Presentaci n Dr. Samuel Abad

MEDIDAS CAUTELARES Y PROCESO
CONTENCIOSO TRIBUTARIO
¿Derecho Administrativo y Procesal
Administrativo vs. Derecho
Constitucional?
Samuel B. Abad Yupanqui
Profesor de Derecho Constitucional
Lima, 07 de noviembre de 2012
Preliminar
Medidas cautelares y tutela judicial efectiva
La justificación del Ejecutivo
Exposición de Motivos Decreto Legislativo 1121
“En relación a las facultades de la Administración
Tributaria, se dictan medidas cautelares, (…), que
limitan el recupero de la deuda tributaria (…).
Dicha situación obedece a que la regulación
actual del trámite y de los requisitos para la
concesión de medidas cautelares, (…), se
encuentran orientadas a proteger al
contribuyente (…).
Preliminar
Medidas cautelares y tutela judicial efectiva
El impacto de la Constitución
Declaración de Derechos del Hombre y
del Ciudadano (1789)
Artículo 16.Toda sociedad en la cual la garantía de los
derechos no está asegurada ni la
separación de poderes establecida no tiene
Constitución.
Preliminar
Medidas cautelares y tutela judicial efectiva
Tiempo y contencioso administrativo
“El valor que el tiempo tiene en el proceso es inmenso y, en
gran parte desconocido”.
Francesco Carnelutti, “Derecho y Proceso”.
La medida cautelar es una manifestación del derecho a la
tutela judicial efectiva
Influencias
Constitución y Derecho Administrativo
Temas clave
•
Limita
el
poder
fundamentales
para
garantizar
los
derechos
•
Norma jurídica suprema (principio de supremacía
constitucional, artículo 51) que regula la forma de
creación del derecho (fuente de las fuentes).
•
Estructura abierta de sus normas: Importancia de
interpretar la Constitución. Naturaleza de normas
(contenido, procedimiento, organización)
Influencias
Constitución y Derecho Administrativo
Temas clave
• El Derecho se está constitucionalizando y la Constitución se
está judicializando.
• En el D. Constitucional se encuentran los epígrafes generales
de todo el Derecho (P. Rossi)
• STC 047-2004-AI:
- “reconocimiento de la Constitución como norma jurídica
vinculante y directamente aplicable constituye la premisa
básica para que se erija como fuente de Derecho y como
fuente de fuentes.”
- “fuente de nuestro “derecho nacional”, (…) constituye
el fundamento de todo el “orden jurídico” .
Influencias
Constitución y Derecho Administrativo
Temas clave
•
“el Derecho Administrativo es, (…), un subsistema
normativo dentro del ordenamiento jurídico global, que
tiene en la Constitución su base misma y su culminación”
Juan Alfonso Santamaría Pastor
•
“El
Derecho
Administrativo
está
íntimamente
interrelacionado con el Derecho Constitucional. (…). Una y
otra ciencia resultan por ello indisociables como capítulos
del mismo Derechos del Estado”
Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández
Decreto Legislativo Nº 1121
La reforma al procedimiento cautelar
¿Qué dice la norma?
• Crea un régimen cautelar
especial para las medidas
cautelares que tengan por
objeto suspender o dejar
sin
efecto
cualquier
actuación del Tribunal
Fiscal
o
de
la
Administración
Tributaria.
Decreto Legislativo Nº 1121
La reforma al procedimiento cautelar
Régimen general
• Sin conocimiento
parte.
de
Régimen especial
la
• Se notifica al demandado
con la Resolución que
concede
la
medida
cautelar.
• Afectado puede interponer
recurso de oposición.
• Conocimiento
demandado.
previo
del
• Plazo de cinco días para
absolver
y
establecer
monto de deuda tributaria,
a efectos de contracautela.
Decreto Legislativo Nº 1121
La reforma al procedimiento cautelar
Régimen general
• Juez puede establecer
la contracautela que
considere
adecuada
de
acuerdo a la
naturaleza
de
la
pretensión
y
las
circunstancias
del
caso.
Régimen especial
• Contracautela personal (carta
fianza bancaria o financiera) o
real (primer rango).
• Monto igual a aquel por el que
se concede la cautelar.
• Renovación actualizada antes
de
vencimiento.
De
lo
contrario, se ejecuta.
• Actualización bajo sanción de
dejar sin efecto la cautelar.
• Caución juratoria si deuda
tributaria no excede de 5 UIT.
Derechos involucrados
La reforma al procedimiento cautelar
“El derecho a la medida cautelar forma parte
necesariamente del derecho a la tutela judicial a
través de la efectividad constitucionalmente exigible
a ésta, porque ese derecho ha de poder asegurar el
cumplimiento futuro de la sentencia a dictar y si es
incapaz de ello, no se trata de una verdadera tutela”
Francisco Chamorro.
Derechos involucrados
La reforma al procedimiento cautelar
El derecho a la igualdad en la ley es
un mandato dirigido al legislador y le
impone la exigencia de generalidad y
abstracción en la formulación de las
normas, de manera que éstas resulten
aplicables
a
todos
quienes
se
encuentren en la situación descrita en el
supuesto de la norma.
Antecedente: STC 023-2005-AI/TC
Test de proporcionalidad
La reforma al procedimiento cautelar
Trato diferente
• Existen dos regímenes
cautelares, uno general
para
las
medidas
cautelares de todo tipo y
uno especial para las
medidas cautelares en
los procesos contencioso
administrativo
tributarios.
Idoneidad
• Fin
constitucional:
El
ejercicio del derecho de
defensa,
y
el
cobro
correcto de los tributos.
• Régimen cautelar especial
resulta idóneo.
Test de proporcionalidad
La reforma al procedimiento cautelar
Necesidad
Proporcionalidad
• Recurso
de
oposición
(derecho de defensa).
• Facultar al juez a que
dispense el contradictorio
previo según caso concreto
(derecho de defensa).
• Facultar
al
juez
para
prescindir de los requisitos
establecidos
para
la
contracautela, atendiendo a
cada caso (aseguramiento del
cobro), o en forma temporal.
• Desnaturaliza la esencia
de
la
cautelar,
desconociendo
su
carácter
urgente.
No
permite ninguna situación
de urgencia.
• Condiciona
la
medida
cautelar a la posibilidad
de otorgar contracautela
“suficiente”.
Aplicación en el tiempo
La reforma al procedimiento cautelar
Excepción: normas procesales
CPC: “Segunda.- (…) continuarán rigiéndose por la norma
anterior: las reglas de competencia, los medios
impugnatorios interpuestos, los actos procesales con
principio de ejecución y los plazos que hubieran
empezado”.
Las disposiciones del artículo 159 no deberían aplicarse de
manera inmediata a las medidas cautelares concedidas, en
cuanto éstas tienen principio de ejecución.
¿Qué hacer en caso de urgencia?
La reforma al procedimiento cautelar
Control difuso
TUO Ley Proceso Contencioso Administrativo
“Artículo 9.- Facultades del Órgano Jurisdiccional.Son facultades del órgano jurisdiccional las siguientes:
1.- Control Difuso
En aplicación de lo dispuesto en los Artículos 51 y 138 de la
Constitución Política del Perú, el proceso contencioso
administrativo procede aún en caso de que la actuación
impugnada se base en la aplicación de una norma que
transgreda el ordenamiento jurídico. En este supuesto, la
inaplicación de la norma se apreciará en el mismo proceso”.
Medidas cautelares y tutela judicial efectiva
Reflexiones finales
1. Necesaria
relación
entre
el
Derecho Administrativo, Procesal
Administrativo,
Tributario
y
Derecho Constitucional
2. Reformas coyunturales: diversos
procedimientos en función de
problemas concretos.
3. Incremento de privilegios a favor
del Estado: vulneran derecho a
la tutela cautelar.
GRACIAS