son inválidos los aportes realizados después de

República de Colombia
Corte Suprema de Justicia
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIÓN LABORAL
ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERÓN
Magistrada Ponente
Radicación No. 45828
Acta No. 02
Bogotá, D.C., treinta (30) de enero de dos mil trece
(2013).
Resuelve la Corte el recurso extraordinario de casación
interpuesto por el apoderado de JAVIER ALONSO GAVIRIA
GAVIRIA, contra la sentencia proferida por la Sala Laboral
del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín, el 29
de enero de 2010, dentro del proceso ordinario laboral
promovido por el recurrente contra el INSTITUTO DE
SEGUROS SOCIALES.
ANTECEDENTES
El actor demandó para obtener la pensión de vejez del
Decreto 758 de 1990, a partir del 2 de enero de 2008
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cuando se retiró del sistema “momento para el cual contaba más
de 60 años de edad y 1003,7142 semanas cotizadas”; los intereses
moratorios del artículo 141 de Ley 100 de 1993, en subsidio
la indexación y las costas.
Reseñó haber nacido el 27 de diciembre de 1937, por
lo que al 1° de abril de 1994 contaba más de 40 años y le
era aplicable el Acuerdo 049 de 1990 y cotizó 497,8571
entre el 6 de abril de 1973 y el 3 de septiembre de 1984;
que además, desde octubre de 1997 hasta el 1° de enero de
2008
realizó
aportes
al
Consorcio
Prosperar
como
independiente por lo que elevó solicitud de reconocimiento
de la pensión al ISS, pero le fue negada a través de la
Resolución 004459 de 2008 por no tener la densidad de
semanas requeridas; interpuso recursos sin que a la fecha
de la presentación de la demanda le fueran resueltos (folios
1 a 7).
El INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, al contestar
la demanda, se opuso a las pretensiones; aceptó la fecha de
nacimiento del demandante y el contenido de la Resolución
a través de la cual le negó la pensión, de los demás dijo no
ser ciertos. Explicó que el actor en la década de 1997 a
2007
sufragó,
como
trabajador
dependiente,
488,57
semanas que sumadas a las 497,85 no satisfacen el
requerimiento normativo. Como excepciones formuló las de
inexistencia de la obligación por falta del número mínimo de
semanas
requeridas,
compensación,
improcedencia
de
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intereses moratorios e indebida concurrencia de indexación
e intereses (folios 31 a 34).
El 30 de abril de 2009, el Juzgado Diecisiete Laboral
Adjunto del Circuito de Medellín condenó al ISS al pago de
la pensión de vejez, a partir del 2 de enero de 2008, fijó en
$8.433.217 las mesadas causadas hasta la fecha de la
sentencia, a los intereses moratorios a partir del 18 de
mayo de 2008 y a las costas (fls. 46 a 68).
LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL
Al resolver el recurso de apelación del ISS, la Sala
Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Medellín, revocó lo resuelto por el a quo, y absolvió al
Instituto de la totalidad de las pretensiones. No impuso
costas en esa instancia, y gravó al demandante con las de
primera.
Precisó que la discusión versó sobre la contabilización
de las semanas requeridas para acceder a la pensión de
vejez; copió el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 e indicó
que éste determina el régimen de transición pensional, que
para el actor es el Decreto 758 de 1990, pues el 1° de abril
de 1994 contaba más de 40 años.
Observó que la historia laboral acredita que entre el 6
de abril de 1973 y el 3 de septiembre de 1994 se cotizaron
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497,8571 semanas; que a partir de 1997 fue beneficiario del
Fondo de Solidaridad Pensional Consorcio Prosperar, cuya
finalidad es la de subsidiar las cotizaciones al sistema.
Puntualizó que la finalidad de dicho Fondo es el
recaudo de aportes del 1%, la administración del portafolio
de
inversiones,
la
identificación
y
afiliación
de
los
beneficiarios, el pago de subsidios de aportes, la protección
social al adulto mayor y el seguimiento a sus beneficiarios;
que según los artículos 26 y 27 del Estatuto de la Seguridad
Social, para ser beneficiario se debe demostrar afiliación al
régimen en salud, contar más de 55 años de edad
tratándose de prima media, o 58 en el de ahorro individual,
y por cuenta del artículo 29 solo es posible el subsidio hasta
los 65 años; desechó que existiese por tanto simultaneidad
en las cotizaciones como lo señaló el ISS, solo que estimó
que “en algunos periodos el demandante dejó de cancelar su porción
del subsidio, por lo tanto tales meses no pueden tomarse como
semanas válidamente cotizadas, dado el aporte incompleto. Esto
sucedió en octubre de 1997; febrero, abril, junio, agosto, octubre y
diciembre de 1999; febrero de 2000 y enero de 2001. Así las cosas
desde 1997 hasta diciembre de 2002 se acreditan 231,42 semanas
cotizadas, ya que en 1997 aportó 60 días, en 1998 360 días, en 1999
180 días, en 2000 330 días, en 2001 330 días y en 2002 360 días”.
Anotó que el subsidio terminó en diciembre de 2002,
cuando el actor cumplió 65 años de edad, de modo que no
era posible tener en cuenta el periodo que transcurrió entre
2003 y 2006; que como en 2007 cotizó como trabajador
independiente, se debían tener en cuenta 38,57 semanas.
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Esgrimió que “el periodo cotizado durante los años 2003 a
2006, no puede validarse en esta oportunidad como semanas, ya que
como se pagó el aporte mensual incompleto es necesario efectuar las
imputaciones correspondientes. Si se hubiese cancelado la cotización
completa, estos cuatro años equivaldrían a 205,71 semanas, que
sumados a las 767,85 semanas válidas, resultarían 973,56 cantidad
insuficiente para tener derecho a la pensión de vejez. Sin embargo es
necesario advertir al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES que si el
demandante continúa cotizando en el futuro, estos 4 años deben
imputarse conforme lo dispone el ordenamiento jurídico”.
EL RECURSO DE CASACIÓN
Concedido por el Tribunal y admitido por la Corte, pide
el recurrente casar en su totalidad la sentencia acusada, y
en instancia, confirmar la de primer grado; además, provea
en costas como corresponda.
Presenta un cargo que fue oportunamente replicado.
CARGO ÚNICO
Acusó el fallo del Tribunal de violar “en la vía indirecta,
por aplicación indebida, los artículos 36 de la Ley 100 de 1993, 12 y 20
del Acuerdo 049 de 1990 (Aprobado por Decreto 0758 de 1990), en
relación con los artículos 50, 141 y 142 de la Ley 100 de 1993.
Artículos 42, 48, 53 de la Constitución Nacional”.
Endilgó al Tribunal haber incurrido en un yerro
manifiesto de hecho que concretó en “no dar por demostrado
estándolo, que el asegurado tiene más de 1000 semanas de cotización
en cualquier tiempo”, originado en la equivocada valoración de
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Radicación n° 45828
la historia laboral que milita de folios 34 a 40 del
expediente.
Tras referirse a la determinación cuestionada, explicó
que en la historia laboral de folios 17 a 21, se evidencia que
Gaviria Gaviria cotizó entre octubre de 1997 y diciembre de
2007 3531 días, equivalentes a 504,42 semanas que
sumadas a las 497,85 que aproximó a 498, arrojan un total
de 1001.
Discurrió que debían sumarse todas las semanas,
fundado en la equidad y la justicia.
LA RÉPLICA
Arguyó que la acusación no destruyó el principal
fundamento del fallo del Tribunal, esto es, la imposibilidad
de validar las semanas de 2003 a 2006; así mismo que no
pudo imputarse la equivocada valoración de los documentos
visibles de folios 34 a 40, pues estos no fueron utilizados
por el juzgador para arribar a su conclusión.
Se remitió al contenido de la sentencia de esta Sala, de
20 de febrero de 2007, radicado 28501, relativa a la
obligatoriedad de derruir los pilares de la decisión acusada
y, en todo caso advirtió sobre la imposibilidad de contar las
semanas
cotizadas
simultáneamente
a
los
regímenes
contributivo y subsidiado.
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Radicación n° 45828
SE CONSIDERA
Las documentales de folios 34 a 40, no corresponden a
la historia laboral como dice el recurrente, no obstante en el
desarrollo del cargo se refirió a los documentos que militan
a folios 17 a 21, que contienen los ciclos de cotización de
1997 a 2007, solo que, como bien lo anotó el opositor, en el
cargo nada se controvierte de lo que fue el soporte vital para
desestimar las pretensiones de Gaviria Gaviria.
Así, el juzgador de segundo grado, no desconoció que
en la pluricitada historia aparecían cotizaciones de octubre
de 1997 hasta diciembre de 2007, pues bien explicó que
desde el inicio de aquellas y hasta cuando el demandante
cumplió 65 años de edad fue beneficiario del subsidio
temporal y parcial de que trata el Estatuto de Seguridad
Social, que implicaba que el actor cancelara una parte de la
cotización y el excedente fuera incorporado por el respectivo
consorcio, de ahí que dejó sin efectos los periodos de
octubre de 1997, febrero, abril, junio, agosto, octubre y
diciembre de 1999, febrero de 2000 y enero de 2001, en
atención a que no satisfizo el valor que le correspondía, sin
que el recurrente reprochara ese aspecto.
Nada dijo tampoco sobre un punto trascendente de la
determinación, que restó validez a los aportes realizados a
partir de cuando el peticionario cumplió los 65 años, esto
es, del 27 de diciembre de 2002, y que en la historia laboral
refleja que el Consorcio Prosperar dejara de realizar su
importe, pues el ad quem puntualizó que ese subsidio no
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Radicación n° 45828
podía extenderse más allá de dicha edad, siendo por tanto
inválidos los aportes parciales que Gaviria Gaviria realizó
entre enero de 2003 y octubre de 2006, inferencia que al no
ser rebatida, como le correspondía, permanece inalterada.
Incluso, es patente que el juez plural, advirtió que aun
cuando se hubiesen realizado íntegros los pagos en esos
periodos,
tampoco
alcanzaría
el
número
mínimo
de
semanas requeridas.
Se reitera, que además es insuficiente la tesis de la
contabilización íntegra, en los términos en los que los
realiza el censor en el cuadro que incorpora a la demanda,
pues, no debatió, ni realizó un ejercicio argumentativo para
rebatir el fundamento principal relativo a la ineficacia de las
cotizaciones parciales, y de las realizadas fuera del término
previsto en el artículo 29 de la Ley 100 de 1993, sin que la
aspiración para que se sumen todas las semanas cotizadas
“fundamentado en la equidad y la justicia que es uno de los pilares
filosóficos de la Ley de Seguridad Social y del Estado Social de
Derecho”, sea suficiente para desquiciar la decisión, pues era
su deber controvertir todos los pilares de aquella.
Por
las
consideraciones
anteriores
el
cargo
no
prospera.
Costas en casación a cargo de la parte demandante, en
cuantía de TRES MILLONES ($3.000.000), toda vez que
hubo réplica.
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Radicación n° 45828
Acéptese como sustituta procesal del Instituto de
Seguros Sociales a la Administradora Colombiana de Fondos
de Pensiones y Cesantías Colpensiones, según la petición que
obra a folio 40 del cuaderno de la Corte, en los términos del
artículo 60 del C.P.C., aplicable a los procesos laborales y de
la Seguridad Social, por expresa remisión del artículo 145 del
C.PL. y la S.S.
En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
Justicia, Sala de Casación Laboral, administrando justicia
en nombre de la República y por autoridad de la ley, NO
CASA la sentencia de 29 de enero de 2010, proferida por la
Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Medellín en el proceso que JAVIER ALONSO GAVIRIA
GAVIRIA
le
promovió
al
INSTITUTO
DE
SEGUROS
SOCIALES.
Costas en casación, a cargo de la parte demandante;
se fijan las agencias en derecho en TRES MILLONES
($3.000.000).
CÓPIESE,
NOTIFÍQUESE
y
DEVUELVASE
AL
TRIBUNAL DE ORÍGEN.
ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERÓN
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JORGE MAURICIO BURGOS RUÍZ RIGOBERTO ECHEVERRI BUENO
LUIS GABRIEL MIRANDA BUELVAS CARLOS ERNESTO MOLINA MONSALVE
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