“Existen además los Convenios de Concurrencia números 191 de 1995... de 1998 con siete adicionales suscritos por la Nación- Ministerio... Resumen:

Resumen:
“Existen además los Convenios de Concurrencia números 191 de 1995 y 799
de 1998 con siete adicionales suscritos por la Nación- Ministerio de Hacienda,
el Distrito Capital y la Fundación San Juan de Dios, el último firmado el 6 de
mayo de 20054, entidades que se han obligado para el pago del pasivo
pensional de la Fundación San Juan de Dios, en cumplimiento de la Ley 715 de
2001 (artículos 62 y ss) y el Decreto 1338 de 2002,
De lo expuesto, advierte la Sala que quien está obligado al pago de la mesada
pensional es el Ministerio de Hacienda y Crédito Público, ante el cual se deben
adelantar las gestiones de cancelación de la deuda en cumplimiento de los
convenios de concurrencia y ante él se debe acudir para que se pague pues es
quien ha venido cancelando la nómina de los pensionados de la Fundación”.
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN CUARTA
Consejero Ponente: JUAN ÁNGEL PALACIO HINCAPIÉ
Bogotá D.C., veinticinco (25) de agosto de dos mil cinco (2005)
REF. Expediente No. 25000232 5000 2005 00265 01
ACTOR: BLANCA MARÍA GERENA DE RUBIANO C/
FUNDACIÓN SAN JUAN DE DIOS Y OTROS
Asuntos Constitucionales - Acción de Tutela
Incidente de desacato - AUTO
Procede la Sección a decidir el grado de consulta de la providencia del 5 de
julio del año 2005, proferida por la Sección Segunda - Subsección "A" del
Tribunal Contencioso Administrativo de Cundinamarca, que impuso al
representante legal de la FUNDACIÓN SAN JUAN DE DIOS una sanción
consistente en multa equivalente a cinco salarios mínimos legales mensuales
vigentes por incurrir en desacato a lo ordenado en el fallo de tutela del 10 de
marzo dé 2005, accionante Blanca Marina Gerena de Rubiano.
ANTECEDENTES
HECHOS
El Tribunal Contencioso Administrativo de Cundinamarca – Sección Segunda
Subsección “A” en sentencia del 10 de marzo de 2005, concedió la tutela de
los derechos invocados por la señora BLANCA MARÍA GERENA DE
RUBIANO. En consecuencia, ordenó: AL REPRESENTANTE LEGAL DE LA
FUNDACIÓN SAN JUAN DE DIOS, en un término de cuarenta y ocho (48)
horas contados a partir de la notificación de la presente providencia, "cancele
las mesadas pensionales adeudadas desde el mes de (sic) 1 de febrero de
2003 al 31 de enero 2004, siempre y cuando el flujo de caja así se lo permita".
"Sin embargo, si ello no fuere posible, deberá iniciar y agotar todas las
gestiones necesarias para pagar las mesadas adeudadas a la accionante, lo
cual se deberá hacer en un plazo máximo de tres (3) meses" y, "Vencido el
término señalado anteriormente la Fundación San Juan de Dios deberá
acreditar el cumplimiento de esta sentencia".
La señora Blanca María Gerena de Rubiano promovió incidente de desacato en
contra del Representante Legal de la Fundación San Juan de Dios "o quien
haga sus veces en dicha institución, o contra la institución responsable que se
derive del fallo del Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso
Administrativo de marzo 08 de 2005 Expediente N o 110010324000 2001 00145
01...", por incumplimiento de la sentencia citada, pues transcurrió el plazo de
los tres meses fijados en la misma, sin que se cancelara el valor de las
mesadas del referido fallo.
En el trámite del incidente de desacato, la Fundación San Juan de Dios a
través de su Director General doctor ODILIO MÉNDEZ SANDOVAL, expresó
que no es a esa Fundación a quien corresponde pagar las mesadas
pensionales solicitadas por la demandante, sino al Ministerio de Hacienda y
Crédito Público, "de conformidad con el contrato de concurrencia suscrito entre
el Ministerio de Salud, Fondo Nacional del Pasivo Prestacional del sector
Salud, el Distrito Capital, Fondo Financiero Distrital de Salud y la Fundación
San Juan de Dios de fecha 19 de julio de 1995, quien ha sido la entidad que
venía cancelando las mesadas pensiónales incluyendo la de la petente,
habiendo adquirido dicha obligación el Ministerio de Hacienda y Crédito Público
a partir de la fecha de mayo del 2002 y hasta la fecha".
Anotó que como es de público conocimiento que la Fundación San Juan de
Dios ha venido siendo azotada por una crisis aguda en materia económica, lo
que incluso no ha permitido el pago cumplido de los salarios a las personas
que aún se encuentran laborando, específicamente en el Instituto Materno
Infantil "quien dicha sea de paso está respondiendo por las acreencias
laborales de la Fundación"; manifestó que es preocupante la gravísima
situación por la que atraviesa que incluso no se ha podido cumplir con los
gastos fundamentales y primarios, para la atención de los pocos pacientes que
concurren en solicitud de servicios, siendo estos en su totalidad de estratos
pobres y marginados de la ciudad.
PROVIDENCIA IMPUGNADA
Mediante providencia del 5 de julio del presente año, la Sección Segunda
Subsección "A" del Tribunal Administrativo de Cundinamarca decidió
favorablemente el incidente propuesto por la demandante, impuso al
Representante Legal de la Fundación San Juan de Dios la sanción de multa de
cinco salarios mínimos mensuales vigentes, la que deberá ser consignada a
órdenes de la Tesorería General de la Nación, en cualquier Banco Agrario de la
ciudad y, advirtió que no obstante lo anteriormente ordenado, el funcionario
responsable queda con la obligación de dar cumplimiento a la sentencia de
tutela. Ordenó la consulta ante el superior.
El Tribunal observó que no obra prueba que la orden impartida haya sido
cumplida, expresó que de no poder hacerse efectivo el pago, debió, dentro de
los tres meses máximo, iniciar y agotar todas las gestiones necesarias para
pagar las mesadas adeudadas a la accionante, mandato judicial que tampoco
cumplió si se observa que la sentencia fue notificada el día 11 de marzo de
2005, lo que significa que el 13 de Junio debería vencer el término estipulado
judicialmente.
Agregó que las manifestaciones por las cuales pretende el incidentazo justificar
el incumplimiento referido a los problemas económicos por los que atraviesa,
no son eximentes de su responsabilidad.
Dijo que si bien es cierto en este momento la responsabilidad de las
obligaciones concernientes al Hospital San Juan de Dios, corresponden a la
Asamblea Departamental de Cundinamarca, según lo dispuesto por el Consejo
de Estado en fallo del 8 de marzo de 2005, ese Tribunal no halla recibo que
sea el Departamento de Cundinamarca a través de su Asamblea
Departamental, el que asuma la responsabilidad del cumplimiento de la
sentencia generadora del desacato.
CONSIDERACIONES DE LA SALA:
En primer término, observa la Sala que revisado el Software de gestión Judicial
de esta Corporación, el fallo de tutela proferido el 10 de marzo de 2005, no fue
impugnado y por lo tanto quedó en firme la sentencia de tutela de primera
instancia.
Ahora, conforme lo dispone el articulo 27 del Decreto 2591 de 1991, "Proferido
el fallo que concede la tutela, la autoridad responsable del agravio deberá
cumplirlo sin demora".
"Si no lo hiciere dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, el juez se
dirigirá al superior del responsable y le requerirá para que lo haga cumplir y
abra el correspondiente procedimiento disciplinario contra aquél. Pasadas otras
cuarenta y ocho horas, ordenará abrir proceso contra el superior que no
hubiere procedido conforme a lo ordenado y adoptará directamente todas las
medidas para el cabal cumplimiento del mismo. El juez podrá sancionar por
desacato al responsable y al superior hasta que cumplan la sentencia".
"Lo anterior sin perjuicio de la responsabilidad penal del funcionario en su
caso".
"En todo caso, el juez establecerá los demás efectos del fallo para el caso
concreto y mantendrá la competencia hasta que esté completamente
restablecido el derecho o eliminadas las causas de la amenaza".
De la anterior normatividad se tiene que el fallo de tutela debe cumplirse en el
término allí concedido y también que el incidente de desacato debe
interponerse cuando se haya vencido este término. En el presente caso fue
interpuesto el incidente después de cumplidos los tres meses máximos
otorgados en la sentencia.
De otra parte, esta Sección ha dicho1 que no es excusa el no tener la
disponibilidad para el pago de las mesadas pensionales atrasadas pues dicho
argumento de falta de presupuesto o insolvencia para el pago oportuno no es
razón suficiente para justificar la vulneración a un derecho fundamental, toda
vez que la mesada es el único ingreso con que cuenta la accionante para su
congrua subsistencia y la de su familia.
También ha advertido2 que no hay desacato siempre y cuando se demuestre
que se estaban adelantando las gestiones necesarias que permitieran el pago
de las sumas adeudadas y ordenadas mediante la acción de tutela.
Sobre el tema del no pago oportuno de las mesadas, pensionales 3 por la
Fundación San Juan de Dios, se ha establecido lo siguiente:
1
AUTO Rad. No 2500023250002003 01157 02 del 13 de febrero del año 2002,
C.P. doctor Juan Ángel Palacio Hincapié Sentencia SU 995 del 9 de diciembre
de 1999
2 AUTO. Rad. N" 250003324000 2002 01463 02 del 13 de marzo de 2003. C P.
doctora Marta Inés Ortiz Barbosa
3 Ver entre otras, las Sentencias Radicados números: 00713 de 2004, M P.
doctora Mana Inés Ortiz Barbosa, 2727 de 2002, M.P. doctora Ligia López,
00618 y 002227 ambas de 2005 M.P. doctor Juan Ángel Palacio Hincapié.
Corte Constitucional Sentencias: T-1530 de 2000, T-307 de 2001. T-471 de
2002 T-307 de 2001.
Con la expedición de la Ley 715 de 2001, se suprimió el Fondo del Pasivo
Prestacional del Sector Salud y los recursos existentes de dicho Fondo fueron
trasladados al Ministerio de Hacienda y Crédito Público "de manera que con
cargo a dichos recursos se efectúen los pagos correspondientes". Así mismo,
los demás recursos que por ley se encontraban destinados al Fondo, fueron
entregados al Ministerio de Hacienda para financiar el pago de los pasivos
prestacionales de los servidores del sector salud" (Art. 63).
Mediante el Decreto 1338 del 26 de junio de 2002, se otorgó un plazo de cinco
meses como período de transición para que el Ministerio de Salud entregara y
el de Hacienda recibiera la documentación que contiene la información
referente a las actuaciones y trámites desarrollados por el Fondo del Pasivo
Prestacional.
Los valores destinados a financiar la Reserva Pensional de Activos fueron
girados en su totalidad al encargo fiduciario que manejaba la Fundación San
Juan de Dios.
El 20 de diciembre de 2004, el Ministerio de Hacienda y Crédito Público firmó
con el Fondo del Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales un Convenio
Interadministrativo para administrar y pagar a los pensionados de la Fundación
con los recursos que fueran girados para tal fin por parte del Ministerio, éste se
obliga mensualmente a situar los recursos correspondientes al valor de la
nómina de pensionados enviada por el Director Interventor de la Fundación.
Existen además los Convenios de Concurrencia números 191 de 1995 y 799 de
1998 con siete adicionales suscritos por la Nación- Ministerio de Hacienda, el
Distrito Capital y la Fundación San Juan de Dios, el último firmado el 6 de mayo
de 20054, entidades que se han obligado para el pago del pasivo pensional de
la Fundación San Juan de Dios, en cumplimiento de la Ley 715 de 2001
(artículos 62 y ss) y el Decreto 1338 de 2002,
De lo expuesto, advierte la Sala que quien está obligado al pago de la mesada
pensional es el Ministerio de Hacienda y Crédito Público, ante el cual se deben
adelantar las gestiones de cancelación de la deuda en cumplimiento de los
convenios de concurrencia y ante él se debe acudir para que se pague pues es
quien ha venido cancelando la nómina de los pensionados de la Fundación.
Por lo demás de acuerdo con la copia del FAX allegada al proceso de tutela,
mediante la Resolución No 00254 del 19 de enero de 2004, en el ARTÍCULO
SEGUNDO, la Jefe de Atención al Pensionado del Seguro Social – Seccional
Cundinamarca y D.C. concede la Pensión por Vejez a la asegurada BLANCA
MARÍA GERENA DE RUBIANO C.C. No 23.260.094 y en el ARTÍCULO
SEGUNDO, ordenó que la
4
Ver fallo de tutela del 14 de julio de 2005, Exp. Radicado No. 00618 contra la
Fundación san Juan de Dios. M. P. doctor Juan Ángel Palacio Hincapié
mesada pensional sería incluida en la "nómina de febrero de 2004 que se
cancela en marzo del mismo año; a través del Banco COLPATRIA -CENTRAL
DE PAGOS Cuenta No 00023260094".
Por lo expuesto, al no incurrir en desacato el Director de la Fundación San
Juan de Dios, se revocará la decisión.
En mérito a lo expuesto, el Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Cuarta,
RESUELVE:
REVÓCASE
LA
PROVIDENCIA
CONSULTADA, CONFORME A LA
PARTE MOTIVA DE ESTA PROVIDENCIA.
COPÍESE, NOTIFÍQUESE Y DEVUÉLVASE AL TRIBUNAL DE ORIGEN.
CÚMPLASE.
La anterior providencia fue discutida y aprobada en Sesión de la fecha.
JUAN ÁNGEL PALACIO HINCAPIÉ
Presidente
LIGIA LÓPEZ DÍAZ
MARIA INÉS ORTIZ BARBOSA
HÉCTOR J. ROMERO DÍAZ
MERCEDES TOVAR DE HERRÁN
Secretaria