2012049375 - Superintendencia Financiera de Colombia

SEGUROS, PROHIBICIÓN A ENTIDADES PÚBLICAS
SEGUROS EN EL EXTERIOR. TLC
Concepto 2012049375-003 del 14 de agosto de 2012-08-21
PARA
CONTRATAR
Síntesis: Respecto del tema de la prestación de servicios financieros y en especial en el
tema de seguros, valga señalar que en el TLC con Estados Unidos se adquirieron algunos
compromisos, los cuales se desarrollaron en el marco de dispuesto en la Ley 1328 de 2009,
pero se mantuvo la prohibición a las entidades públicas de contratar seguros con
compañías aseguradoras del exterior.
«(…) consulta si “La intermediación de Seguros y o la Adquisición de Seguros en las
Aseguradoras son servicios financieros” en el marco de los Tratados de Libre Comercio,
toda vez que el Manual Explicativo de los Capítulos de Contratación Pública difundido por
el DNP (numeral 1.2.3, subnumeral 3) exceptúa a los servicios financieros.
Al respecto, proceden los siguientes comentarios:
1. Definición de servicios financieros en el marco del Acuerdo de la OMC
La Organización Mundial del Comercio –OMC-, ente multilateral que se encarga de la
promoción del comercio internacional y de propugnar por la suscripción de Tratados de
Libre Comercio, estableció en la Ronda Final de Marrakech del 15 de abril de 1994,
ratificada por Colombia por medio de la Ley 170 de 1994, en el anexo de Servicios
Financieros, qué se entiende por el referido servicio, en los siguientes términos:
“a) Por servicio financiero se entiende todo servicio de carácter financiero
ofrecido por un proveedor de servicios financieros de un Miembro. Los
servicios financieros comprenden todos los servicios de seguros y relacionados
con seguros y todos los servicios bancarios y demás servicios financieros
(excluidos los seguros). Los servicios financieros incluyen las siguientes
actividades:
Servicios de seguros y relacionados con seguros
i) Seguros directos (incluido el coaseguro):
A) seguros de vida;
B) seguros distintos de los de vida.
ii) Reaseguros y retrocesión.
iii) Actividades de intermediación de seguros, por ejemplo las de los
corredores y agentes de seguros.
iv) Servicios auxiliares de los seguros, por ejemplo los de consultores,
actuarios, evaluación de riesgos e indemnización de siniestros.” (Se subraya) 1
1
Ley 170 de 1994, Anexo sobre servicios Financieros.
Conforme a lo anotado, para efectos del comercio internacional, siguiendo con lo definido
por la OMC, los servicios de seguros y relacionados con éstos son Servicio Financiero.
En ese orden de ideas, en varios de los Tratados de Libre Comercio suscritos por Colombia
hasta la fecha, incluido el Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos, en los que se ha
abordado el tema de Servicios Financieros, se ha tomado como referencia dicha definición.
2. Aspectos relacionados con la actividad de seguros y la de intermediarios de
seguros en el marco del TLC COLOMBIA-EE UU.
En la negociación de Tratados de Libre Comercio se establecen los temas que son objeto de
negociación, dentro de los cuales se encuentran, entre otros, los relacionados con la
Contratación Pública, así como los de prestación de servicios en general y la de servicios
financieros, incluido el de seguros.
En lo atinente al compromiso de contratación pública se tiene que el Ministerio de
Comercio y el Departamento Nacional de Planeación DNP elaboraron un documento guía –
al que se refiere su consulta2-, que contiene los lineamientos que deben tener en cuenta las
entidades públicas en la aplicación de los diferentes TLC. En efecto, en el Manual
Explicativo al que se alude, se señalan en el capítulo de contratación pública las
exclusiones de aplicabilidad y las excepciones, dentro de las que se encuentran los servicios
financieros, bancarios, financieros o especializados sobre deuda pública, aspecto que debe
ser tenido en cuenta por las entidades nacionales durante la estructuración de sus procesos
de contratación.
Respecto del tema de la prestación de servicios financieros y en especial en el tema de
seguros, valga señalar que en el TLC con Estados Unidos se adquirieron algunos
compromisos, los cuales se desarrollaron en el marco de dispuesto en la Ley 1328 de 20093,
pero se mantuvo la prohibición a las entidades públicas de contratar seguros con compañías
aseguradoras del exterior. Dicha norma expresa:
“TITULO VII.
DE LA LIBERALIZACION COMERCIAL EN MATERIA DE SERVICIOS
FINANCIEROS.
ARTÍCULO 61. COMERCIO TRANSFRONTERIZO DE SEGUROS. Modificase
el artículo 39 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, el cual quedará
así:
Artículo 39 Personas no autorizadas. (…)
2
MANUAL EXPLICATIVO DE LOS CAPÍTULOS DE CONTRATACIÓN PÚBLICA DE LOS
ACUERDOS COMERCIALES NEGOCIADOS POR COLOMBIA PARA ENTIDADES CONTRATANTES
http://www.contratos.gov.co/Archivos/Manual_Explicativo_CP_TLC.pdf
3
Dicha Ley introdujo modificaciones normativas a nuestra legislación en materia financiera, de seguros y del
mercado de valores, la cual fue adecuada en su estructura para cumplir con los compromisos en los tratados
de libre comercio con otros gobiernos.
(…) PARÁGRAFO 2o. Toda persona natural o jurídica, residente en el país,
podrá adquirir en el exterior cualquier tipo de seguro, con excepción de los
siguientes:
a) Los seguros relacionados con el sistema de seguridad social, tales como los
seguros previsionales de invalidez y muerte, las rentas vitalicias o los seguros
de riesgos profesionales;(Se subraya)
b) Los seguros obligatorios;
c) Los seguros en los cuales el tomador, asegurado o beneficiario debe
demostrar previamente a la adquisición del respectivo seguro que cuenta con
un seguro obligatorio o que se encuentra al día en sus obligaciones para con la
seguridad social, y
d) Los seguros en los cuales el tomador, asegurado o beneficiario sea una
entidad del Estado. No obstante, el Gobierno Nacional podrá establecer, por
vía general, los eventos y las condiciones en las cuales las entidades estatales
podrán contratar seguros con compañías de seguros del exterior”. (Se subraya)
Ahora, si bien tal precepto entra a regir en julio de 2013, a la fecha se mantiene la
prohibición contenida en el artículo 39 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, según
el cual no es posible para persona alguna celebrar en el territorio nacional operaciones de
seguros con entidades extranjeras no autorizadas para desarrollar la actividad aseguradora
en Colombia.
En este orden de ideas, es por lo dispuesto en este artículo y no en el Manual Explicativo al
que se alude que las entidades públicas no pueden contratar seguros con compañías
ubicadas en el exterior, debiendo, entonces, adquirirse con aseguradoras constituidas en
Colombia bajo el régimen legal actual para el ejercicio de su actividad.
De ello se desprende que se mantengan vigentes los mecanismos administrativos para tal
efecto, previstos en la Ley 80 de 1993, en la Ley 1150 de 2007 y demás normas que las
modifican y complementan.
Finalmente, valga señalar que existe una excepción a la regla anterior, incorporada en la
Ley 1450 de 2011 (Plan Nacional de Desarrollo 2010-2014), la cual establece lo siguiente:
“ARTÍCULO 220. REDUCCIÓN DE LA VULNERABILIDAD FISCAL DEL
ESTADO FRENTE A DESASTRES. El Ministerio de Hacienda y Crédito
Público diseñará una estrategia para el aseguramiento ante riesgos de
desastres de origen natural y/o antrópico no intencional. Dicha estrategia
estará orientada a la reducción de la vulnerabilidad fiscal del Estado
PARÁGRAFO. El Ministerio de Hacienda y Crédito Público podrá, con cargo
a los recursos del Presupuesto General de la Nación gestionar, adquirir y/o
celebrar con entidades nacionales y/o extranjeras los instrumentos y/o
contratos que permitan el aseguramiento y/o cubrimiento de dichos eventos.”
Esta norma faculta al Ministerio de Hacienda y Crédito Público a adquirir seguros en el
exterior en todo lo referente al aseguramiento de riesgos de desastres naturales y antrópicos
no intencionales.
(…).»