, que las operaciones autorizadas a las compañías de financiamiento comercial especializadas en leasing, no están sujetas al régimen de contratación estatal, en tanto que tratándose de operaciones conexas deberá estarse a las previsiones contenidas en la citada Ley 80 de 1993, cuando se den los supuestos establecidos en el inciso segundo del artículo 21 del Decreto 679 de 1994».