Tema 1 El derecho, las normas jurídicas y las fuentes... 1 .El derecho

Tema 1 El derecho, las normas jurídicas y las fuentes del ordenamiento jurídico Español:
1 .El derecho describe correctamente la realidad social, tiene que ordenarla extraer consecuencias jurídicas
Tiene como funciones esenciales la regulación de las relaciones sociales y la solución de los posibles
conflictos que puedan presentarse,
Conjunto de normas que rigen la vida en la nación cuyo incumplimiento es susceptible de ser castigado, es la
manifestación del poder del estado en un determinado lugar
Disciplina que estudia las normas, permite estableces derecho s y obligaciones garantizando la paz social,
también permite formar un juicio anticipado de otro.
Derecho! Normas d conducta + una autoridad q cuide d la observancia d las normas. En la sociedad es
necesaria una autoridad q haga valer esas N (Poder Ejecutivo) y otra q resuelva los conflictos (Poder Judicial).
A) El ordenamiento jurídico: el conjunto organizado de normas y principios jurídicos existentes en una
sociedad en un momento histórico dado, las características son:
• Conjunto organizado:no es un simple agregado de normas colocadas unas junto a otras sino que son
un todo , se relacionan y condicionan entre si , mediante relaciones de coordinación y subordinación
• Coordinación : la creación de una norma modifica al resto del sistema y cada norma debe interpretarse
en su relación con las demás
• Unidad: dotado de mecanismos técnicas para resolver contradicciones que puedan surgir.
Los principios del ordenamiento jurídico son:
• Principios materiales: valores materiales de rango constitucional que tiene por objeto procurar la paz ,
la justicia , la igualdad en las relaciones sociales, a esta finalidad responde la existencia de técnicas
especificas de protección ( recurso de amparo Art. 53.2 CE , 161.1 y 162.1)
• Principios formales ; aluden al modo de ser del ordenamiento jurídico:
♦ Jerarquía normativa: Art. 9.3CE , la norma de rango superior prevalece sobre la de rango
inferior, cada norma obtiene su validez de la norma de rango inmediatamente superior en
grado y así hasta llegar a la CE( norma suprema que otorga de validez al resto)
♦ Principio de legalidad: ciudadanos y poderes públicos están sometidos a la CE y al resto del
ordenamiento jurídico , seguridad frente al ejercico del poder o al abuso de este,
♦ Principio democrático: la soberanía nacional reside en el pueblo del que emanan los poderes
públicos por medio del voto ( sufragio universa)
♦ Principio de seguridad jurídica: publicidad de las normas y la irretroactividad de las
disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas
B) Derecho público y derecho privado:
Es necesario para distinguirlos atender a la naturaleza de los sujetos intervinientes y a la condición en la que
actúan
Derecho publico: Conjunto de normas jurídicas destinadas a regular la organización de los poderes públicos y
las relaciones que puedan mantener entre si y con el resto de ciudadanos, se caracteriza por la superioridad del
poder publico que actúa como representante del interés general y revestido de poder.
1
Ramas: Administrativo, penal, procesal, tributario, constitucional, financiero
Derecho privado: En el derecho privado las partes mantienen una posición jurídica de igualdad, es el que
estable los sistemas de coordinación de las actividades de las personas, se protege el interés privado.
• Derecho civil: Puede definirse como el derecho privado general, que tiene por objeto la regulación de
la persona en su estructura orgánica, el los derechos que le corresponden como tal y en las relaciones
derivadas de su integración en la familia y ser sujeto de un patrimonio dentro de una comunidad. Las
normas del derecho civil tienen carácter dispositivo no imperativo puesto que cumplen una función
supletoria de la voluntad de las partes
El DC abarca las relaciones más comunes d la convivencia humana:
• La personalidad.
• La familia (en sus relaciones matrimoniales, económicas, paterno filiales).
• Las relaciones patrimoniales, q comprenden: Las relaciones del D d obligaciones., Las relaciones d
derechos reales., La sucesión mortis causa.
Abarca todo lo relacionado con la persona (Núcleo del DC), x lo q se derivan una serie d principios:
• La persona como sujeto d D: se reconoce a todo ser humano el carácter d persona, y se le instituye ser
titular de derechos subjetivos.
• Tb. existen un conjunto d deberes jurídicos, además d los derechos subjetivos; debe respetar los
derechos d los demás.
• Se reconoce a la persona principio d autonomía d libertad, tiene un amplio poder d actuación, está
facultada para siempre q respete las normas imperativas.
• La familia es reconocida x el DC como base d la vida social.
♦ Derecho mercantil: sus normas disciplinan las relaciones comerciales, de circulación de
vienen entre productores y consumidores su razón de ser son las peculiares necesidades que
presenta la actividad comercial, como son la exigencia de una fuerte protección crédito, de
rapidez y seguridad de las operaciones.
2. La norma jurídica: Las normas jurídicas son el conjunto de reglas que en las que se estructura el derecho,
y que tratan de dar solución a los conflictos sociales que puedan generarse.
La denominación de jurídicas las diferencia de otro tipo de reglas de conducta, que caen fuera del ámbito de
derecho (morales...)
Es necesario distinguirlas de las disposiciones normativas:
• Norma mandato organizador de la vida social /disposición texto escrito que sirve de vehículo a la
norma
• No es necesario que exista disposición normativa xa que se hable de norma (por Ej. costumbre)
• No todas las disposiciones normativas escritas portan una norma jurídica, normalmente requieren la
combinación de varias para delimitar el mandato jurídico (por Ej. Art. 30 y 29 CC sobre el nacimiento
y la personalidad.
Estructura norma jurídica:
• Supuesto de hecho: situación factica formulada en forma de hipótesis es la realidad social a regular
puede ser un acto humano ( un robo, ,matrimonio) , un hecho natural (hundimiento) o otras
2
situaciones (pago de impuestos)
• Consecuencia jurídica: es la respuesta del ordenamiento a un determinado supuesto de hecho , es el
mandato prohibido o permisivo del supuesto de hecho, se refiere al campo del debe ser ( al de la
normatividad)
Características de la norma jurídica:
• Obligatoriedad: necesidad de ser tenida en cuanta por sus destinatarios
• Coercibilidad: la falta de observancia puede originar imposición por la fuerza
• Generalidad: no esta dirigida a una persona ni un caso determinado,
• Absatraccion: debe presentarse como un supuesto tipo que de cabida a situaciones sustancialmente
idénticas.
Clases de normas jurídicas:
• De derecho común y de derecho especial:
Derecho común:* Tronco normativo común que regula las relaciones entre personas sin ulteriores
calificativos.* Cumple una función supletoria respecto del Derecho especial.* En nuestro Ordenamiento
jurídico esa función la realiza el Derecho civil y en particular el CC.* El artículo 4.3. Indica las disposiciones
de este Código se aplicarán como supletorias en las materias regidas por otras leyes.* El desarrollo de los
Derechos especiales a partir de la codificación ha mitigado enormemente el valor del CC como Derecho
común.
Derecho especial: dirigidas a regular un sector determinado de ciudadanos, existen colectivos, materias o
relaciones que están sometidos a un régimen jurídico propio, así las normas de derecho mercantil tienen por
destinatarios los comerciantes o empresario, las de laboral a los trabajadores...
• De derecho general y derecho particular: tomando como criterio distintivo el ámbito espacial de
aplicación y vigencia de la norma
General: aplicables en todo el territorio nacional
Particular: aplicables a limites mas reducidos (CCAA)
• Normas imperativas y dispositivas:
Imperativas: El mandato normativo no permite el juego de la autonomía privada. El supuesto queda regulado
sin que la voluntad contraria de los sujetos pueda derogarlo. Se habla también de normas de Derecho
inderogable.
Dispositivas: Dan cabida a la autonomía privada , permiten a los individuios anteponer los preceptos por ellos
creados a los legalmente establecido, cumple también papel supletorio.El derecho civil esta compuesto
generalmente por normas dispositivas
Vigencia y aplicación de las normas jurídicas:
Entrada en vigor:
Art. 9.3 CE garantiza la publicidad de las normas jurídicas
Art. 2.1 CC dice que las leyes entrarán en vigor a los 20 días de su completa publicación en el BOE, si en
3
ellas no se dispone otra cosa.
El vacatio legis es el periodo en que la norma esta publicada pero que no esta en vigor, tiene como finalidad
ser conocida por sus destinatarios
Caducidad:
− Por razones internas sin que tenga que intervenir otra norma ! Ley de Presupuestos ( sólo es válida un año )
−Puede ser el caso de leyes dictadas por razones excepcionales.(decreto legislativo , tiene que seguir unos
tramites , si no es así caduca a los 30 días)
Derogación
Dejar sin efecto una ley preexistente por publicarse otra que contempla los mismos supuestos o materias. Se
produce por razones derivadas de otra norma de igual o superior rango y posterior en el tiempo y teniendo en
cuenta el principio de competencia.
− El orden para la derogación es, por tanto:
1) Competencia.
2) Jerarquía.
3) Temporalidad.
− Según la amplitud:
Parcial ! la ley anterior rige en algunos contenidos, sólo deroga algunos aspectos.
Total ! la norma anterior queda totalmente sin efecto. Deroga la totalidad de la norma
− Según la forma (aprender):
Expresa (varias)
* Expresa Concreta ! la norma contiene expresamente la lista de normas anteriores (o sus partes) que quedan
derogadas
.* Expresa Genérica ! contiene cláusulas de derogación generales (cualquier disposición que se oponga queda
derogada...).
Expresa Tácita: No contiene cláusula expresa de derogación., pero se entiende que regula lo que hacia la
anterior norma .Además por su competencia, rango y posterioridad prevalece sobre la norma antigua si es
contradictoria con ella ! Art. 2ª2.
El principio de irretroactividad de las leyes (Art. 9.3 CE y 2.3 CC)
Cuando se dicta una nueva norma surge el problema de si se debe aplicar a partir del momento de su entrada
en vigor o bien puede afectar a casos producidos anteriormente y regulados por las normas posteriores que
estaban vigentes en ese momento.
4
Sobre este asunto han existido opiniones de diversos signos ! teoría de los derechos adquiridos, teoría de los
hechos jurídicos ocurridos.
Por lo general, todos los Ordenamientos incluyen una regla general favorable a la irretroactividad de las
leyes.Es decir las normas se suelen dictar para regular el presente y los hechos futuros dentro de su alcance y
vigencia.
Este principio se ha conectado siempre con el de seguridad jurídica.(por ejemplo hoy no es ilegal vender
cerveza , pero si mañana se prohíbe a mi no me perjudica )jejeje
− La perpetuación a toda costa de la seguridad jurídica puede tener efectos perniciosos.
− Ejemplos son los representados por cambios profundos en la mentalidad de una sociedad (abolición de la
esclavitud, eliminación de discriminaciones, etc.).
En todo caso, no es un principio absoluto:
− Constitución: Art. 9º.3 ! referencia a disposiciones sancionadoras no favorables y las restrictivas de
derechos invididuales.
− CC Art. 2ª.3! las leyes no tendrán efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario.
− Derecho administrativo ! sólo pueden ser retroactivas las normas con rango de ley, no, por tanto, los
reglamentos.
Conclusión: las leyes pueden ser retroactivas sin vulnerar la Constitución ni el precepto civil.
3. Las fuentes del ordenamiento jurídico español. Concepto enumeración y jerarquía
Concepto: por fuente entendemos lugar donde mana algo. Las fuentes del ordenamiento jurídico español son:
• Formales :modos de expresión o exteriorización de las normas jurídicas ,cauces previstos por el
ordenamiento jurídico para crear normas jurídicas ( ley costumbre)
• Materiales: fuerzas o grupos sociales dotados de capacidad legitimados para crear normas jurídicas
(parlamento , grupos sociales)
El Art. 1 CC enumera como fuentes del ordenamiento jurídico español: la ley, la costumbre, los principios
generales del derecho. , la alusión a las fuentes que hace el código civil esta referida tanto a la propia materia
civil, como a su carácter de derecho común.
Pero el CC obedece a una reforma del año 1973, por lo que la promulgación de la CE ha tenido una
repercusión notable y ha reordenado el sistema de fuentes y ello se hace notar en: La CE es norma suprema
superior a todas las disposiciones legales y modificadas y reordenadas el sistema de fuentes
Introduce el principio de competencias: la descentralización de poder como consecuencia de la nueva
estructura territorial, distribución de competencias entre estado y CCAA, no se rigen. por lo que el principio
de jerarquía no es el rige todas las relaciones entre las normas , pero sigue teniendo un papel importante
A) LA CONSTITUCION DE 1978:
♦ Características
5
Formales: es un modelo escrito y codificado, carácter extenso (169 Art. , 4 disposiciones adicionales, 9
disposiciones transitorias, y 1 disposición derogatoria)
Se estructura en 3 partes fundamentales:
• Parte declarativa: enuciativa que recoge los principios de la constitución los valores superiores del
ordenamiento jurídico , así como los derechos fundamentales
• Parte organica:regula los poderes e instituciones del estado
• Preceptos para su modificación: es una constitución superégida , su modificación se encuentra
regulada en los Art. 167 y 168 .
Materiales:es una constitución imprecisa y ambigua en algunos de sus preceptos , pero ello no supone un
juicio de valor negativo , sino que supone una mayor flexibilidad respecto a la realidad política , es incompleta
no solo por las lagunas sino porque remite la regulación de algunas instituciones básicas ( tribunal
constitucional , defensor del pueblo.. ) a leyes posteriores.
♦ La constitución como fundamento organizador del poder publico: se deduce del preámbulo
Art. 1.1 que España es un estado social y democrático de derecho, la constitución introduce el
principio de división de poderes :
La potestad legislativa Art. 66.2 CE : Las cortes
Potestad ejecutiva Art. 97 gobierno
La administración de la justicia Art. 117.1 a jueces y magistrados
B) LAS LEYES: Norma escrita de rango superior pero inferior a la CE , emanadas de poderes públicos
legitimados para dictarlas, expresan mandato y están revestidas de cierta solemnidad.
Normas con rango de Ley:
♦ Leyes orgánicas Art. 81.2:CE Emanadas del poder legislativo.Exigen mayoría absoluta de
ambas Cámaras para su aprobación, modificación y derogación. Existen materias reservadas a
ley orgánica:* Derechos fundamentales y libertades públicas.* Estatutos de Autonomía.*
Régimen electoral general.* Las demás previstas en la Constitución.
♦ Leyes ordinarias:Solo requieren la mayoría simple de las 2 cámaras, regulan las materias que
no están reservadas a las leyes orgánicas
♦ Leyes autonómicas: El estatuto de autonomía es la norma que fija la estructura organizativa
básica de comunidad correspondiente
Leyes emanadas del poder ejecutivo:
• Real decreto ley Art. 86.1 :en caso de extraordinaria y urgente necesidad el gobierno podrá dictar
disposiciones normativas provisionales que no podrán afectar al ordenamiento de las instituciones
básicas del estado , a los derechos , deberes y libertades de los ciudadanos, a las CCAA ni al régimen
electoral general
• Decreto legislativo. Art. 82 a 85 CE: las cortes generales podrán delegar en el gobierno la potestad de
dictar normas con rango de ley sobre materias que no se exija ley orgánica. La delegación de hará por
ley de bases cuando sea un texto articulado, o por ley de transferencia cuando se trate de refundir
varios textos legales en uno.
C) REGLAMENTOS: son los actos del gobierno entendido en sentido amplio como los distintos órganos de
6
la administración del estado, los reglamentos complementan a la ley: no pueden contradecirla ni derogarla, No
puede existir reglamento si no hay ley que regule la materia, no pueden regular materias sometidas al
principio de reserva de ley.
Tipos: Decretos: consejo de ministros
Ordenes: comisiones delegadas del gobierno o de los ministros
Disposiciones de órganos inferiores: resoluciones, circulares
D) TRATADOS INTERNACIONALES:
Art. 96.1 CE, los tratados validamente celebrados y una vez publicados oficialmente en España forman parte
del ordenamiento jurídico interno
Art. 1.5 CC: Los tratados no formaran parte del ordenamiento jurídico si no se han publicado en el BOE
E) DERECHO DERIVADO DE LA CEE:
Se basa en la idea de supranacionalidad: La integración implica cesión de soberanía (o más bien de la
ejecución de ésta). Cuando un Estado se adhiere y existe una regulación comunitaria sobre alguna materia,
pierde todas sus competencias ! estrecha relación entre los ordenamientos comunitario y nacional.− Siempre
que sea en aras de cumplir los diferentes Tratados, puede y debe realizarse una progresiva atribución de
competencias por el ente supranacional. El Derecho comunitario tiene prevalecía (en términos de
competencia, no de jerarquía) sobre el Derecho nacional.
• Derecho originario : Son los Tratados constitutivos (maastrich Ámsterdam , y sus respectivas
modificaciones , en ellos se disela la composición y el funcionamiento de las instituciones de la UE.
− Fundacionales, sus protocolos y anexos.
• Derecho derivado :Normativa emanada de los órganos correspondientes.
• Reglamento: Equiparables a las leyes. Son obligatorios en toda su extensión. Vigentes desde el
momento de su publicación en el DOCE (Diario Oficial de la CE) ! aplicabilidad directa.
• Directiva: Obliga al Estado miembro destinatario a lograr un resultado pero deja a su albedrío los
medios y la forma. Su vigencia no precisa publicación en el DOCE ! surte efecto a partir de su
notificación a los Estados. Fijan unos plazos para la consecución de los resultados.
• Decisión Se distingue del Reglamento en la determinación de sus destinatarios. Se distingue de la
Directiva porque obliga en su extensión y puede ir dirigida a un Estado o a un particular.
• Dictámenes y Recomendaciones No son vinculantes (aunque pueden tener efectos jurídicos).− Los
primeros expresan una opinión sobre una cuestión determinada. Las segundas suelen ser invitaciones
a adoptar una conducta determinada.
F) LAS DEMÁS FUENTES DEL DERECHO:
−La costumbre: Art. 1.1 CC Conducta del grupo social caracterizada por: Observancia o vigencia
generalizada en ese grupo. Conducta permanente y estable a lo largo del tiempo.
− Fundamental: que exista la convicción en el grupo social de que tal conducta sea jurídicamente
vinculante (opinio iuris).
− No contraria a la moral social dominante y el orden público (seguridad ciudadana en Derecho
7
público, principios generales del Derecho en Derecho privado).
− Que resulte probada (Art. 1º.3) ! a veces se la denomina fuente secundaria. En caso contrario, no
puede ser invocada ante los Tribunales (excepto en Navarra).
Podemos hablar de dos elementos:
♦ Elemento material ! la reiteración de un comportamiento.
♦ Elemento espiritual ! la elevación de ese comportamiento a modelo de conducta.
Nota distintiva respecto a la ley:
− La Ley es fuente del Derecho que procede de la organización política que la sociedad se da a sí
misma.
− La Costumbre es fuente del Derecho que procede de la sociedad misma no organizada.
Dentro de las clasificaciones posibles destaca una en relación a la ley:
− Secundum legem ! de acuerdo o secundando una ley (no es fuente del Derecho).
− Extra o praeter legem ! regula algo que la ley no regula (es fuente del Derecho).
− Contra legem ! contraria a la ley (no es fuente del Derecho pero admitida en la Compilación
navarra).
Las normas consuetudinarias son de emanación social directa ! no puede buscarse órgano que las cree.
Su importancia ha sido mayor en sociedades caracterizadas por modos tradicionales de
comportamiento ! hoy su importancia práctica es menor.
Se la considera fuente del Derecho de carácter subsidiario ! es la Ley la que determina que sea fuente
y rige en defecto de ley aplicable.
Los principios generales de derecho: Son fuente subsidiaria de segundo grado ! sólo se aplican en
defecto de ley o costumbre aplicables al caso. Art. 3.3 CC se aplicarán en defecto de ley o costumbre
sin prejuicio de su carácter informador del ord.juridico
Son principios ! ideas, conceptos que resultan ser el soporte básico del Derecho.
Son generales ! no se pueden identificar con lo que una escuela determinada estime ! tienen que tener
una aceptación generalizada en la sociedad.
Son del Derecho ! su origen es metajurídico pero son jurídicos tanto en su búsqueda como en su
aplicación.
¿Cómo se manifiestan? ! cada institución tiene sus propios principios, para armonizar normas, para
evitar contradicciones, etc.
¿Dónde están? ¿Cómo se buscan? ! surgen de la vida jurídica diaria, de la necesidad de dar
soluciones a casos que no las encuentran en las normas.
Los principios se aplican (no emanan de ellos) por los Jueces y los Tribunales que son quienes los
8
buscan (junto con la doctrina y los autores).
Son fuente y a la vez informan el Derecho (Art. 4 CC).
Cumplen 3 funciones:
1.Constituyen el fundamento de todo el ordenamiento juridico
2.Orientan la función interpretativa
3.Autentica fuente de derecho en ausencia de norma legal o conseutudinaria
Los usos normativos:Se recogen en el Art. 1º.3 : los usos jurídicos que no sean meramente
interpretativos de una declaración de voluntad tendrán la consideración de costumbre.Tienen función
supletoria
Podemos distinguir:
⋅ Usos interpretativos ! se limitan a dar un determinado sentido a un contrato o
negocio en su aplicación.
⋅ Usos integrativos ! suponen la aplicación de un derecho en un contrato o
negocio no regulado por ley.
Tema 2.Los sujetos del derecho
1.la persona física y la persona jurídica:
La persona fisica es todo ser humano, por el hecho de serlo, goza de personalidad jurídica; es decir,
puede ser titular de derechos y obligaciones.
Es la persona jurídica «un instrumento técnico adecuado para resolver cómodamente una serie de
problemas socioeconómicos, al servicio de la persona física, con la que guarda una relación casi
jerárquica».
La mutabilidad de estos cometidos hace de la noción de persona jurídica un concepto eminentemente
histórico, respecto del que resulta determinante la actitud que frente al mismo incorpore cada
ordenamiento.
1.1 La persona fisica:
Comienzo y fin de la personalidad:
Art. 29 CC el nacimiento determina la personalidad
Art. 30 CC Para los efectos civiles solo se reputará nacido el feto que tuviere figura humana y que
viviera 24 horas desprendido del seno materno
Es decir la personalidad ( derechos y obligaciones) se adquiere desde el momento del parto pero:
• Hay que tener figura humana
• Vivir 24 horas desprendido del seno materno
• La prueba de nacimiento es la inscripción en el registro civil , que se deberá realizar trascurridas 24
horas desde el parto y en el plazo de 8 días , las personas (parientes y demás están obligados a
9
promover la inscripción del nacimiento , deberá acompañarse de un parte del técnico que asistió en el
parto , o en su defecto del medico forense.
La protección al concebido: El Art. 29 CC dice que tiene por nacido para todos los efectos que le sean
favorables siempre que nazcan con las condiciones que exprese el articulo 30cc.
Esta protección se refiere a que en caso de que concebido naciera y uno de sus progenitor muriera
tendrá derecho a la herencia ( es hijo póstumo) y se le equipara con los ya nacidos , También en
cuanto a las donaciones a los hijos póstumos , ya que estas podrán ser aceptadas por sus
representantes legales Art. 682 CC .
Extinción de la personalidad:
Muerte fisica y su prueba : la personalidad se extingue por la muerte de las personas ( Art. 32 CC),
pero ciertos bienes y derechos ligados a la personalidad perduran mas allá del fallecimiento como es
el derecho al honor , la intimidad personal , cuyo posible ejercicio queda encomendado a los parientes
, herederos o ministerio fiscal .
La prueba de la muerte se realiza mediante inscripción en el registro civil , da fe de la fecha , lugar ,
hora que acaece ( 81 LRC).Se lleva a cabo a través de la declaración realizada por quien tenga
conocimiento estando obligados parientes , vecinos y en su caso la autoridad gubernativa (debe
acompañarse de certificación medica)
Si no hay cadáver por haber desaparecido o por haber sido inhumando antes de la inscripción será
necesario sentencia firma , expediente gubernativo u orden de la autoridad laboral ( Art. 86 LRC)
Declaración de fallecimiento y el registro civil: En el caso de que no exista cadáver , cuando la
persona haya desaparecido demasiado tiempo , o en circunstancias que hagan presumir
razonablemente su muerte ( guerra, incendio) , el CC permite la formalización de la llamada
Declaración de fallecimiento :
♦ Debe ser instada por la persona interesada y el ministerio fiscal
♦ Deben proporcionar pruebas ( Art. 193 y 194 CC)
♦ Finaliza por acto judicial : se declara oficialmente la persona fallecida y se abre la sucesión
♦ Extingue también el matrimonio
♦ Si se hubiera declarado fallecido y se presentase o probase su existencia , este recuperaría sus
bienes en el estado en el que estuviesen
La capacidad de la persona:
a) Capacidad jurídica: es la aptitud o idoneidad para ser titular de derechos y obligaciones , es una
capacidad que va ligada a la persona desde su nacimiento hasta su muerte , aparece así como la
consecuencia de la personalidad ( la tenemos todos por = )
b) Capacidad de obrar: es la aptitud para realizar efectivamente actos jurídicos , para ejercer derechos
o cumplir obligaciones en resumen para desenvolverse en el trafico jurídico características:
◊ No es consecuencia necesaria de la personalidad
◊ Requiere un grado de madurez y discernimiento suficiente en el sujeto
◊ La persona puede poseerla y actuar por si misma en la vía jurídica
◊ Puede tb carecer de ella total o parcialmente
Capacidad de obrar pelan o general: se obtiene por la mayoría de edad 18 años Art. 315 CC, habilita
para llevar a cabo todos los actos de la vida civil Art. 322 CC
10
Capacidad de obrar limitada:El sujeto actúa por si mismo pero necesita para la plena validez de sus
actos la cooperación de otra persona : por ejemplo un menor emancipado necesitara la autorización de
padres o tutores para prestamos
Capacidades especiales: son aquellas que situaciones que exigen un plus a la capacidad e obrar
general ( por ejemplo adoptar niños se exige tener 25 años)Art. 322 CC
La incapacidad:
En el derecho español la minoría de edad es el único supuesto de incapacidad,.
La incapacitación es un estado civil de la persona fisica que se declara judicialmente cuando
concurtren algunas de las causas establecidas por la ley, la sentencia que declare la incapacitación
determinara la extensión y los limites de esta, por la que la limitación para la capacidad no será igual
en todos los incapacitados, ya que será fijada por el juez en cada caso.
Una persona actuara como representa ( no como cooperante)que actuara en nombre del representado
aun en contra de su voluntad.
( Art. 200 CC): Son causas de incapacitación las enfermedades o deficiencias persistentes de carácter
físico o psíquico, que impidan a la persona gobernarse por sí misma.
El menor no carece absolutamente de capacidad puede ejercer por si mismo algunos actos ( a
diferencia de los incapacitados) , como es el hecho de poder contraer matrimonio ...
La prohibición: No afecta ala capacidad sino a actos concretos , como la compra de los B del pupilo
por parte del tutor
El estado civil:
Concepto: Aquella posición jurídica que ocupa en un momento y en una determinada sociedad un
individuo en función de la cual ostenta una determinada capacidad de obrar y es titular de una serie de
derechos y obligaciones
Notas : Inherencia ./ Intransmisible , inalienable e irrenunciable /vocación de permanencia
Clases:
♦ Nacionalidad: vinculo que liga a una persona con un determinado estado, nos indica entre
otras cosas que ley ha de regir la capacidad de obrar y el estado civil .
♦ Vecindad civil: El que liga a una persona con una determina comunidad
♦ Edad: Determina la capacidad de obrar de la persona distinguiendo entre mayor de edad,
menor de edad emancipado , menor de edad
♦ Matrimonio :Genera entre los contrayentes una relación de carácter complejo , determinante
de derechos y deberes de contenido personal y económico
♦ Incapacitación : ya lo hemos visto
2. La persona jurídica:
Concepto:
Agrupaciones o colectivos que actúan como entidades vivas en el tráfico económico , y en las demás
facetas de la vida social, son realidades sociales a las que el estado reconoce y atribuye individualidad
11
propia , distinta de sus elementos componentes sujetos, de derechos y deberes y con una capacidad de
obrar en el trafico por medio de sus órganos representantes.
Clases :
Según estructura:
♦ Personas jurídicas colectivas: reúnen pluralidad de individuos en pro de un fin común
(asociaciones culturales)
♦ Personas jurídicas institucionales: Constituidas por la adquisición de unos recursos
económicos al cumplimiento de un fin común (asociación contra el VIH)
Según interés:
♦ Interés publico : beneficien a un numero determinado de personas ( corporaciones ,
fundaciones , y asociaciones de interés publico)
♦ Interés Privado : asociaciones de interés particular ( sociedades)
Según ámbito:
♦ Ámbito Publico:administraciones territoriales ( estado , CCAA, provincias , municipios), las
organizaciones que integran la administración institucional ( instituto nacional de industria,,)y
determinadas org de personas en defensa de su interés( colegios de abogados): están son
creadas por incentivo de la administración publica y reciben el nombre de corporaciones
♦ Ámbito privado:pueden perseguir interés publico o general ( asociaciones) o pueden perseguir
un interés particular ( sociedades)
Tema 3 . Los derechos sobre las cosas ( LIBRO II CC )
.1 Concepto de patrimonio Conjunto de bienes y derechos que pertenecen a una persona lo largo de
su vida. Es el conjunto de derechos que tiene valor de carácter pecuniario que pertenece a la esfera
jurídica de una persona, por lo tanto, la esfera jurídica de una persona está formada por bienes
patrimoniales y extramatrimoniales.
− Derechos extramatrimoniales: aquellos derechos fundamentales de la personalidad.
− Derechos patrimoniales: todos los bienes y derechos que son valorables económicamente.
Contenido
Se discute sobre si el patrimonio está formado solo por los bienes y derechos o si también las deudas.
El patrimonio está formado por:
• Activo patrimonial: bienes + derechos.
• Pasivo patrimonial: deudas + obligaciones.
Cuando el pasivo patrimonial es mayor que el activo patrimonial hay más deudas que bienes y
derechos, y por lo tanto la persona es insolvente, si es un empresario se declara en quiebra y en
concurso de acreedores.
Funciones
El patrimonio es una construcción jurídica, el ordenamiento construye el concepto de patrimonio con
una serie de objetivos, pero que cumpla unas funciones, estas son las fundamentales:
12
• Transmisión unitaria a herederos
Su concepto de patrimonio sirve para explicarlo porque en la herencia todo se transmite como un
todo.
• Soporte objetivo de la responsabilidad del deudor
El deudor tiene una responsabilidad universal por sus deudas, el principio de la responsabilidad
universal del deudor está recogido en el artículo 1911 del CC. El deudor responde de sus obligaciones
con todos sus bienes presentes y futuros. Se somete el patrimonio del deudor a una administración
especial para garantizar a los acreedores el cobro de sus créditos.
• Posibilitar la subrogación real
, Es sustituir un bien por otro dentro del patrimonio de una persona, esto es posible gracias al
concepto de patrimonio.
Ejemplos: cuando el ausente aparece y se ha vendido algún bien suyo se le el dinero por el que se ha
vendido.2º− En el caso de las hipotecas cuando la casa se quema, la indemnización de del seguro va a
sustituir a la casa en la garantía del crédito.3º−Lo que ocurre con los bienes privativos y gananciales.
Si compro algo con un bien privativo el adquirido también es privativo, y con los gananciales ocurre
lo mismo.
Caracteres
a) Legalidad
Porque solo la ley puede hacer que un conjunto de bienes y derechos sea considerado como un
patrimonio, como un todo.
b) Instrumentalizad.
Porque considera a eses conjunto de bienes como instrumento para cumplir determinados fines, los
principales que habíamos visto antes.
c) Autonomía
Quiere esto decir que un patrimonio es autónomo o independiente respecto de otro en cuanto a la
responsabilidad por deudas, No obstante, la ley permite que esto pueda hacerse en algunos casos.
d) Unidad
Es considerada como un todo, es una unidad ideal, no real, distinta de los bienes que la componen.
Esta idea de unidad es la que permite hablar de la responsabilidad universal del deudor y de su
subrogación real.
e) Intransmisibilidad
En cuanto tal, como un todo, no se puede transmitir el patrimonio en su totalidad como un todo. Esto
hay que matizarlo, no existe duda alguna por la transmisibilidad del patrimonio por negocios inter
vivos (entre personas vivas). Ejemplo: en un compra−venta. Pero se plantea la duda sobre si es
posible transmitir el patrimonio en los negocios mortis causa (después de la muerte), ejemplo: la
13
herencia. La doctrina dice que la intransmisibilidad no va en contra, la doctrina dice que no porque
estamos hablando de transmisión del patrimonio sino de absorción o liquidación del patrimonio como
herencia haya recibido. Además patrimonio hereditario no se transmite en su totalidad porque hay
derechos que se extinguen con la vida de la persona (ejemplo: pensión). Por lo tanto, podemos seguir
hablando de intransmisibilidad.
Cosas muebles e inmuebles Art. 333 CC : Todas las cosas que son o pueden ser objeto de
apropiación se consideran como bienes muebles o inmuebles.
Son bienes inmuebles Art. 334 CC.
1. Las tierras, edificios, caminos y construcciones de todo género adheridas al suelo.
2. Los árboles y plantas y los frutos pendientes, mientras estuvieren unidos a la tierra o formaren parte
integrante de un inmueble.
3. Todo lo que esté unido a un inmueble de una manera fija, de suerte que no pueda separarse de él sin
quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto.
4. Las estatuas, relieves, pinturas u otros objetos de uso u ornamentación, colocados en edificios o
heredades por el dueño del inmueble en tal forma que revele el propósito de unirlos de un modo
permanente al fundo.
5. Las máquinas, vasos, instrumentos o utensilios destinados por el propietario de la finca a la
industria o explotación que se realice en un edificio o heredad, y que directamente concurran a
satisfacer las necesidades de la explotación misma.
6. Los viveros de animales, palomares, colmenas, estanques de peces o criaderos análogos, cuando el
propietario los haya colocado o los conserve con el propósito de mantenerlos unidos a la finca, y
formando parte de ella de un modo permanente.
7. Los abonos destinados al cultivo de una heredad, que estén en las tierras donde hayan de utilizarse.
8. Las minas, canteras y escoriales, mientras su materia permanece unida al yacimiento y las aguas
vivas o estancadas.
9. Los diques y construcciones que, aun cuando sean flotantes, estén destinados por su objeto y
condiciones a permanecer en un punto fijo de un río, lago o costa.
10. Las concesiones administrativas de obras públicas y las servidumbres y demás derechos reales
sobre bienes inmuebles.
Son bienes muebles ART 335 , 336 Y 337 CC
Se reputan bienes muebles los susceptibles de apropiación no comprendidos en el capítulo anterior, y
en general todos los que se pueden transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble
a que estuvieren unidos.
Tienen también la consideración de cosas muebles las rentas o pensiones, sean vitalicias o
hereditarias, afectas a una persona o familia, siempre que no graven con carga real una cosa inmueble,
los oficios enajenados, los contratos sobre servicios públicos y las cédulas y títulos representativos de
préstamos hipotecarios.
Los bienes muebles son fungibles o no fungibles.
A la primera especie pertenecen aquellos de que no puede hacerse el uso adecuado a su naturaleza sin
que se consuman; a la segunda especie corresponden los demás.
Los derechos reales :
. Derechos reales son aquellos que atribuyen a su titular un derecho pleno o limitado sobre una cosa,
14
un bien. Derecho de obligación es aquel que atribuye a su titular la facultad de exigir una prestación
(de dar hacer o no hacer) a un tercero.
Hay teorías que niegan los derechos reales basándose en la inexistencia de relaciones entre personas y
cosas. Para estas teorías las relaciones serían entre personas. Es cierto, que en todo derecho real hay
una relación entre personas, derivada de la obligación de respetar las situaciones de titularidad o
derechos sobre los bienes, pero esta es una obligación de Derecho público, de respeto de las
situaciones jurídicas de los terceros y aplicable a todos los ámbitos de la normatividad.
Las notas características de los derechos reales son:
◊ Inmediatividad. En los derechos reales hay una relación directa e inmediata entre una
persona y una cosa .el titular del derecho real no necesita la cooperación de otra
persona para ejercer su derecho real .Pero hay derechos reales en los que no puede
hablarse de inmediatividad .Ej hipoteca
◊ Exclusividad. El titular de un derecho real excluye a cualquier otra persona en la
relación con la cosa.
◊ Preventivo: la posibilidad que tiene el titular del derecho real de poner las cosas tales
que evite intromisiones o perturbaciones de terceras personas .Ej art 388 facultad de
vallar la propiedad.
◊ Represivo: conjunto de medidas tendentes a poner fin a perturbaciones o lesiones que
ya se han consumado
◊ Preferencia: cuando sobre un mismo bien concurren varios ( derecho colisionado)
• Reipersecutoriedad. O persecución El titular del derecho real tiene la
facultad de perseguir la cosa cuando ha salido indebidamente de su
patrimonio.
LOS MODOS DE ADQUIRIR LOS DERECHOS REALES EN GENERAL
Clasificación
◊ Originarios (ocupación o usucapión) y derivativos (tradición o sucesión mortis
causa), según den lugar a una adquisición originaria o derivativa.
◊ Universales (como el caso de quien recibe por herencia) y particulares (como el caso
de que alguien haga suya una pieza de caza), según que la adquisición recaiga sobre
todo un patrimonio o sobre un derecho o varios singularmente considerados.
◊ Onerosos y gratuitos, según lo que el adquiriente recibe, lo reciba o no a cambio de
algo a su vez.
◊ Mortis causa o intervivos según que la adquisición tenga lugar o no por pasar el
derecho de su anterior titular al que lo recibe a consecuencia de que muerto aquél es
llamado éste a ocupar su puesto.
Enumeración de los modos de adquirir
1−Nacimiento, adquisición y transmisión de los derechos reales.
− Nacimiento del derecho realtodo hecho idóneo a generarse existencia conforme a la
ley (fuentes de derecho real)
− Adquisición de derecho realunión del derecho real a la persona que va a ser titular
(sujeto activo)
15
− Trasmisión: cambio de titular del derecho real.
El nacimiento y adquisición son conceptos distintos, pero en ocasiones coinciden. Las
causas de adquisición del derecho real son a veces también casos de nacimiento del
derecho real (tirar unas gafas al contenedor y que otra persona se lleve, en este caso,
las gafas se han quedado sin dueño al echarlas al contenedor y al recoger las otra
persona ha nacido al mismo tiempo la titularidad de la propiedad del derecho real y
su transmisión).
2−Los modos de adquisición en general: concepto y clases. Exposición y
comentar el artículo 609 del código civil.
¿Cómo se puede llegar a ser titular del derecho real?
Los modos de adquirir son aquellos hechos, actos o negocios jurídicos a los de la ley
atribuye virtualidad suficiente para producir el nacimiento o transmisión de cualquier
derecho real. Estos modos de adquisición se clasifican de diferentes formas:
⋅ Atendiendo a su causa:
− Modos de adquisición honerosos.
− Modos de adquisición gratuitos.
−Inter− vivos.
−Mortis− causa.
⋅ Atendiendo a la modalidad de la adquisición:
− Adquisición pura.
− Adquisición condicional.
− Adquisición aplazó término.
− Adquisición modal
⋅ A la extensión del fenómeno adquisitivo:
− Modos de adquisición universales: cuando la adquisición afecta a todo un
patrimonio (herencia).
− Modos de adquisición particulares: cuando la adquisición afecta a bienes o
derechos concretos (compra− venta).
⋅ Al tipo o naturaleza de la adquisición de se produce:
⋅ Modos de adquisición originarios: la adquisición del derecho real en el lugar
con independencia del derecho de del titular anterior. Ya sea porque el
derecho real no existía antes del hecho que motiva su adquisición o porque
existiendo un derecho real, la adquisición del mismo se verifica sin estar
fundamentado en el derecho del titular anterior. (Ejemplo: alguien que pierde
las gafas y otros se las apropia, sólo tiene la posesión, pero con el paso del
tiempo, por usucapión será propietario, sin contar con el anterior titular).
⋅ Modos de adquirir derivativos: partiendo de la existencia de un derecho real,
16
su titular lo cede o transmite a otra persona que pasa a ser el nuevo titular del
derecho real del que se trate.
⋅ Adquisición derivativa traslativa: cuando se adquiere el derecho del Real del
titular anterior, en este caso, del derecho real, sólo cambiará el titular, por lo
demás permanecerá igual.
⋅ Adquisición derivativa constitutiva: El titular del derecho real transmite
parcialmente su derecho dando lugar a un nuevo derecho real. El propietario
una finca, en lugar de transmitir el derecho de propiedad, se desprende sólo
de la facultad de disfrute.
Esta distinción tiene también repercusiones prácticas por razones:
− Cuando un derecho real se adquiere de forma ordinaria, si adquiere libre
de toda carga o gravamen, en cambio cuando los derechos reales se adquieran
de forma derivativa se adquirirán con cargas y gravámenes que pesaban sobre
titular anterior.
− Cuando se adquieran de forma originaría, de bastara con acreditar el hecho
en cuya virtud adquirió, cuando se adquirió por modos de adquisición
derivativa, además de demostrar con cuya virtud adquirió, tendrá que
demostrar también por la virtud de que adquirieron sus antecesores.
Exposición de comentario del artículo 609 de la constitución
Los redactores de la constitución tuvieron en cuenta los criterios:
− Distintos modos de adquisición (originaria o derivativa).
− Ambito aplicación de los modos de adquisición (modos de adquisición que
sólo permitan la adquisición del derecho de propiedad o modos de
adquisición que permitieran tanto la adquisición de derecho de propiedad
como otros.
Teniendo en cuenta esto, el artículo 609 aparece estructurado en tres párrafos.
1−La ocupación es un modo adquisición originario. La adquisición, sólo
permite adquirir la propiedad de las cosas muebles sin dueño (no la
transmisión). La ocupación jamás permite la adquisición de los demás
derechos reales.
2−La propiedad y los demás derechos de los muebles se quieren trasmite por
la ley. La sucesión testada o intestada (mortis− causa), la tradición.
Estos cuatro modos de adquirir por su naturaleza son derivativos. Permiten
adquirir la propiedad y demás derechos reales limitados siempre y cuando
estos derechos reales sean transmisibles.
Ley: como modo de adquirir derivativa, tiene importancia limitada porque lo
más frecuentes que la transmisión de derechos reales se produzca por vía
convencional.
Hay casos de derecho reales cuya adquisición se produce por la ley
17
(hipotecas legales, usufructo legal a favor del cónyuge viudo...).
• Donación: se hace con independencia de los demás contratos, porque
nuestro código civil atribuye a la donación un particular efecto
transmisible y sin necesidad de entregar la cosa donada.
• Sucesión mortis− causa: se trasmite ya tiene el derecho real. La
sucesión mortis causa es un fenómeno adquisición complicado
porque se adquieren derechos de muy diversa naturaleza y también
incluso obligación (se transmiten a sus herederos).
• Tradición: vinculado a "ciertos contratos". Con esta decisión se
indica que ayer los contratos que tienen como finalidad provocar la
transmisión de derechos reales (finalidad traslativa), hay otros
contratos cuya función de resolver el problema de la prestación de
servicios en el seno de la sociedad.
3− "pueden también adquirir por medio de la prescripción".
Se menciona tramar civil que es la prescripción adquisitiva o usucapión que
es un modo de adquirir originario. Se puede adquirir por este modo
adquisición (1930.1 código civil), el dominio (propiedad) y demás derechos
reales.
No todos los derechos reales son susceptibles de tisis y usucapión sino sólo
los derechos reales susceptibles de posesión.
Clases de derechos reales:
Derechos Reales sobre cosas incorporales
◊ Propiedad intelectual
◊ Propiedad industrial
Derechos reales sobre cosas corporales
◊ De protección provisional por el ordenamiento
jurídico. La posesión
◊ De protección definitiva o De contenido Pleno. La
propiedad o
◊ De contenido limitado
◊ Derechos reales de goce. Usufructo, uso, habitación,
servidumbre, censo y superficie.
◊ Derechos reales de garantía. Prenda, hipoteca,
anticresis.
◊ Derechos reales de adquisición. Tanteo, retracto,
opción
. LA PROPIEDAD Y LOS DERECHOS
REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO.
. El derecho de propiedad
Concepto, caracteres y fundamento.
18
El derecho de propiedad es el derecho real de
contenido pleno, ya que atribuye a su titular la más
amplia potestad o señorío sobre una cosa. En el
Código Civil aparece regulado en el título II del
Libro segundo que principia por el artículo 348 cuyo
tenor literal dice: "La propiedad es el derecho de
gozar y disponer de una cosa, sin más limitaciones
que las establecidas en las leyes. El propietario tiene
acción contra el tenedor y el poseedor de la cosa para
reivindicarla".
La definición legal es criticada por que ofrece un
concepto individualista del derecho de propiedad sin
hacer referencia a las concepciones colectivas. Por
otro lado, se critica también por que parece definir la
propiedad como una suma de facultades sobre la
cosa. La propiedad no se puede definir como una
suma de facultades sino que habría que definirla
como un centro unitario de inserción de facultades
sobre la cosa. Esas facultades serían facultades de
libre disposición (transmisión de la cosa), de libre
aprovechamiento (uso y disfrute), y de exclusión
(reivindicación).
Las notas características del derecho de propiedad
son:
• Generalidad. El derecho de
propiedad abarca la totalidad de usos
y facultades sobre la cosa.
• Abstracción. El dueño de la cosa lo
será con independencia de la
concesión a terceros de otros
derechos reales sobre la cosa.
• Elasticidad. La propiedad tiene
fuerza para atraer para sí todas las
facultades sobre la cosa.
• Exclusividad. Solo puede ser dueño
el titular del bien, otorgándosele
para la defensa del mismo una
acción de reivindicación.
• Perpetuidad. El derecho de
propiedad tiene vocación de durar
indefinidamente.
Existen infinidad de teorías que tratan de
fundamentar el derecho de propiedad:
• Teorías clásicas. Como la teoría de
la ocupación, que parte de la idea de
que todas las cosas eran res nullius y
la propiedad surge de la apropiación
que los hombres hacían de las cosas
19
que necesitaban, o la teoría de la
convención, que fundamenta la
propiedad en un acuerdo entre los
hombres para respetar la propiedad
de los demás.
• Teorías modernas. El derecho de
propiedad se fundamenta en que es
un elemento de satisfacción de las
necesidades humanas y presta una
utilidad o servicio a la sociedad.
. Evolución histórica. La función social de la
propiedad.
El derecho de propiedad surge cuando los pueblos
nómadas se asientan y se adueñan de aquello que van
necesitando. En la antigua Roma se reguló la
propiedad, distinguiéndose entre la propiedad
quiritaria y la bonitaria. La primera de ellas estaba
protegida a través de la actio reivendicatio.
Con los pueblos germánicos se comienzan a elaborar
teorías de copropiedad, como consecuencia de la
titularidad por parte de todos los integrantes de la
tribu de determinados bienes.
Durante la edad media comienza un proceso de
vinculación de la propiedad de las tierras a
determinadas familias, que concluye con la
Revolución francesa. En esta época, y como
consecuencia del reconocimiento de los derechos
universales del hombre, se configura el derecho de
propiedad como derecho pleno e indiscutible. Es la
época de la apoteosis del derecho de propiedad
privada asentado en bases liberales individualistas y
absolutas. Esta concepción plena va desgastándose
progresivamente, hasta desaparecer tras la II guerra
mundial y la constitucionalización del principio de la
función social de la propiedad.
Hoy día no se concibe el derecho de propiedad como
derecho pleno y no limitado, sino que se configura
como un derecho supeditado a la función social que
desempeña. Así, en el artículo 33 de nuestra
constitución se reconoce el derecho a la propiedad
privada y a la herencia. La función social de estos
derechos delimitará su contenido, de acuerdo con las
leyes. Nadie podrá ser privado de sus bienes y
derechos sino por causa justificada de utilidad
pública o interés social, mediante la correspondiente
indemnización y de conformidad con lo dispuesto
por las leyes. Ya no se habla de propietario sino de
gestor de la propiedad ya que, los intereses del
20
propietario están supeditados a los intereses
colectivos. Cuando concurra una circunstancia de
utilidad pública o interés social se puede limitar o
excluir la propiedad privada. No obstante se
establecen las siguientes garantías,:
• La limitación habrá de hacerse
conforme a las leyes (principio de
legalidad). No se podrá privar a
nadie de su derecho de propiedad
sino en la forma establecida en la
Ley de Expropiación Forzosa
(16−12−1956).
• Debe justificarse por concurrir una
causa de utilidad publica o interés
social.
• Es necesario que medie una
compensación económica que
indemnice al sujeto pasivo de la
perdida del bien. La valoración del
bien deberá hacerse, a través del
procedimiento de determinación del
precio (justiprecio) previsto en la
ley.
La función social del derecho de propiedad no solo
supone la posibilidad de expropiación del bien, sino
la existencia de limitaciones al derecho de propiedad
establecidas con carácter previo por la ley.
. La acción reivindicatoria
Es aquella en la que el propietario demanda frente al
tercero el reconocimiento de su derecho y la
restitución de la cosa con todos sus aumentos
(artículo 348 del Código Civil).
Son requisitos para el ejercicio de la acción
reivindicatoria:
• Que la ejercite el propietario de la
cosa. Es necesario que acredite ser
efectivamente el propietario.
• Que el demandado posea o detente
la cosa que reclama el propietario.
• Que el demandado no tenga derecho
a poseerla.
La reivindicación sólo procederá respecto de cosas
concretas y determinadas.
Otras acciones de protección del dominio son:
• La acción negatoria. Mediante ella
21
el propietario pretende que se
declare que una cosa suya no está
realmente sometida al derecho que
otro ejerce y que se haga cesar tal
ejercicio.
• La acción declarativa. Es la que se
ejercita por el propietario para que el
juez declare que es propietario de la
cosa.
. Los derechos reales limitativos del dominio
Conviene hacer una breve referencia a los derechos
reales reconocidos en la legislación española.
La posesión
Según el artículo 430 de Código Civil (titulo V, libro
II), posesión natural es la tenencia de una cosa o el
disfrute de un derecho por una persona. Posesión
civil es esa misma tenencia o disfrute unidos a la
intención de haber la cosa o derecho como suyos.
Es difícil ofrecer un concepto de posesión si bien se
habla de ella como:
• Imago domini, imagen de dominio,
de propiedad.
• Ejercicio real y en nombre propio de
un derecho real con independencia
de si es o no titular.
• Tenencia o detentación de la cosa.
La tutela de la posesión se realiza a
través de los interdictos de retener y
recobrar.
2.2.2. Usufructo, uso y habitación
Conforme el artículo 467 del Código Civil ( titulo
VI, libro II), el usufructo da derecho a disfrutar los
bienes ajenos con la obligación de conservar su
forma y sustancia, a no ser que el título de su
constitución o la ley autoricen otra cosa. El usufructo
es un derecho real de disfrute que recae sobre cosas
ajenas, tanto muebles como inmuebles, y que está
sometido a límites temporales (30 años para personas
jurídicas y vitalicio para personas físicas) y
estructurales (obligación por parte del usufructuario
de conservar la forma y sustancia de la cosa).
Según el artículo 524 del Código, el uso da derecho
a percibir de los frutos de la cosa ajena los que
basten a las necesidades del usuario y de su familia,
aunque ésta se aumente. La habitación da a quien
22
tiene este derecho la facultad de ocupar en una casa
ajena las piezas necesarias para sí y para las personas
de su familia.
Al igual que el usufructo estos derechos son de
disfrute sobre cosa ajena, por lo que sus diferencias
se basan en:
• Su constitución. El usufructo puede
ser legal o voluntario mientras que
el uso y la habitación no suelen ser
legales.
• Su objeto. El uso y el usufructo
recaen sobre toda clase de bienes, la
habitación solo sobre inmuebles.
• Su contenido. La habitación sólo
comprende el uso mientras que el
usufructo comprende el uso y el
disfrute.
• Su transmisibilidad. El uso y la
habitación no se pueden transmitir,
el usufructo sí.
. Servidumbres
Según los artículos 530 y 531 del Código Civil
(titulo VII libro II), la servidumbre es un gravamen
impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro
perteneciente a distinto dueño. El inmueble a cuyo
favor está constituida la servidumbre, se llama
predio dominante; el que la sufre, predio sirviente.
También pueden establecerse servidumbres en
provecho de una o más personas, o de una
comunidad, a quienes no pertenezca la finca gravada.
Las servidumbres se configuran como limitaciones al
derecho de propiedad basadas en las relaciones de
vecindad entre fincas. No pueden existir si no
reportan una utilidad al fundo dominante y en todo
caso la interpretación de las mismas ha de ser estricta
y favorecer al predio sirviente.
EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD
Concepto
El Registro de la Propiedad es una institución que
responde a la necesidad de dar publicidad al tráfico
inmobiliario y proporcionar seguridad a los que en él
intervienen. Se trata de garantizar que quien adquiera
un bien o constituye una hipoteca lo hace sobre un
bien de titularidad de la otra persona.
23
El artículo 1 de la Ley Hipotecaria establece que el
Registro de la Propiedad tiene por objeto la
inscripción o anotación de los actos y contratos
relativos al dominio y demás derechos reales sobre
bienes inmuebles. La definición legal es criticada por
las siguientes razones:
• El Registro no solo tiene por objeto
la inscripción y anotación, ya que
estas son solo dos tipos de
anotaciones registrales. Algún sector
doctrinal opina que habría que haber
sustituido los términos anotación e
inscripción por el término
registración.
• La definición legal habla de actos
dominio y derechos reales sobre
inmuebles, esto es criticado por que
el dominio es un derecho real y por
que solo acceden al Registro los
actos relativos a inmuebles por
naturaleza.
El Registro se puede definir como centro u oficina
administrativa en donde se hacen constar
oficialmente los hechos relativos al dominio y demás
derechos reales, al objeto de garantizar la seguridad
del tráfico. La seguridad del tráfico jurídico se
consigue a través de la publicidad registral que es de
dos tipos: publicidad formal, en el sentido de que los
datos del Registro son públicos y cualquier persona
puede consultarlos, y publicidad material, en el
sentido de que los datos contenidos en el Registro se
consideran ciertos.
Conviene distinguir los conceptos de Registro de la
Propiedad y Catastro. El Catastro es un registro de
fincas en el que se deben inscribir, mediante
declaración obligatoria de sus propietarios, todos los
bienes inmuebles rústicos y urbanos. El objeto del
Catastro es la determinación del valor de los
inmuebles a efectos fiscales, y a diferencia del
Registro, el Catastro no garantiza sus inscripciones
jurídicamente.
LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA:
LA HIPOTECA.
. Derechos reales de garantía, concepto
El principio de responsabilidad patrimonial universal
del articulo 1911 del Código Civil no supone una
garantía bastante para el acreedor. Aparecen así otros
24
tipos de instrumentos que garantizan el pago del
crédito: son las garantías personales (fianzas, avales)
y reales.
Las garantías reales están reguladas en el libro IV
Título XV del Código Civil y en la Ley de Hipoteca
Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de
16−12−1954. Los derechos reales de garantía son
derechos accesorios de realización de valor que
facultan al acreedor a realizar bienes del deudor, que
quedan especialmente afectos al pago, y a cobrarse la
deuda con cargo a dichos bienes, con preferencia
frente a otros deudores.
El derecho real de prenda
Es un derecho real de garantía, accesorio, de
realización de valor que sujeta bienes muebles del
patrimonio del deudor y cuya posesión se transmite
al acreedor.
Sus notas características son:
◊ Es un derecho real, pues sujeta al pago del crédito un
bien.
◊ Recae sobre cosas ajenas, pues el titular del bien en
ningún caso puede ser el propio acreedor.
◊ Es un derecho accesorio, pues su nacimiento y
extinción dependerá del derecho de crédito que está
garantizando.
◊ Conlleva el desplazamiento de la posesión del bien
del deudor al acreedor. El fundamento de la misma
hay que encontrarlo en el hecho de que así se
garantiza respecto de los terceros la publicidad de la
vinculación del bien al pago de la deuda.
◊ Es un derecho de realización de valor, pues en caso
de impago de la deuda podrá el acreedor solicitar la
ejecución del bien y cobrarse la deuda con cargo al
mismo de forma preferente (artículos 1922.2 y
1926.1 del Código Civil).
Los elementos del derecho real de prenda son:
◊ Elementos personales. El acreedor pignoraticio es el
titular del derecho real de prenda. El deudor
pignoraticio es la persona obligada al pago de la
obligación, aunque no tiene por que ser así ya que el
Código permite que las terceras personas extrañas a
la obligación principal pueden asegurar ésta
pignorando o hipotecando sus propios bienes. Los
requisitos de capacidad son los generales previstos
en la ley, si bien, es necesario, que la cosa pignorada
25
pertenezca en propiedad al que la empeña y que las
personas que constituyan la prenda tengan la libre
disposición de sus bienes o, en caso de no tenerla, se
hallen legalmente autorizadas al efecto.
◊ Elementos reales. Solo pueden ser objeto de prenda
todas las cosas muebles que están en el comercio,
con tal que sean susceptibles de posesión. A través
de la prenda pueden garantizarse toda clase de
obligaciones, ya sean puras, ya estén sujetas a
condición suspensiva o resolutoria.
◊ Elementos formales. El Código no exige una forma
especial para constituir el derecho de prenda si bien
si se exige que se ponga en posesión del bien al
acreedor, o a un tercero de común acuerdo. Sin
embargo, para que la hipoteca surta efecto respecto a
tercero deberá constar en instrumento publico la
certeza de la fecha.
Los derechos y obligaciones del acreedor son los
siguientes:
◊ El contrato de prenda da derecho al acreedor para
retener la cosa en su poder o en el de la tercera
persona a quien hubiese sido entregada, hasta que se
le pague el crédito. Si mientras el acreedor retiene la
prenda, el deudor contrajese con él otra deuda
exigible antes de haberse pagado le primera, podrá
aquél prorrogar la retención hasta que se le
satisfagan ambos créditos, aunque no se hubiese
estipulado la sujeción de la prenda a la seguridad de
la segunda deuda.
◊ El acreedor debe cuidar de la cosa dada en prenda
con la diligencia de un buen padre de familia; tiene
derecho al abono de los gastos hechos para su
conservación, y responde de su pérdida o deterioro
conforme a las disposiciones del Código Civil.
◊ Si la prende produce intereses compensará el
acreedor los que perciba con los que se le deben; y si
no se le deben, o en cuanto excedan de los
legítimamente debidos, los imputará al capital.
◊ Mientras no llegue el caso de ser expropiado de la
cosa dada en prenda, el deudor sigue siendo dueño
de ella. Esto no obstante, el acreedor podrá ejercitar
las acciones que competan al dueño de la cosa
pignorada para reclamarla o defenderla contra
tercero.
◊ En caso de impago de la obligación garantizada el
acreedor podrá vender el bien pignorado. La venta se
realizará conforme a las disposiciones contempladas
en la Ley de Enjuiciamiento Civil, o a través del
proceso extrajudicial. El proceso extrajudicial se
realizará Notario. Esta enajenación habrá de hacerse
26
en subasta pública y con citación del deudor y del
dueño de la prenda en su caso. Si en la primera
subasta no hubiese sido enajenada la prenda, podrá
celebrarse una segunda con iguales formalidades; y,
si tampoco diere resultado, podrá el acreedor hacerse
dueño de la prenda. En este caso estará obligado a
dar carta de pago de la totalidad de su crédito. Si la
prenda consistiere en valores cotizables, se venderán
en la forma prevenida por el Código de Comercio.
◊ El acreedor tiene un derecho de cobro preferente
conforme lo establecido en los artículos 1922.2 y
1926.1 del Código Civil.
◊ El acreedor no puede apropiarse las cosas dadas en
prenda ni disponer de ellas y deberá cuidarlas con la
diligencia de un buen padre de familia. Responderá
de los daños y perjuicios excepto en el caso fortuito
o fuerza mayor.
◊ No puede el deudor pedir la restitución de la prenda
contra la voluntad del acreedor mientras no pague la
deuda y sus intereses, con las expensas en su caso.
Al ser el derecho de prenda un derecho accesorio se
extinguirá cuando se extinga la obligación principal
que garantiza. Se presumirá remitida la obligación
accesoria de prenda, salvo prueba en contrario,
cuando la cosa pignorada, después de entregada al
acreedor, se hallare en poder del deudor.
. La hipoteca
. Concepto y caracteres
Podemos definir la hipoteca como un derecho real
constituido en garantía de una obligación dineraria,
sobre bienes inmuebles ajenos y enajenables, que
permanecen en posesión del propietario y que faculta
a su titular a solicitar la venta de estos y satisfacerse
con su importe el crédito.
Son caracteres de la hipoteca:
◊ Es un derecho real ya que sujeta bienes inmuebles al
cumplimiento de una obligación.
◊ Es un derecho de realización de valor.
◊ Es accesorio ya que nace y depende de una
obligación de crédito previa.
◊ La hipoteca al igual que la prenda es indivisible,
aunque la deuda se divida entre los causahabientes
del deudor o del acreedor. No podrá, por tanto, el
heredero del deudor que haya pagado parte de la
deuda pedir que se extinga proporcionalmente la
prenda o la hipoteca mientras la deuda no haya sido
27
satisfecha por completo. Tampoco podrá el heredero
del acreedor que recibió su parte de la deuda
devolver la prenda ni cancelar la hipoteca en
perjuicio de los demás herederos que no hayan sido
satisfechos. Se exceptúa de estas disposiciones el
caso en que, siendo varias las cosas dadas en
hipoteca o en prenda, cada una de ellas garantice
solamente una porción determinada del crédito. El
deudor, en este caso, tendrá derecho a que se
extingan la prenda o la hipoteca a medida que
satisfaga la parte de deuda de que cada cosa
responda especialmente.
◊ Es un derecho de constitución registral, ya que su
nacimiento se condiciona a la inscripción en el
Registro de la Propiedad.
◊ Recae sobre bienes inmuebles ajenos, enajenables y
determinados.
◊ No implica desposesión, pues la publicidad se logra
por la inscripción registral.
◊ Los créditos hipotecarios gozan de preferencia en los
términos contemplados en los artículos 1923.3 y
1927.2 del Código civil.
◊ La hipoteca es un derecho transmisible e
hipotecable.
Tema 4 . La conducta humana como objeto de
derecho : la obligación
DISTINCION ENTRE Dº REALES Y DERECHOS
DE CREDITO
Los derechos de crédito tb son llamados derechos
personales u obligacionales , tienen una estructura
distinta a la de los derechos reales , en ellos el titular
del derecho puede exigir a otra persona la realización
de determinada conducta , un ejemplo seria el
derecho que tiene un prestamista frente al prestario
para que este le de la suma prestada.
Aquí el prestamista sólo tiene derecho fte al prestario
, el derecho de crédito solamente concede un poder
fte a un sujeto determinado y no fte a cualquier otro,
en general los derechos de crédito son nacidos de un
contrato en dnd los contratantes quedan vinculados
entre si a realizar determinadas prestaciones .
El derecho real se puede ejercitar fte a todos erga
omnes y el derecho de crédito solo a quien resulte
obligado
28
− distinción del sujeto en el Dº de crédito y el Dº real
− Dº crédito: 2 sujetos, uno activo acreedor y uno
pasivo deudor ambos están individual o pluralmente
determinados.
− Dº real: 1 sujeto activo titular de Dº persona
individual o plural determinados. El sujeto pasivo
somos todos los demás obligados a una conducta de
abstención, colectivamente indeterminado.
− objeto de uno y del otro:
− Dº de crédito: el objeto es la conducta artículo
1088 CC toda obligación consiste en dar, hacer o no
hacer alguna cosa
− Dº real: objeto son cosas corporales específicas y
determinadas
− atendiendo a su eficacia
− Dº reales Erga homens prototipo de Dº absolutos
− Dº crédito relativo solo puede exigirse al deudor.
− modos de originarse o como se constituyen
− Dº de crédito: nacen de los contratos, impera el
principio de autonomía de la voluntad
− Dº reales además del contrato (titulo) hace falta la
tradición o modo. Además existen derechos reales q
pueden ser adquiridos por vía de prescripción
adquisitiva USUCAPION, esto es imposible para los
de crédito.
⋅ duración y causas de extinción:
− Dº crédito: nacen para cumplirse, tienen una
naturaleza transitoria una vez cumplidos se
extinguen.
− Dº reales se consolidan y perpetúan por su
ejercicio tienen naturaleza tendencialmente perpetua.
− extinción Dº reales: cosas especificas y
determinadas, cuando perecen por causas físicas o
jurídicas este procedimiento conlleva la extinción del
Derecho real. Ello salvo excepciones no ocurre con
los Derecho de crédito si la cosa se puede
transformar en dinero se convierte en indemnización.
Dº excepciones 1182 (deuda de cosa especifica)
29
quedara extinguida la obligación q consista en
entregar una cosa determinada cuando esta se
perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de
haberse este constituido en mora
⋅ atendiendo a la posibilidad de acceso al Dº
de la propiedad
en términos generales los derechos de crédito por ser
Dº personales no tiene acceso al Dº d la propiedad en
consecuencia carecen de protección registral
Los Dº reales sobre bienes inmuebles tiene acceso al
Dº de la propiedad y cuan do esta se modifica se hará
constar.
Libro cuarto del código civil de las obligaciones y
los contratos
LA OBLIGACIÓN :
Estructura.
La obligación se constituye de sujeto, objeto, vínculo
y contenido.
1.− El sujeto puede ser activo y pasivo, el sujeto
activo es el titular de la obligación o acreedor, el
sujeto pasivo es el deudor.
Ambos deben tener capacidad en relación al acto, las
incapacidades se señalan en el art. 1263, ya que no
pueden prestar consentimiento los menores no
emancipados ni los incapacitados, y además como
dice el art. 1264 estas incapacidades están sujetas a
las modificaciones que la ley determina, y se
entienden sin perjuicio de las incapacidades
especiales que la misma establece; por ejemplo, para
otorgar testamento o recibirlo se requiere una
capacidad especial.
El acreedor puede ser una persona física o jurídica,
puede ser único o plural, en este caso nos dice el art.
1137 que la concurrencia de dos o más acreedores o
de dos o más deudores en una sola obligación no
implica que cada uno de aquellos tenga derecho a
pedir, ni cada uno de éstos deba prestar
íntegramente, las cosas objeto de la misma, así que
sólo habrá lugar a ésto cuando la obligación
expresamente lo determine, constituyéndose con el
carácter de solidaria. Resultan dos clases de
30
pluralidad, mancomunidad y solidaridad, el sujeto
puede ser determinado o determinable, según sea
determinación inmediata o a posteriori, como en la
recompensa pública. Existen sujetos mediatamente
determinados, que se determinan en relación a la
cosa, como los derechos subjetivamente reales, por
ejemplo el derecho de una servidumbre de paso que
grava una finca, cuyo titular de ese derecho será el
que en un momento determinado sea propietario de
la misma.
2.− El objeto debe ser posible, lícito y determinado.
Cabe plantearse la cuestión de si el objeto debe ser
patrimonial o no es necesario, o dicho de otro modo
si debe ser valorable económicamente. Savigny
opina que si debe ser un objeto patrimonial, mientras
que el resto de la doctrina alemana, que es la
mayoría piensa que no es necesario. Scialoja cree
que la prestación debe ser patrimonial, no siendo
necesario que lo sea el interés.
3.− El vínculo es el nexo que une al acreedor con el
obligado, creando entre ellos el derecho y el deber
por cada parte.
4.− El contenido es el derecho como elemento
activo, el deber como elemento pasivo, y los medios
de defensa: la legítima defensa, las acciones y las
excepciones.
ART 1088 CC : la obligación consiste en dar ,
hacer o no hacer alguna cosa
2 Definiciones ,
en sentido estricto la obligación se identifica con el
deber juridico propio del deudor que ha de cumplir
para satisfacer el derecho de credito del acreedor
También se llama obligación a la completa relación
jurídica formada por el acreedor y el deudor :la
relación obligatoria.
En este sentido la obligación o relación obligatoria
esta compuesta por:
1)El derecho de crédito del acreedor (lado activo de
la relación
2)El deber jurídico del deudor, consistente en la
realización de determinada prestación a favor del
acreedor
31
3La responsabilidad del deudor : es el elemento mas
caracteristico de la relación obligatoria , consiste en
la sujeción de todo el patrimonio del deudor al poder
del acreedor , de tal forma que este puede dirigirse al
mismo en caso de incumplimiento del deudor
LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
(ART 1089 CC)
EN ESTE ARTICULO SE RECOGEN LAS
FUENTES DE NACIMIENTO DE LAS
OBLIGACIONES
◊ Los contratos , validamente celebrados son la
principal fuente de las obligaciones , celebrada por
ejemplo la compraventa de la misma surgen sendas
obligaciones para el comprador y para el vendedor ,
de pagar el precio y de entregar lo vendido.
b)Los hechos ilícitos causantes de un daño: son
aquellos hechos que producen a una persona un daño
personal o patrimonial , por ej atropellar a un peatón
hace surgir a cargo del conductor la obligación de
indemnizar un daño
c)Otros hechos a los que la ley considera fte de
obligaciones , como por ejemplo en el derecho
privado la obligación alimenticia : la relación de
parentesco unida a una situación de necesidad de uno
de los parientes hace nacer una obligación
EL OBJETO DE LA OBLIGACIÓN:
Lo constituye la prestación o conducta a la que el
deudor esta comprometido , genéricamente se dice q
consiste en dar hacer o no hacer alguna cosa
El objeto de una obligación debe ser:
1)posible: no pueden existir obligaciones con objetos
imposibles , pues nadie puede obligarse a ello.nos
referimos s un objeto que resultaba imposible en el
momento de constituirse la obligación pues si la
imposibilidad surge con posterioridad la obligación
es válida
2)Licito : no pueden existir obligaciones con objetos
ilicitos ; vender armas , venta de organos
3)Determinado: el objeto de la obligación debe
hallarse determinado , pues el deudor debe conocer a
que se obliga
32
se puede distinguir tb entre prestación inmediata: es
la conducta que el acreedor puede exigir al deudor (
de dar , hacer o no hacer)
o mediata (son las concretas cosas de bienes o dinero
o servicios que se deben las partes.)
CLASES DE OBLIGACIONES
OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS.
En el caso de obligación de no hacer estamos frente
a una obligación negativa; mientras que las de dar o
entregar alguna cosa o hacer algo se califican de
obligaciones positivas.
La claridad divisoria entre ambos tipos de
obligaciones es sólo aparente. Como criterio general
al respecto acaso el más acertado sea propugnar que
la prestación tiene carácter negativo cuando el
cumplimiento de la misma determina la continuidad
de la situación jurídica dimanante de la relación
obligatoria de la que trae causa. En otro caso, lo más
seguro es calificar la obligación positiva.
La continuidad de la situación jurídica nacida de la
relación obligatoria no implica naturalmente que las
obligaciones negativas puedan ser eternas o
perpetuas, aunque raramente serán transitorias o
instantáneas. Por lo general, las obligaciones
negativas estarán vigentes durante períodos de
tiempo de cierta entidad y, en tal sentido,
comúnmente serán duraderas continuadas y, de otra
parte, accesorias
. Obligaciones unilaterales y bilaterales.
Las obligaciones unilaterales son aquéllas en las que
sólo existe una parte acreedora y otra deudora (p. ej.,
las que derivan del contrato de préstamo). Ahora
bien, existen ciertos casos en que las dos partes de
una relación son, al mismo tiempo y de forma
recíproca, acreedores y deudores. Se trata de las
llamadas obligaciones bilaterales, recíprocas o
sinalagmáticas, que son muy frecuentes en la
práctica, y que presentan un régimen especial en
determinados aspectos especialmente importantes :
−Si no se establece otra cosa, las dos obligaciones
deben ser cumplidas de forma simultánea. Por tanto,
si una de las partes, sin haber cumplido su propia
obligación, exige a la otra el cumplimiento de la
33
suya, ésta última puede oponerse a la reclamación
utilizando la excepción de contrato incumplido.
−Mientras que una de las partes no cumple, la otra
no incurre en situación de mora; desde que una de
las partes cumple su obligación la otra se coloca
automáticamente en situación de mora.
−Si una de las partes incumple su obligación, la otra
puede optar entre exigir el cumplimiento forzoso o la
resolución del contrato, más la indemnización de
daños (art. 1.124).
1)De dar hacer o no hacer
de dar: consiste en entregar cosas concretas ya sea
de cosas especificas o genericas.
En la obligación de entregar cosa especifica o
cencreta el deudor solo cumple si entrega la cosa
concreta que se obligo , con sus frutos e intereses , (
desde que nace la obligación de entrega ) y sus
accesorios , asi en caso de incumplimiento aparte de
la reclamación de los daños y prejucios ( art 1101
CC ) el acreedor solo puede exigir la entrega del bien
concreto o su equivalente (art 1096 cc y 701 LEC −
ley de enjuiciamineto civil )
Si la obligación es de cosas genericas (cosas que se
cuentan , miden o pesan ej arroz..) se rige por el ppio
Genus nunquam perit ( el genero nunca perece), es
decir que el deudor no puede librarse por la perdida
o destrucción del genero salvo pacto mientras siga
existiendo la posibilidad de entregar ocsa genrerica a
la que se obligo art 1096 y 702 LEC
De hacer :
⋅ de medios y obligaciones: cuando el deudor
se ha obligado a realizar una determinada
actividad a favor del acreedor pero sin que el
resultado sea un factor determinante , x ej
abogado q se obliga a prestar sus servicios
xo sin obligarse a ganar el pleito.
⋅ De resultados : en este caso el deudor debe
alcanzar un determinado resultado pactado y
solo quedará cumplida la obligación cuando
el mismo entregue lo pactado. Ej una
constructora se obliga a entregar un chalet.
⋅ La obligación de hacer tb puede ser :
◊ Personalísima : cuando solo puede ser cumplida por
la persona del deudor art 1161 CC en las
34
obligaciones de hacer el acreedor no podrá ser
compelido a recibir prestación o el servicio de un
tercero cuando la calidad y circunstancias de la
persona del deudor se hubiesen tenido en cuenta al
establecer la obligación.
◊ No personalísima : cuando puede ser cumplida por
un tercero art 1098 cc.
De no hacer : se pueden imponer siempre que sea
licito ( ej no edificar mas alturas , no hacer obras.. )
En caso de trasgresión de del non facere surge la
obligación de deshacer lo malhecho
Obligaciones puras, condicionales y a plazo.
El régimen jurídico de estas obligaciones se
encuentra en los artículos 1113 1130.
La obligación es pura cuando su producción de
efectos no está sujeta a ningún condicionamiento
posterior.
Respecto de las obligaciones puras es exigible toda
obligación que no dependa de un suceso incierto y
futuro, o que ya haya pasado pero que las partes lo
ignoren (1113).
Las obligaciones condicionales :
En estas se introduce un suceso incierto , del que se
hace depender la eficacia de la obligación : por
ejemplo compromiso a comprar acciones de una
empresa si estas alcanzan un nivel en bolsa.
1.− Positivas, que hacen depender la eficacia del
negocio jurídico del hecho de que se produzca el
suceso futuro e incierto; Negativas, en las que las
partes condicionan la eficacia del negocio a que no
se produzca un hecho futuro e incierto. La doctrina
entiende que esta clasificación nos sirve para
distinguir las que dependen de un hecho que varíe el
estado actual de las cosas y las que dependen de un
hecho que no varía el estado actual de las cosas.
2.− Inmorales, ilícitas o imposibles; la obligación
puede ser imposible por causas jurídicas o por causas
físicas. El art 1116 dice que las condiciones
imposibles, las inmorales y las ilícitas anularán la
obligación que de ellas dependa; ahora bien, la
Jurisprudencia entiende que el negocio se conserva
en la parte que sea salvable, se trata de una
35
presunción iuris tantum.
3.− Potestativas, causales y mixtas; el cumplimiento
en las obligaciones potestativas depende de la
voluntad de una de las partes, en las causales
depende del azar, y en las mixtas depende en parte
de la voluntad de uno de los contratantes y en parte
del azar. Según el art 1115 si la condición depende
de una sola de las partes la obligación es nula, pero
si depende la obligación condicional del azar o de la
voluntad de un tercero surte todos sus efectos. La
doctrina entiende que pueden haber condiciones
potestativas puras, que son arbitrarias, y condiciones
potestativas simples, que dependiendo de la voluntad
de una sola de las partes, necesita además de un
esfuerzo de la parte que la debe cumplir.
4.− Suspensivas o resolutorias; depende de en que
momento se va a producir la eficacia de las
obligaciones contenidas en el contrato. El art 1114
distingue entre las suspensivas, en las que la eficacia
de la obligación se hace depender de un hecho futuro
e incierto, y determina que hasta que no se produzca
no surtirán los efectos de las obligaciones, y las
resolutorias, que surten efectos desde su
constitución, y en las que producido el hecho futuro
e incierto se resuelven los efectos de la obligación.
En las obligaciones condicionales pueden
encontrarse los supuestos en que haya un tiempo
determinado para la purificación de la obligación o
los supuestos sin tiempo previsto para que se cumpla
la obligación. La obligación se purifica cuando
deviene pura, es decir, cuando se cumpla la
condición, cuando haya transcurrido el período sin
que el evento haya tenido lugar y cuando haya una
imposibilidad sobrevenida del cumplimiento de la
obligación. Si en la obligación no hay un tiempo
fijado para su cumplimiento, habrá que estar a la
voluntad e intereses de las partes y a la naturaleza
del negocio y a su función, ya que las condiciones no
se pueden diferir a plena perpetuidad.
La fase de pendencia es la situación que dura hasta
que se cumple la condición, la contratación aquí da
lugar a titularidades o derechos eventuales. Para
tutelar esas titularidades eventuales las partes pueden
ejercitar actos conservativos de sus derechos (1121),
esos derechos eventuales pueden ser transmitidos,
tanto inter vivos como mortis causa, y además los
36
titulares eventuales pueden disponer de la cosa, aún
pudiendo afectar a los derechos de terceros.
Se entiende que la obligación se purifica cuando el
obligado impida voluntariamente su cumplimiento.
Se debe determinar la intención de la parte que
obstaculiza, siendo necesario que sea
deliberadamente, además esto debe hacerlo el
interesado en que la obligación no se produzca.
Cuando la obligación se purifica adquiere plenos
efectos, que son retroactivos, siendo la obligación
pura desde que se constituyó, arts 1120 y 1123. Los
actos dispositivos del deudor eventual quedan
consolidados, así los terceros se ven afectados por el
cumplimiento de la condición, pero según la
Jurisprudencia si el tercero ha realizado el contrato
de buena fe y a título oneroso no se ve afectado por
la condición. Es decir, en el supuesto de que los
actos de administración se hayan realizado de buena
fe se mantienen, pero si esos actos se han realizado
de mala fe, entonces se puede aplicar su validez
indemnizando al perjudicado por parte del que
realizó los actos, o bien el titular del derecho
eventual no se ve afectado por los actos. La
retroactividad real se refiere a que la titularidad de la
cosa adquiere efectos ipso iure o por el propio
derecho, la retroactividad obligacional supone que
las partes deben realizar aquellas conductas
necesarias para adecuar la realidad al cumplimiento
de ese hecho condicional.
.
Las obligaciones a plazo
El hecho es futuro pero cierto, puede consistir en una
fecha determinada o en un día que necesariamente
llegará, aunque no se sabe cuándo. Estas
obligaciones pueden ser a término inicial, en que las
partes lo establecen para determinar el día en que
comenzará a producir efectos, a término final, en que
las partes lo establecen para determinar cuándo
deben cesar los efectos de la obligación, a término
no esencial, en las que una vez pasado el término
establecido las partes pueden cumplir las
obligaciones sin perjuicio de ser sancionados por
demora, o a término esencial, en las que el
cumplimiento de ese momento determina
necesariamente el incumplimiento absoluto de la
37
obligación.
Estas obligaciones sólo son exigibles cuando llegue
el día señalado, art 1125. El plazo puede ser
voluntario o legal, expreso o tácito, ordinario o
esencial, suspensivo o resolutorio (del plazo
suspensivo depende el nacimiento de un derecho, del
resolutorio su extinción).
OBLIGACIONES MANCOMUNADAS ,
PARCIARIAS Y SOLIDARIAS .
1) Art. 1138 mancomunada: : si el objeto de la
obligación es indivisible , no se puede aplicar la
parcialidad , por lo tanto en este caso lo acreedores
tendrám que actuar conjuntamente y exigir todo el
cumpliento , igualmente si hay varias deudas el
acreedor deberá exigir el cumplimento a todos los
deudores conjuntamente
Obligaciones mancomunadas indivisibles
Concepto:
Las obligaciones mancomunadas son aquellas en que
existen varios acreedores o deudores en una sola
obligación cuya prestación resulta indivisible y no
procede que cada acreedor exija ni cada deudor
preste íntegramente la conducta comprometida. Las
características son:
1.
concurrencia en el crédito o la deuda
2.
Vinculo obligatorio originariamente único
3.
Indivisibilidad de la prestación
4.
no solidaridad
El crédito mancomunado:
El crédito permanece mancomunado porque resulta
imposible fragmentar la prestación o por ser un
patrimonio colectivo solo perjudicará el derecho de
los acreedores los actos colectivos de éstos los
acreedores deben actuar conjuntamente en las
siguientes circunstancias:
1.
La renuncia (condonación) y transmisión del
crédito entero se reputan actos perjudiciales cuya
realización exige el consentimiento de todos los
acreedores.
38
2.
imposibilidad de extinción por compensación,
del crédito mancomunado o por confusión
3.
la realización individual, por su carácter
benéfico (para los demás) queda abierta en
actuaciones de mora, interrupción de prescripción o
mayores intereses.
La deuda mancomunada:
En la mancomunidad de deudores cuando la
prestación sea indivisible solo podrá hacerse efectiva
la deuda procediendo contra todos los deudores
El ejercicio judicial habrá de plantearse frente a
todos los deudores y los actos extrajudiciales
también han de tener como destinatario a todos los
deudores mancomunados.
Se considera irrazonable la negativa del acreedor a
recibir el pago individual (que libera a todos).
Art. 1150 la obligación indivisible mancomunada se
resuelve en indemnizar desde que cualquiera de los
deudores falta a su compromiso pero los deudores a
quienes no sea imputable el incumplimiento solo
responden de la parte proporcional del valor de la
prestación.
Si alguno de los deudores mancomunados resulta
insolvente, no estarán los demás obligados a suplir
su falta.
2) Art. 1137 solidaria: 1) la solidaridad no se deriva
de la simple concurrencia de varios deudores o
acreedores, la obligación debe determinar
expresamente que es solidaria. 2) el régimen
solidario implica que un individuo se puede hacer
responsable por el grupo (aunque entre ellos se
resuelva después).
Puede ser solidaria de acreedores: la solidaridad será
activa , cada uno de los acreedores podrá reclamar
integramente la deuda.
Solidaria de deudores: Es la solidaridad pasiva , cada
uno de los deudores estará obligado a pagar
integramente la deuda.
39
Obligaciones parciarias (mancomunadas divisibles)
Las obligaciones parciarias son aquellas en que,
existiendo varios acreedores o deudores en una sola
obligación, se divide el crédito o la deuda en tantas
partes como acreedores o deudores haya, siendo
créditos o deudas distintos unos de otros.
Efectos:
1.
Concurrencia de varias personas en uno o
ambos extremos de la obligación
2.
existencia de un vínculo obligatorio
originariamente único
3.
división de la obligación única en tantos
vínculos como sujetos concurren en el crédito o
deuda
Régimen jurídico: Su peculiaridad reside en el
nacimiento unitario y la inmediata fragmentación en
varios vínculos reputándose cada uno de los créditos
o deudas originados distintos unos de otros, en ello
consiste el régimen jurídico en que cada acreedor
gestiona, cede y extingue su crédito; mientras que
cada deudor tiene derecho a ser considerado
independiente a todos los efectos. Se reputan
distintas una deuda de otra.
3 ) Obligaciones solidarias
a) Solidaridad activa:
En estas obligaciones el crédito es solidario,
constituyéndose con pluralidad de acreedores. En
ellas cualquiera de los acreedores puede exigir la
totalidad de la deuda, de esta forma el deudor puede
pagar la deuda a cualquiera de los acreedores
solidarios liberándose; pero, si hubiere sido
judicialmente demandado por alguno, a éste deberá
hacer el pago, como dice el artículo 1142. La
novación, compensación, confusión o remisión de la
deuda hechas por cualquiera de los acreedores
solidarios o con cualquiera de los deudores de la
misma clase, extinguen la obligación, art 1143.1º,
pero como cada uno de los acreedores solidarios
puede hacer lo que sea útil a los demás, pero no lo
que les sea perjudicial, señala el art. 1141, entonces
40
el segundo párrafo del art. 1143 dice que el acreedor
que haya ejecutado cualquiera de estos actos, así
como el que cobre la deuda, responderá a los demás
acreedores de la parte que les corresponde en la
obligación.
b) Solidaridad pasiva:
En estas obligaciones la deuda es solidaria, con lo
que puede ser pagada por cualquiera de los deudores
mientras que el acreedor puede exigir la totalidad a
cualquier deudor, pudiendo el deudor, como admite
el art 1148, utilizar todas las excepciones que se
deriven de la naturaleza de la obligación y las que le
sean personales, pero de las que personalmente
correspondan a los demás sólo podrá servirse en la
parte de deuda de que éstos fuesen responsables, así,
como dice el art 1145.2º, el que hizo el pago sólo
puede reclamar de sus codeudores la parte que a cada
uno corresponda, con los intereses del anticipo.
EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN:
EL PAGO
.
Extinción de las obligaciones
Concepto y clases.
La extinción de la obligación es la desaparición de
ésta en la vida jurídica, las causas por las cuales se
extingue son los hechos jurídicos a través de los
cuales la obligación ya constituida deja de existir,
puede ser el cumplimiento o bien causas distintas. A
su vez podemos distinguir entre causas generales,
que afectan a casi todas las obligaciones, y
especiales, aplicadas sólo a algunas obligaciones.
Las causas generales
◊ son el pago,
◊ la compensación (extinción en la cantidad
concurrente de las obligaciones que se dan entre un
mismo acreedor y deudor),
◊ la confusión (que se produce cuando el acreedor o el
deudor asumen respectivamente la cualidad de su
oponente),
◊ la remisión o condonación (el perdón),
◊ la novación (que supone la modificación de alguno
41
de los elementos de la obligación, pudiendo ser el
sujeto, el objeto o el contenido; se distingue entre
novación modificativa o extintiva, según modifique
o extinga la obligación), el mutuo disenso (por l cual
se acuerda la extinción por ambas partes), la
rescisión y la prescripción (que da lugar a su
extinción por el transcurso de tiempo y el
cumplimiento de los requisitos que exige la Ley).
Las causas especiales se refieren a obligaciones muy
concretas y son el plazo resolutorio (para las
obligaciones a plazo), la condición resolutoria (para
las condicionales), la muerte (para las
personalísimas) y la pérdida de la cosa (cuando la
relación se extingue por pérdida del objeto).
El Cc contiene una enumeración de causas en el Art.
1156, según el cual las obligaciones se extinguen por
el pago, la pérdida de la cosa, la condonación, la
confusión de los derechos de acreedor y deudor, la
compensación y la novación. Este Art. no contiene el
mutuo disenso, pero resulta así de la Teoría general
de las obligaciones, ni se refiere a la muerte, ya que
ésta sólo extingue las obligaciones personalísimas, ni
el plazo resolutorio; pero por estas razones no puede
considerarse incompleto este artículo, aunque se trata
de una lista abierta.
La satisfacción del interés del acreedor.
El interés del acreedor es la razón de la existencia de
la obligación, y la satisfacción de éste se produce a
través del pago, aunque puede producirse de otros
modos; así cuando el deudor no cumple, el acreedor
puede dirigirse contra su patrimonio, ya que el
deudor responde del cumplimiento de las
obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros
(1911).
Además hay otros modos que cumplen este fin,
como son los subrogados del cumplimiento, y son la
consignación, la compensación, la dación en pago, la
cesión de bienes en pago, la remisión y la
condonación.
El pago
Se puede entender como el cumplimiento voluntario,
como el cumplimiento excepcional o anormal, y
como el cumplimiento de deudas de dinero.
42
La naturaleza jurídica del pago es diversa, puede ser
un negocio jurídico, un acto debido, o un acto
jurídico strictu sensu.
Quienes pueden pagar y quienes pueden recibir el
pago.
Pueden pagar el deudor, su derechohabiente (por
ejemplo sus herederos), el apoderado, el
representante legal, y cualquier otra persona
interesada o no, salvo que se haya constituido la
obligación en atención a las personales
circunstancias que concurren en la persona del
deudor.
Se llama solvens al presupuesto de cpacidad de
realizar el pago no será válido elpago por quien no
tenga la libre disposición de la cosa debida y la
capacidad para enajenarla.
Para que sea válido el pago se exige ser dueño de la
cosa y tener capacidad para enajenar, se debe tener
poder de disposición sobre la cosa debida, y si el
pago fuera de dinero o cosa fungible no se podrá
reclamar contra el acreedor que ya lo haya gastado
de buena fe, art 1160.
El pago realizado por un tercero es también válido y
produce estos efectos: la extinción de la deuda y da
lugar a la acción de reembolso del tercero contra el
deudor, excepto si ha pagado la deuda contra su
voluntad.
El sujeto pasivo es el acreedor, ( el que recibe el
pago el el accipiens), que debe tener capacidad para
administrar. El pago hecho a un menor o
incapacitado sólo será válido si se ha convertido en
su utilidad, y el pago hecho a un tercero, que tiene
lugar cuando la persona a quien se paga no es el
acreedor, es válido también si se ha convertido en
utilidad del acreedor, art 1163. Un requisito
necesario es que no se haya ordenado judicialmente
la retención de la deuda. El pago hecho a un tercero
normalmente no extingue la obligación, salvo
cuando se trata de un acreedor aparente. En los
títulos al portador el acreedor es quien tiene el título,
también en el caso de que se pague a un tercero
cuando el pago se convirtió en utilidad del acreedor.
Objeto, tiempo, lugar, gastos y prueba del pago.
43
Objeto
Los requisitos del pago son la integridad, la
divisibilidad y la identidad.
Respecto a la integridad, el pago debe hacerse en su
totalidad, y si el deudor está obligado
alternativamente a diversas prestaciones debe
cumplir por completo una de éstas, así el acreedor no
puede ser compelido a recibir parte de una y parte de
otra, art 1131.
La indivisibilidad es un requisito salvo pacto en
contrario, o que parte de la deuda sea líquida y la
otra ilíquida.
La identidad supone que debe entregarse la misma
cosa objeto de la obligación, debe distinguirse entre
obligaciones específicas, en las que debe integrarse
la misma cosa, y obligaciones de dinero, debiéndose
hacer el pago en moneda de curso legal, art 1170.
Tiempo.
El tiempo en que debe realizarse el pago está
regulado también; es exigible toda obligación que no
dependa de plazo o condición suspensiva, debiendo
esperar en ese caso que llegue el día señalado, si se
señala un día cierto para el cumplimiento, es exigible
desde que llegue el día, arts 1113 y 1125.
Lugar.
El lugar del cumplimiento lo establece el art 1171,
por el cual el pago debe ejecutarse en el lugar que
haya sido designado en la obligación, si no se ha
expresado se entregará la cosa donde ésta exista en el
momento de constituirse la obligación, y en
cualquier otro caso en el domicilio del deudor.
Los gastos.
Los gastos del pago extrajudiciales son de cuenta del
deudor, los judiciales se atiende a lo dispuesto en la
LEC.
La prueba del pago.
La prueba se rige por el art 1214, por el cual
incumbe la prueba de las obligaciones al que reclama
44
su cumplimiento, y la de su extinción al que la
opone. El recibo es la prueba característica, aunque
no la única.
Los efectos del pago son que extingue la obligación
principal y las accesorias.
Formas especiales de pago.
El pago admite formas especiales del cumplimiento
de las obligaciones que se distinguen del pago.
Cesión de bienes.
El deudor puede ceder sus bienes a los acreedores en
pago de sus deudas , esta cesión solo libera de la
responsabilidad por el importe liquido de los bienes
cedidos .En la cesión se transmite la posesión y se
puede hacer judicial o extrajudicialmente.
Cuando se hace judicialmente necesita del
consentimiento de la mayoría de los acreedores que
representen las 3/5 partes del pasivo, la cesión
extrajudicial exige unanimidad de los acreedores. La
cesión sólo libera al deudor por el importe líquido de
los bienes cedidos, art 1175. La cesión transfiere la
posesión y atribuye un mandato para venderlos y
obtener un precio con el que pagar las deudas.
Ofrecimiento de pago y consignación.
La consignación es el depósito de la cosa debida a
disposición de la autoridad judicial, se debe acreditar
ante la autoridad el ofrecimiento de pago y el
anuncio de la consignación, una vez hecha la
consignación debe notificarse a los interesados, Art.
1178.
(Es decir tu vas a pagar al acreedor pro este o no esta
o no lo acepta , tú para liberarte de la deuda lo
consignas judicialmente , para que no puedan ir en
contra tuya)
Los requisitos son:
1.− que se haya hecho el ofrecimiento de pago ante
el acreedor, Art. 1176
2.− el anuncio de la consignación previo a las
personas interesadas, Art. 1177
Respecto a la forma se deduce que la cosa se
45
deposita ante la Autoridad judicial acreditando el
ofrecimiento de pago o el anuncio de la
consignación, después se notifica la consignación a
los interesados, y los gastos son de cuenta del
acreedor según el Art. 1179.
Una vez hecha la consignación el deudor puede pedir
al Juez que mande cancelar la obligación, art
1180.1º, se produce el mismo efecto en caso de
ausencia del acreedor, de incapacidad para recibir el
pago, cuando haya varios acreedores y cuando se
haya extraviado el título de la obligación, art
1176.2º.
Mientras el acreedor no acepte la consignación, o no
recaiga declaración judicial de estar bien hecha, el
deudor puede retirar la cosa o cantidad consignada,
art 1180.2º.
Si hacha la consignación, el acreedor autoriza al
deudor para retirarla, perderá la preferencia sobre la
cosa y los codeudores y fiadores quedarán libres, art
1181.
Dación en pago.
Tiene lugar cuando el deudor realiza en concepto de
pago una prestación distinta de aquella a la que se ha
obligado con la aceptación del acreedor. Se requiere
que la prestación sustitutiva se haga a título de pago,
que sea distinta de la debida y que haya acuerdo
entre las dos partes.
El TS considera que la naturaleza jurídica de la
dación en pago es similar a la de la compraventa, en
la que el crédito es el precio y el objeto entregado la
cosa. Una rama de la doctrina considera que es la de
una novación por cambio de objeto, ya que en ésta
las obligaciones pueden modificarse variando su
objeto. También se considera que puede tener la
naturaleza de una modalidad de pago que implica
una transmisión onerosa similar a la compraventa.
Los efectos son que extingue la obligación principal
y todas las accesorias.
Explicación mia: el acreedor acepta un B inmueble
como pago ,, asi el deudor quedará liberado , es una
modificación del objeto de la obligación ( cambio de
la prestación)
46
Pago con subrogación.no entiendo esto!!!
Es el cambio de la persona del acreedor,
convirtiendo al que paga una deuda ajena en el
verdadero acreedor del deudor. Tiene la naturaleza
jurídica de la novación, puede ser convencional, que
exige el consentimiento del acreedor nuevo y
antiguo, pero no el del deudor, 1211, o legal, que
tiene lugar cuando un acreedor pague a otro acreedor
preferente, cuando un tercero no interesado en la
obligación pague con aprobación expresa o tácita del
deudor y cuando pague el que tenga interés en el
cumplimiento, art 1210. La subrogación transfiere al
subrogado el crédito y sus derechos, y si se ha hecho
un pago parcial al acreedor, éste puede ejercitar su
derecho por la parte restante con preferencia al que
se ha subrogado, es decir el nuevo acreedor, arts
1212 y 1213.
Pérdida de la cosa debida.
La pérdida de la cosa es su destrucción material o
jurídica, es jurídica cuando queda fuera del comercio
de los hombres, es decir cuando queda fuera del
comercio jurídico privado.
Su naturaleza jurídica implica la imposibilidad
sobrevenida por pérdida del objeto, se regulan en los
arts 1182 a 1186 los diferentes supuestos:
1.− las obligaciones de dar cosas genéricas no
pueden ser extinguidas por pérdida de la cosa debido
a la regla "genus nunquam perit", los géneros nunca
perecen.
2.− las obligaciones de género limitado sí que se
pueden extinguir por perecer todas las cosas de ese
genero delimitado.
3.− las obligaciones de dar se extinguen por pérdida
de la cosa antes de la entrega, sin que se haya
constituido en mora el deudor y sin su culpa. Pero la
obligación no se extingue:
− si el deudor se constituye en mora, o se
compromete a entregar la misma cosa a dos o más
personas, art 1096.3º,
− si la deuda procede de delito o falta, salvo que la
haya ofrecido al acreedor y éste la haya denegado,
47
art 1185,
− en las obligaciones de hacer cuando resulta legal o
físicamente imposible, que aunque no se trate de una
pérdida real de la cosa, el Código civil lo regula
igual.
Una vez extinguida la obligación por pérdida de la
cosa el acreedor puede utilizar todas las acciones que
correspondan al deudor contra terceros por la
pérdida, art 1186.
El art 1183 establece la presunción de culpa del
deudor por pérdida de la cosa, el cual deberá probar
que la pérdida ha ocurrido por caso fortuito.
− Extinción de las obligaciones.
La extinción de las obligaciones es la desaparición
de éstas de la vida jurídica.
condonación de la deuda.
Concepto.
La condonación, remisión o perdón es la liberación
de la deuda otorgada gratuitamente por el acreedor
en favor del deudor.
Es un acto gratuito y el art 1187 dice que puede
hacerse expresa o tácitamente. se trata de un acto
unilateral, puesto que depende exclusivamente de la
voluntad del acreedor; para Valverde es bilateral, ya
que lo único que puede hacer el acreedor es
abstenerse de exigir el pago, pero para que se extinga
la deuda antes del plazo de prescripción se requiere
la aceptación del deudor.
Puede ser total o parcial, y expresa, la cual debe
constar por escrito, o tácita.
Normas aplicables.
Se deben aplicar los artículos 1189, 1188 y 1191:
Si el documento privado de la deuda se haya en
poder del deudor, se presume que el acreedor se lo
entregó voluntariamente, con lo que en caso
contrario deberá probarlo el acreedor. Así la entrega
de ese documento por parte del acreedor al deudor
48
implica la renuncia de la acción que tenía el
acreedor, si se alega que esta renuncia es inoficiosa
para invalidarla, el deudor y sus herederos podrán
probar que esta entrega se hizo en virtud del pago de
la deuda. Se presume remitida la obligación
accesoria de prenda, cuando la cosa pignorada,
después de entregarla al acreedor, se hallare en poder
del deudor.
Se aplican las reglas de las donaciones inoficiosas,
como expresamente dice el artículo 1187.2º.
Efectos.
La condonación surte los mismos efectos que el
pago; además la condonación de la deuda principal
extingue las obligaciones accesorias, pero la
condonación de éstas no extingue la obligación
principal, art 1190. La liberación hecha por el
acreedor a uno de los fiadores sin el consentimiento
de los otros, beneficia a éstos hasta donde alcance la
parte del fiador liberado, art 1850.
La confusión de derechos.
Concepto.
Es la reunión de las cualidades de acreedor y deudor
en una misma persona, que produce la extinción de
la obligación, ya que nadie puede ser deudor de sí
mismo.
Requisitos.
Se requiere que la confusión sea completa, definitiva
y que tenga lugar entre acreedor y deudor
principales.
Una excepción de la confusión es cuando tiene lugar
la concurrencia a título de herencia, si se ha hecho a
beneficio de inventario, art 1192.2º. La confusión
que recae en la figura del acreedor o deudor
principales, extingue la obligación de los fiadores,
pero la confusión que recae en cualquiera de los
fiadores no extingue la obligación principal, art
1193.
Efectos.
La confusión extingue la obligación principal
49
totalmente, en caso de que recaiga entre acreedor y
deudor principales o entre acreedor y deudor
solidarios, y parcialmente, en caso de que recaiga
sobre una parte de la obligación solamente, o cuando
la obligación sea mancomunada simple; además
extingue las accesorias.
La compensación.
Concepto.
Se trata de una situación en que los sujetos de una
relación obligatoria son recíprocamente acreedores y
deudores entre sí , existen creditos cruzados que se
extinguen si concurren determinados requisitos
Clases.
La compensación puede ser total, si las deudas son
iguales, o parcial, si el importe de ellas es distinto.
Por su origen puede ser: 1.− legal, derivada de la
Ley, 2.− facultativa, la que es aceptada por el que
podría oponerse, 3.− convencional, de mutuo
acuerdo entre las partes, y 4.− judicial, que es la
derivada del procedimiento.
Requisitos.
Los requisitos se encuentran en el art 1196.
1.− Es necesario que sean derechos propios y
recíprocos, art 1195.
2.− La relación debe tener carácter principal. Pero el
fiador se puede oponer a la compensación entre el
acreedor y deudor principales, art 1197.
3.− Que consistan en deudas de dinero o de una cosa
fungible de la misma especie y calidad.
4.− Que las deudas sean líquidas, vencidas y, por
tanto, exigibles.
5.− Que sobre ninguna de las deudas haya retención
o contienda promovida por un tercero y notificada
oportunamente al deudor.
6.− Que no haya prohibición legal, que son las
expresadas en el art 1200, que son cuando las deudas
50
provienen de depósito o de las obligaciones del
depositario o comodatario, o las de alimentación a
título gratuito.
Supuestos especiales:
Las deudas pagaderas en distintos lugares son
compensables indemnizando los gastos de transporte
al lugar del pago, art 1199.
Si una persona reúne varias deudas compensables, se
usan las reglas de la imputación de pagos en cuanto
al orden, art 1201. Estas reglas son, arts 1172 a 1174:
1.− Puede declarar el deudor a cuál de las deudas
aplica la compensación, y si acepta de la otra parte
un recibo con la aplicación del pago, no podrá
reclamar contra ésta.
2.− Si la deuda produce interés, deben ser
compensados éstos antes que el capital.
3.− Subsidiariamente, queda compensada la deuda
más onerosa de entre las vencidas, y si todas fuesen
igual, la compensación se imputa a todas a prorrata.
Efectos:
La compensación extingue ambas deudas en la
cantidad concurrente, aunque no tengan
conocimiento de la cantidad las partes. La
compensación es renunciable.
No procede en las obligaciones derivadas del
depósito, o en las obligaciones del depositario o
comodatario, ni en las de alimentación a título
gratuito.
En la cesión de derechos a un tercero, si es
consentida por el tercero, el deudor no puede
oponerse a la compensación si es conocida pero no
consentida por él, puede compensar las deudas
anteriores pero no las posteriores. Si la cesión no es
conocida no puede poner la compensación en los
créditos anteriores al momento en que la conoció.
Extinción y modificación de las obligaciones. La
novación.
Concepto.
51
Es una figura que supone la sustitución de una
obligación por otra que extingue la primera, en
España se admite la novación modificativa, que
Manresa define diciendo que es la sustitución o
cambio de una obligación por otra posterior que
extingue o modifica la primera.
Los fundamentos legales de la novación modificativa
se encuentran, además de en la Jurisprudencia del
TS, en los arts 1203, 1204 y 1255, por los cuales las
obligaciones pueden modificarse variando su objeto
o su persona, bien en el lugar del acreedor o en el del
deudor. La obligación que sustituya a otra debe
declarar expresamente la extinción de la obligación
anterior, o bien ser totalmente incompatible con la
anterior. A su vez las partes pueden establecer los
pactos, cláusulas y condiciones que tengan por
conveniente, siempre que no sean contrarios a las
leyes, a la moral, ni al orden público.
Clases.
La novación puede ser subjetiva, que a su vez será
activa o pasiva según varíe la persona del sujeto
activo o del pasivo; objetiva, cuando varía el objeto
o las condiciones principales de la obligación; y
mixta, cuando cambian varios elementos de los
anteriores.
A su vez puede ser extintiva (propia) o modificativa
(impropia), expresa o tácita (1204), convencional o
legal (un ejemplo de la legal es la norma del art
1768, por la cual convierte obligatoriamente el
depósito en comodato cuando el depositario tiene
derecho a usar la cosa depositada).
Requisitos.
1.− Debe haber una obligación preexistente y válida,
así si la obligación es nula, lo será también la
novación, a no ser que sea sólo el deudor el que
pueda invocar la nulidad o que se convalide la
obligación mediante la ratificación, art 1208. Si la
obligación es condicional, la novación será también
condicional. Si la novación es extintiva, se trata de
una nueva obligación.
2.− La capacidad está en relación al acto; la
novación modificativa exige capacidad para
administrar; la novación extintiva exige de parte del
52
acreedor, capacidad para disponer del crédito, y de
parte del deudor, capacidad para obligarse.
3.− Requiere "animus novandi", asimismo se
requiere que se declare expresamente, pero si las
obligaciones son de todo punto incompatibles, no es
necesario que sea expresa, art 1204.
Efectos.
En la novación propia o extintiva se extinguen todas
las obligaciones salvo pacto en contrario, no afecta a
los terceros interesados, ya que es "res inter alios
acta".
La novación impropia o modificativa modifica la
obligación principal, pero subsisten los derechos de
garantía. Si se hace más gravosa, la modificación no
afectará a los terceros que aseguren su
cumplimiento, a no ser que presten su
consentimiento.
− Incumplimiento de las obligaciones.
El incumplimiento de la obligación se denomina
también violación de la obligación, y es un
incumplimiento o un cumplimiento inexacto del
deber del deudor.
El incumplimiento es la omisión total de la
prestación, el cumplimiento parcial sin embargo
tiene lugar cuando se cumple mal la prestación o se
incumple en parte, la mora es el incumplimiento
actual de una obligación, pero siendo posible el
cumplimiento futuro, es decir que se trata del retraso
en el cumplimiento.
El incumplimiento puede ser voluntario (que puede
tener lugar por dolo, es decir mala fe, pero no en
sentido de querer perjudicar sino en el sentido de que
quien incumple sabe que lo está haciendo; o culpa,
es decir negligencia), o involuntario (que tiene lugar
por caso fortuito o por fuerza mayor); la mora es el
cumplimiento impropio.
Los efectos se reflejan en el art 1101, que establece
que quienes en el cumplimiento de las obligaciones
incurran en dolo, negligencia o morosidad están
obligados a indemnizar por los daños y perjuicios
causados. El artículo 1105 dice que fuera de los
53
casos expresamente mencionados en la ley, y de los
en que así lo declare la obligación, nadie responderá
de aquellos sucesos que no hubieran podido
preverse, o que, previstos, fueran inevitables.
El patrimonio del deudor como garantía del
acreedor;
Patrimonio es el conjunto de derechos de naturaleza
económica de que es titular una persona , todos estos
bines y derechos de naturaleza patrimonial de que es
titular una misma persona se conceptúa como un
todo unitario , esta supeditado al cumplimiento de
sus obligaciones , se trata de lo que llamamos
responsabilidad del deudor , q se traduce en q ue sus
acreedores podrán contar con dicho patrimonio para
satisfacer sus créditos esta es la llamada garantia
patrimonial del deudor , esta garantía patrimonial
significa que los acreedores podrán dirigirse contra
el patrimonio del deudor , a traves del
correspondiente mecanismo de ejecución forzosa (
embargo , subasta) , xo tb implica que los acreedores
deban disponer de los mecanismos necesarios para
proteger el patrimonio de su deudor
La mora.
Concepto, efectos y clases.
La mora es el retraso culpable en el cumplimiento de
una obligación que no impide el cumplimiento
tardío, puede ser mora solvendi, del deudor, o mora
accipiendi, del acreedor.
La mora solvendi puede ser ex re o ex persona, la
cual requiere la interpelación del acreedor para
producirse, mientras la mora solvendi ex re no
requiere dicha interpelación. La mora del deudor
exige:
1.− una prestación positiva, exigible, vencida y
determinada,
2.− el retraso culpable, y
3.− la exigencia del acreedor.
El art 1100 especifica que incurren en mora los
obligados a entregar o a hacer alguna cosa desde que
el acreedor les exija judicial o extrajudicialmente el
cumplimiento de la obligación, (la interpelación
puede ser judicial o extrajudicial, aunque esta última
54
no se exige siempre). No será, sin embargo, la
intimación del acreedor para que la mora exista: 1º
Cuando la obligación o la ley lo declaren así
expresamente. 2º Cuando de su naturaleza y
circunstancias resulte que la designación de la época
en que había de entregarse la cosa o hacerse el
servicio, fue motivo determinante para establecer la
obligación. En las obligaciones recíprocas ninguno
de los obligados incurre en mora si el otro no cumple
o no se allana a cumplir debidamente lo que le
incumbe. Desde que uno de los obligados cumple su
obligación, empieza la mora para el otro.
Los efectos son:
1.− El nacimiento del deber de indemnización,
conforme disponen los artículos 1101 y 1108, el cual
dispone que si la obligación consiste en el pago de
una cantidad de dinero, y el deudor incurriere en
mora, la indemnización de daños y perjuicios, no
habiendo pacto en contrario, consistirá en el pago de
los intereses convenidos, y a falta de convenio, en el
interés legal.
2.− La responsabilidad del deudor respecto a los
casos fortuitos.
Como dice el art 1096, cuando lo que deba
entregarse sea una cosa determinada, el acreedor,
independientemente del derecho que le otorga el art
1101, puede compeler al deudor a que realice la
entrega. Si la cosa fuere indeterminada o genérica,
podrá pedir que se cumpla a expensas del deudor. Si
el obligado se constituye en mora, o se halla
comprometido a entregar una misma cosa a dos o
más personas diversas, serán de su cuenta los casos
fortuitos hasta que se realice la entrega.
La mora se extingue:
1.− Por la voluntad del acreedor que renuncia a usar
los derechos derivados de la mora ya producida
eliminando sus efectos, es la purga de la mora,
2.− Por la concesión de las moratorias, y
3.− Por la compensatio morae, que concurre cuando
el acreedor incurre en mora, y sus requisitos son:
a) Una obligación ya vencida,
b) La realización por el deudor de todo lo
55
conducente al pago, y
c) La falta de cooperación del acreedor sin que esté
justificado legalmente.
Los efectos de la compensatio morae son:
a) Excluye la mora del deudor y pasa el riesgo al
acreedor. Algunas aplicaciones de esto se encuentran
en los arts 1085, 1452 y 1589.
b) Surge la posibilidad de consignar, como dice el art
1176 si el acreedor a quien se hiciere el ofrecimiento
de pago se negare sin razón a admitirlo, el deudor
quedará libre de responsabilidad mediante la
consignación de la cosa debida.
El dolo.
Es la acción u omisión que con conciencia y
voluntad de producir un resultado antijurídico
impide el cumplimiento de la obligación.
Se debe distinguir entre el dolo en el incumplimiento
de la obligación y el dolo como vicio de la voluntad,
el primero es el definido en el párrafo anterior, el
segundo aparece en el art 1269, el cual dispone que
hay dolo cuando, con palabras o maquinaciones
insidiosas de parte de uno de los contratantes, es
inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas,
no hubiera hecho. Tiene un requisito intelectual, otro
en la voluntad y otro en la mala fe.
Efectos:
El art 1107 especifica que los daños y perjuicios de
que responde deudor de buena fe son los previstos o
que se hayan podido prever al tiempo de constituirse
la obligación y que sean consecuencia necesaria de
su falta de cumplimiento. En caso de dolo
responderá el deudor de todos los que
conocidamente se deriven de la falta de
cumplimiento de la obligación. Este artículo
distingue entre la buena fe y el dolo, con lo que se
puede suponer que el dolo es la mala fe. El deudor
doloso responde de las consecuencias conocidas de
la falta de cumplimiento aunque se hayan previsto o
no, y aunque sean previsibles. Mientras el deudor de
buena fe responde sólo de las consecuencias
previstas o que se pudieran prever.
La acción por dolo es irrenunciable, así como señala
56
el art 1102 la responsabilidad procedente del dolo es
exigible en todas las obligaciones y la renuncia de la
acción para hacerla efectiva es nula.
La culpa.
La culpa se regula en el art 1104, y consiste en la
omisión de aquella diligencia que exija la naturaleza
de la obligación y corresponda a las circunstancias
de las personas, del tiempo y del lugar. Cuando la
obligación no exprese la diligencia que ha de
prestarse en su cumplimiento, se exigirá la que
correspondería a un buen padre de familia.. Se trata
por tanto de la omisión de la diligencia que exige la
naturaleza de la obligación y corresponde a las
circunstancias de las personas, tiempo y lugar.
El incumplidor es responsable, pero en contra de lo
que sucede en el dolo, su responsabilidad puede
moderarse por los Tribunales, como así lo afirma el
art 1103 cuando dice que la responsabilidad que
proceda de negligencia es igualmente exigible en el
cumplimiento de toda clase de obligaciones, pero
podrá moderarse por los Tribunales según los casos.
La prueba de la negligencia hay que relacionarla con
la presunción de que el incumplimiento es
voluntario, por lo que el deudor debe probar que no
lo es. La regla general se encuentra en el art 1214,
por el que incumbe la prueba de las obligaciones al
que reclama su cumplimiento, y la de su extinción al
que la opone. Pero en el art 1183 hay una regla
especial, siempre que la cosa se hubiese perdido en
poder del deudor, se presumirá que la pérdida
ocurrió por su culpa y no por caso fortuito, salvo
prueba en contrario, y sin perjuicio de lo dispuesto
en el artículo 1096.
Las cláusulas contractuales de modificación de la
responsabilidad tiene por objeto, según Castán
Tobeñas, graduarla determinando la diligencia que se
ha de prestar, y agravando o atenuando el tipo legal
correspondiente. Son lícitas y se pueden imponer en
los casos en que la ley no lo establece, son válidas.
Pueden ser de eliminación de responsabilidad, por
las cuales asume un tercero las consecuencias del
hecho culposo, o exhonerando de responsabilidad al
culpable.
El caso fortuito y la fuerza mayor.
Los conceptos son distinguibles, pero próximos,
57
aunque en el derecho español producen los mismos
efectos.
El art 1105 dispone que fuera de los casos
expresamente mencionados en la ley, y de los en que
así lo declare la obligación, nadie responderá de
aquellos sucesos que no hubieran podido preverse, o
que, previstos, fueran inevitables. El caso fortuito es
un acontecimiento no imputable al deudor,
imprevisto o inevitable, que imposibilite el
cumplimiento de la obligación.
Son aplicables los artículos 1182 y 1184, por los
cuales quedará extinguida la obligación que consista
en entregar una cosa determinada cuando ésta se
perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de
haberse éste constituido en mora. También quedará
liberado el deudor en las obligaciones de hacer
cuando la prestación resultare legal o físicamente
imposible.
Libera de responsabilidad salvo al constituido en
mora, puede dar lugar al incumplimiento parcial y
las ventajas ocasionadas corresponden al acreedor.
La prueba se rige por los arts 1214, 1183 y 1182, por
los cuales incumbe la prueba de las obligaciones al
que reclama su cumplimiento, y la de su extinción al
que la opone; siempre que la cosa se hubiese perdido
en poder del deudor, se presumirá que la pérdida
ocurrió por su culpa y no por caso fortuito, salvo
prueba en contrario, y sin perjuicio de lo dispuesto
en el artículo 1096; y quedará extinguida la
obligación que consista en entregar una cosa
determinada cuando ésta se perdiere o destruyere sin
culpa del deudor y antes de haberse éste constituido
en mora.
El caso fortuito y la fuerza mayor se distinguen
claramente porque el primero es algo que no se
puede prever, y la segunda es algo que no se puede
evitar.
El cumplimiento forzoso.
El cumplimiento forzoso suele traducirse en la
indemnización por daños y perjuicios, ya que en las
obligaciones de dar (art 1096) cuando lo que deba
entregarse sea una cosa determinada, el acreedor,
independientemente del derecho que le otorga el art
1101, puede compeler al deudor a que realice la
entrega. Si la cosa fuere indeterminada o genérica,
58
podrá pedir que se cumpla a expensas del deudor. Si
el obligado se constituye en mora, o se halla
comprometido a entregar una misma cosa a dos o
más personas diversas, serán de su cuenta los casos
fortuitos hasta que se realice la entrega. En las
obligaciones de hacer, si se trata de actos no
personalísimos (art 1098) en caso de incumplimiento
procede que se haga lo no hecho a costa del deudor y
que se deshaga lo mal hecho, además se
indemnizará. En las obligaciones de no hacer (art
1098) procede que se deshaga lo mal hecho y
además se indemnizará.
La indemnización.
La indemnización tiene por objeto el resarcimiento
de un daño resarcible causado por el incumplimiento
culpable de una obligación o cuando no puede
obtenerse el cumplimiento específico. La
indemnización comprende el daño emergente y el
lucro cesante. El Tribunal Supremo entiende que el
lucro cesante debe probarse rigurosamente para
eliminar las meras esperanzas de obtener un
beneficio, es decir los sueños de ganancia.
Es preciso el nexo causal, ya que sólo se indemnizan
los daños causados por ese acto. Es necesario que el
incumplimiento se produzca por dolo o culpa, no por
caso fortuito o por fuerza mayor.
Es necesario que sea imposible el cumplimiento
específico.
La prueba del daño corresponde al acreedor.
El daño moral.
Daño moral es el causado a la honra, la fama, la
moral o los sentimientos de una persona. Fue
reconocido a partir de una Sentencia de 1.912 que
sancionaba a una empresa periodística por la
difusión de noticias perjuiciosas.
Aunque el daño moral no se puede valorar
económicamente, si que se puede compensar
económicamente.
TEMA 5 EL CONTRATO :
Los contratos se regulan en el libro cuarto TIT II
del COD CIVIL DE LOS CONTRATOS ART
1254 A 1541
59
El contrato es la fuente originaria y normal de las
obligaciones , pero no se puede dar una definición
cerrada de lo que es contrato, hay que tener en
cuanta para acercarnos al significado del contrato los
articulos 1089, 1091,1254..
Art 1089 el contarto es una de las fuentes de las
obligaciones
Art 1091 el contrato tiene fuerza de lay para las
partes contratantes
Art. 1254 ; El contrato existe desde que una o varias
personas consienten en obligarse respecto de otra u
otras , a dar alguna cosa o a prestar algún servicio
La autonomía privada es la capacidad de los sujetos
de autorregular sus relaciones en la forma que
deseen , en la constitución podemos encontrar
algunas normas que apoyan la configuración de la
autonomía privada como un elemento necesario de
nuestro ordenamiento.
⋅ El reconocimiento de la piedad privada: esta
implica que los particulares tienen libre
disposición sobre sus bienes y pueden dar a
los mismos el destino qq quieran.
⋅ Libertad de empresa como ppio rector de la
política económica , de esta forma se
garantiza el protagonismo de los particulares
de intervenir activamente en la vida
economica , creando , modificando y
extinguiendo empresas o negocios que
deseen .
Limites de la autonomía privada;
Art. 1255 CC los contratantes pueden establecer los
pactos , cláusulas y condiciones que tengan por
conveniente , siempre que no sean contrarios a las
leyes , a la moral ni al orden público .
1) las leyes , constituyen el limite mas importante a
la autonomía privada ( de los particulares ), nos
referimos a las leyes imperativas , aquellas cuya
aplicación es obligada y no admite susticiones por la
voluntad de las partes .
Si se vulnera la norma imperativa la consecuencia es
la nulidad del acto o negocio que la contradiga
2)La moral : se trata de impedir aquello que se
considere socialmente inaceptable en un momento y
60
lugar determinados , y se declara ineficaz aquellos
acuerdos que contradigan a la moral socialmente
aceptada en una comunidad , la pareciciaon quedará
en manos de un juez
3)Orden público: el conjunto de ppios e ideas que
inspiran el ordenamiento , las distintas leyes que lo
forman responden a una determinda concepción de
orden público , es el diseño de la convivencia social
que se desprende del conjunto de las leyes, se
vulnera el orden público cuando sin quebrantar una
norma positiva concreta se contradice algún ppio que
el ord contiene.
Elementos esenciales comunes (articulo 1261 )
No hay contrato sino cuando concurren los requisitos
siguientes:
1º Consentimiento de los contratantes.
2º Objeto cierto que sea materia del contrato.
3º Causa de la obligación que se establezca.
La forma aunque no se incluye, también se considera
esencial, para aquellos que lo establezcan. Si falta
algún elemento el contrato será inexistente.
1)Consentimiento
Ruggrero lo define como el encuentro de dos
declaraciones de voluntad que partiendo de dos
sujetos distintos se dirige a un fin común y se unen.
Articulo 1262 Cc : El consentimiento se manifiesta
por el concurso de la oferta y la aceptación sobre la
cosa y la causa que ha de construir el contrato.
Requisitos del consentimiento
1) Dos declaraciones de voluntad
Plantea el problema del autocontrato. Esta figura es
la excepción al principio general de que el
consentimiento supone al menos dos declaraciones
de voluntad ; pues en el autocontrato una sola
persona tiene poder de disposición sobre dos
patrimonios distintos y pone a estos en una relación
de obligación mediante su sola declaración de
voluntad. Ejemplo : Un autorizado a vender una
finca, y el mismo la compra, Art. 1459.
61
El problema se centra en determinar su
admisibilidad. La jurisprudencia primero negó la
validez del autocontrato, por ser necesaria la
concurrencia de dos declaraciones de voluntad. Pero
posteriormente la ha admitido, siempre poniendo que
no haya conflicto de intereses (cuando el titular
afectado da su consentimiento para el autocontrato ).
2) Aptitud jurídica de las partes (capacidad para
contratar)
Existe cuando los contratantes tienen capacidad para
prestar consentimiento y no está afectado de ninguna
prohibición para celebrar el contrato del que se trate.
El código regula en el articulo 1263 Cc, la capacidad
necesaria para prestar consentimiento. No podrán
prestar consentimiento los menores no emancipados
ni los incapacitados (derogado del Cc e incluido en
la L.E.C).
El articulo 1264 Cc establece que la incapacidad esta
sujeta a las modificaciones que la ley determine, sin
perjuicio de las incapacidades especiales :
− Por ejemplo, art.164 Cc, el hijo mayor de 16 años
siempre que no exceda de la administración
ordinaria.
− Art. 323 Cc, mayor emancipado, salvo enajenar o
gravar bienes inmuebles.
− Art. 626 Cc, No podrán aceptar donaciones.
Prohibiciones legales para contratar : Las especiales
se relacionan con estado civil o con la capacidad, en
cambio las prohibiciones se basan en circunstancias
concretas que concurren en algún contratante.
Por ejemplo el articulo 1459 Cc, los que desempeñen
algún cargo tutelar.
Articulo 1548 Cc, padres o tutores respecto de bienes
del menor o incapacitado.
3) Ausencias de vicios en la voluntad
a) En la declaración de la voluntad.
1.− Por una divergencia consciente en la declaración.
− Declaración de voluntad falta de seriedad (acardi
causa).
62
El declarante emite voluntariamente su declaración,
pero sin una seria voluntad de obligarse, sobre la
base de qué será advertida por el destinatario de la
declaración.No tiene efecto. Pero si el destinatario no
advierte la falta de seriedad el autor está obligado a
responder de los daños causados a la otra parte.
− La reserva mental, supone una divergencia
consciente entre el querer interno del objeto y la
manifestación de ese querer. El declarante emite una
voluntad que es su interior, no quiere o bien con
unos efectos distintos de los propios de esa
declaración con voluntad de restringir o anular la
eficacia de lo declarado.
La declaración ha de estimarse nula aunque la otra
parte no advierta la reserva mental.
2.− Por una divergencia inconsciente en la
declaración
Se reduce a un supuesto que se denomina error
obstativo (se da en la declaración de voluntad de
manera que está se ha formado libremente pero al
expresarla se produce el error, hay por tanto una
divergencia entre lo querido y lo expresado o
declarado).
b) Formación del consentimiento
El articulo 1265 Cc, será nulo el consentimiento
prestado por error, violencia, intimidación o dolo.
Error, es el falso conocimiento de una cosa, de un
hecho o de la norma jurídica que lo rige. Articulo
1266 Cc.
Error de hecho puede ser :
− Error in negotio, recae sobre la naturaleza o causa
del contrato, motivación de las partes al contratar.
− Error in re, error sobre el objeto del negocio, puede
recaer este error sobre la identidad de la cosa, sobre
las cualidades esenciales de la cosa, también sobre
dualidades que no son esenciales sino secundarias y
también sobre la cantidad (error in cuantitate).
− Error in persona, cuando hay equivocación en las
personas que intervienen en el contrato.
− Error en los motivos, aquel que se produce sobre el
63
móvil que ha movido a una persona para contratar.
Violencia, viene recogida en el articulo 1267 Cc.
La diferencia entre violencia e intimidación o
amenaza, es que ésta no es física frente a la violencia
que si lo es. La violencia ha de ser irresistible para
que invalide el consentimiento, sin embargo, el
articulo 1267 Cc dice que para que invalide el
consentimiento es necesario que el miedo sea
racional y fundado.
Articulo 1268 Cc : La violencia o intimidación
anularán la obligación, aunque se hayan empleado
por un tercero que no intervenga en el contrato.
Dolo contractual : Es la mala intención, actuar de
mala fe.
Articulo 1269 Cc : Hay dolo cuando con palabras o
maquinaciones insidiosas de parte de uno de los
contratantes, es inducido el otro a celebrar un
contrato, que sin ellas, no hubiera hecho.
El articulo 1270 Cc, trata de proteger la buena fe de
la persona que hace la declaración de voluntad por la
actuación de mala fe de la otra persona.
Este dolo, también llamado dolo determinante
(nulidad del contrato). También existe otra clase de
dolo llamado incidental (es el que no provoca la
condición de nulidad del contrato, únicamente afecta
a las condiciones del mismo haciéndolo mas
oneroso, obliga al que lo utilizó a indemnizar daños
y perjuicios).
2) El objeto del contrato ( TIT II CAP II SEC
SEGUNDA)
El objeto es la realidad la obligación que por el
contrato se produce pero como esta obligación tiene
a su vez un contenido de dar , hacer o no hacer ,
podemos llamar comúnmente objeto a las cosas o
servicios que son materia respectivamente de las
obligaciones
El objeto del contrato tiene que ser
−real o posible: que cuando se celebre el contrato
exista o por lo menos pueda llegar a existir, pueden
ser objeto de contrato las cosas futuras pero posibles
64
−Licito , si es una cosa la cosa no podrá estar fuera
del comercio de los hombres , si es un servicio este
no podrá ser contrario a la ley ni alas buenas
costumbres
−Determinado:si fuera una cosa que esta no pueda
confundirse con otras de la misma especia , por ej te
vendo mi caballo no un caballo cualquiera
3)La causa del contraro SEC TERCERA
La causa es el tercer elemento esencial del contrato (
art 1261 cc ) podemos decir que q la causa es la
razón o fin del contrato , el porque de la obligación ,
la causa ha de existir ser licita y veraz. Un contrato
sin causa es obvio que no produce efecto alguno por
faltar uno de los elementos esenciales del contrato .
La alegación y prueba de la existencia de otra causa
verdadera y licita ( en el caso que la causa fuese falsa
) corresponde siempre al que pretende mantener la
validez del contrato.
Aunque la causa no se exprese en el contrato se
presume que existe y que es licita mientras que el
deudor no prube lo contrario
LA FORMA DEL CONTRATO:
Las declaraciones de voluntad q efectúan los sujetos
que intervienen en un contrato tienen trascendencia
cuando se exteriorizan , en este sentido la forma
siempre la encontramos en el contrato como parte
natural del mismo , ya que las partes han de
procurarse un medio que posibilite que la otra parte y
el resto de la sociedad conozcan su voluntad.
Técnicamente entendemos por forma cuando el OJ
exige a las partes que su declaración de voluntad se
produzca de una manera concreta ( la libertad es la
forma natural esta es una excepción )
Los contratos son siempre obligatorios cualquiera
que sea la forma en la que se hayan realizado
siempre que concurran en el los elementos
esenciales.
2 tipos:
◊ Forma ad solemnitatem:la falta de forma determina
la inexistencia del contrato, en este caso la forma se
convierte en un requisito mas del contrato ( x ej la
65
donación de bienes inmuebles dnd la ley exige que el
negocio se otorgue por escritura pública y el contrato
de hipoteca inmobiliaria deberá de otorgarse en
documento público para que produzca efectos.
◊ Forma ad probationem: Aquellos supuestos dnd el
CC requiere que el contrato se realice de una forma
determinada , tb en documento público para que
tenga validez fte a terceros , es decir para que se
pueda probar su existencia fte a terceros ajenos a la
relación contractual . El contenido del art 1280 CC .
en este caso el contrato existe y tiene plena validez
aunque no se haya otorgado en documento público,
esta exigencia no afecta a los requisitos esenciales
del contrato, sólo es xa probar fte 3 eros.
La contratación electrónica : se define en la ley
34/2002 de sociedad de la información y comercio
electrónico. Y se regirá por esta ley completada por
el CC y en su caso de comercio por las normas
civiles o mercantiles sobre contratos .
El contrato electrónico requiero 2 requisitos:
1)Que tanto la oferta como la aceptación se emitan a
través de la red
2)que el acceso a la red se produzca a a través de
equipos electrónicos que permitan el
almacenamiento de datos ( Ord. , Telf. , TV siempre
que a través de estos se acceda a una red de
telecomunicaciones)
Los contratos electrónicos son validos y eficaces Art.
23 de la ley de servicios de la sociedad de la
información y el comercio electrónico dispone que
los contratos celebrados por via electronica
producirán todos los efectos previstos por el ord
juridico , cuando concurran el consentimiento y los
demas requisitos necesarios para su validez ( art
1261 cc)
La ley de servicios de la sociedad de la información
y del comercio electronico regula:
− La inf. previa a la celebración de un contrato
electrónico, se debe informar con carácter previo a la
celebración del contrato de una serie de aspectos , si
el prestador va a archivar el documento electronico,
en el que se formalice el contrato
Si este va a ser accesible , los medios tecnicos que
este pone a su disposición , las lenguas o lenguas en
66
que podrá formalizarse el contrato.
−La información posterior al contrato :con el
objetivo de confirmar la aceptación y permitir el
conocimiento del contenido exacto del contrato (
Art. 28)
El prestador no tendrá obligación de facilitar la inf
previa y posterior cuando ambos contratantes asi lo
acuerden y ninguno de ellos tenga la consideración
de consumidor.
−Fija el lugar de celebración :
a)aquellos que intervenga como parte un consumidor
se presumirán celebrados en el lugar que este tenga
su residencia habitual
b)los celebrados entre empresarios o profesionales
en defecto de pacto se presumirán celebrados en el
lugar que este establecido el prestador de servicios
LA FIRMA ELECTRÓNICA: se define como el
conjunto de datos en forma electrónica , ajenos a
otros datos electrónicos o asociados funcionalmente
con ellos , utilizados como medio para identificar
formalmente al autor o autores del documento que
recoge .
La exigencia surge cuando en internet se plantea la
necesidad de que el documento electronico vaya
acompañado de una firma para poder realizar
validamente determinados actos juridicos (
declaración de impuestos , emitir un giro..)
La firma electronica sera necesaria en aquellos actos
y negocios juridicos realizados a través de
documentos electronicos y que requieren de firma
para su validez ,además de las transacciones y
operaciones comerciales , pago con tarjeta de credito
, relaciones entre Ad y administrados xo no del resto
de actos , dnd esta tb será util como un elemnto de
prueba.
Requisitos minimos de garantia:
−Confidencialidad: ningun tercero pueda acceder a
la inf enviada
−Integridad:_ evitar que un tercero pueda modificar
la inf enviada
67
−Autentificación: permite asegurar que la persona
que envia un mje es quein dice ser
−No repudio o irrefutabilidad del contenido del
mensaje: que permite a amabas partes probar q la
otra parte ha participado en la comunicación , el art
25 lde serv.. permite para este caso la intervención
de terceros de confianza para que puedan certificar la
emision y recepción (fecha y hora) , de documentos
electronicos
valor o eficacia de los documentos firmados
electrónicamente:
◊ los que esten firmados mediante firma electronica
avanzada siempre que esten basados en un
certificado electronico producido x un dispositivo
seguro de creación de firma tendrá el mismo valor
que la firma manuscrita y será admisible como
prueba en un juicio , xq se considera q cumple los
requisitos de identidad , integración autenticidad y
no repudio sin necesidad de probarlos.
◊ A la firma electronica que no reuna todos los
requisitos de la anterior no se le negarán efectos
juridicos ni será excluida como parte de un juicio ,
pero deberán probarse los extremos relativos a la
identidad , integridad y autentificación y no repudio
CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS:
◊ unilaterales y bilaterales:
Unilaterales : cuando requieren la declaración de
voluntad de ambas partes , y cuando cada una de las
partes intervinientes es recíprocamente acreedora y
deudora de la otra, nacen pues obligaciones de
ambas partes ( ej compraventa)
Bilaterales: cuando la prestación o sacrificio solo
corre a cargo de una de las partes contratantes, por ej
un préstamo
◊ Contratos gratuitos y onerosos:
Onerosos: en los que los sacrificios que realizan las
partes de encuentran compensados con los Bº que
obtienen ( ej arrendamiento)
Dentro de estos hay 2 :
a)Contrato conmutativo oneroso : cuando la vtja o
Bº de cada parte sea cierto y determinado desde el
68
momento de la celebración del contrato(
compraventa)
b)Contrato aleatorio oneroso: cuando el Bº que se
espera dependa de un acontecimiento incierto o
aleatorio que no puede ser determinado en el
momento de la celebración del contrato ( ej contrato
de seguro)
Gratuitos: el Bº solo lo obtiene una de las partes
contratantes, ej donación
3)Contratos consensuales , reales y formales:
consensuales , la regla general es que los contratos
se perfeccionen por el mero consentimiento de las
partes ( art 1254 y 1258 cc)
Reales: aquí no basta el mero consentimiento para
que el contrato se entienda perfectoes necesario
además que se acompañe de la entrega de una cosa (
por ej el deposito , la prenda )
Formales: son los que para que se entiendan
celebrados se les ha de revestir de una forma especial
, ej hipoteca , los que hace falta una escritura pública
4)Contratos tipicos y atipicos:
Típicos: son aquellos que se encuentran
reglamentados por la ley de modo especifico
Atípicos: carecen de regulación legal especifica se
rigen por las reglas generales de la contratación , se
rigen por el ppio de libertad contractual , siempre
respetando los limites legales de la moral , las leyes ,
el orden público.
EFICACIA DE LOS CONTRATOS :LIBRO
CUARTO , TIT II CAP III
El contrato perfeccionado se convierte en fte de
obligaciones para las partes contratantes , los
contratos desde su perfeccionamiento ( es decir por
el mero consentimiento )obligan no solo a lo
expresamente pactado sino a todas las consecuencias
que según su naturaleza sean conformes a la buena fe
, al uso y a la ley art 1258cc
Art 1278 cc , los contratos seran obligatorios
cuallesquiera sea la forma en la que se hayan
celebrado , siempre que en ellos concurran las
69
condiciones esenciales de validez., por lo tanto se
convierten en ley para las partes contratantes y son
una fte de derechos y obligaciones .
Como regla general el contrato solo despliega su
eficacia en relación a las partes que han intervenido
en su perfeccionamiento , pero hay unas excepciones
:
En el apartado 2 del Art 1257 del cc : si el contrato
contuviere alguna estipulación a favor de un tercero
este podrá exigir el cumplimiento siempre que
hubiese hecho saber su aceptación al obligado , el
tercero es libre de aceptar o no esas manifestaciones
favorables , ademas el tercero tb tendrá posibilidad
de exigir el derecho.
El contrato se perfecciona solo por el estipulante ( el
que establece las condiciones que el otro acepta ) y
el prominente ( persona que acepta ) , sin necesidad
que el tercero acepte o no .
LA INEFICACIA DE LOS CONTRATOS:
1)LA NULIDAD: la nulidad se produce en el
momento mismo de la celebración del contrato por
lo que no produce ningún efecto , por otro lado
impide que el contrato pueda convalidarse
posteriormente. Porque protege el interés general .
La nulidad absoluta requisitos:
◊ cuando falte alguno de los elementos esenciales del
contrato Art. 1261 CC : consentimiento, objeto y
causa o cuando se incumple la forma que ha de
revestir un contrato para que este tenga validez.
◊ Cuando el objeto del contrato sea ilícito , imposible
o no pueda determinarse
◊ La causa del contrato sea ilícita
◊ Cuando el acuerdo de las partes transgreda los
limites marcados en la ley la moral y el orden
público
La acción de nulidad pueden ejercitarla amabas
partes y opera de forma automática en doble sentido,
por un lado cuando el juez declara nulidad absoluta
de 1 contrato lo que hace es poner de manifiesto una
simple declaración carácter obligatorio , por otro
lado la nulidad puede ser declarada de oficio por un
juez
La acción de nulidad no prescribe nunca
70
Los efectos que produce la declaración de nulidad
son art 1303 cc y en concreto que los contratantes
deberán restituirse recíprocamente las cosas que
unieran sido materia del contrato , con sus frutos y el
precio de sus intereses.
Si las cosas no se pueden devolverse xq se han
perdido= el obligado a devolver deberá restituir los
frutos percibidos y el valor de la cosa que tenia
cuando la perdió , con los intereses desde la misma
fecha , esta devolución x ser reciproca esta sujeta a la
regla de la simultaneidad x lo que cada parte puede
oponerse a la restitución si la otra no restituye al
tiempo.
2 )LA ANULABILIDAD:
En los casos que el contrato no sea contrario a las
normas imperativas , ni de orden publico ni morales
y ad + incidan en el todos los elementos esenciales (
consentimiento , objeto o causa) puede todavía
contener defectos menos graves que coloquen al
contrato en situación de incertidumbre, pudiendo ser
anulado con lo que no producirá efectos futuros o
por el contrario podrá ser convalidado produciendo
efectos.
Con la anulabilidad se protege el interés particular de
una de las partes , x lo que el contrato tendrá efectos
hasta que no sea anulado.
Causas anulabilidad:
1.cuando en el momento de la contratación se haya
producido error , dolo violencia , intimidación en el
consentimiento
2.Cuando la causa del contrato sea falsa
3.La falta de capacidad de obrar por ser menor de
edad o cuando no se haya completado el
consentimiento en caso de menor emancipado
La acción de anulabilidad: la pueden ejercitar los que
resulten obligados por el contrato de manera
principal o subsidiaria. No podrán las personas
capaces que contrataron con menores no los que
causaron la intimidación o la violencia , emplearon
el dolo o produjeron un error
Plazo : 4 años cuyo plazo comienza a contarse en los
casos de violencia o intimidación desde que estas
71
han cesado y en los casos de minoría de edad desde
que se alcanza la mayoría de edad.
Este plazo es de caducidad y no de prescripción por
lo que si no se ejercita la acción de anulabilidad el
contrato se convalida y continuará desplegando
todos sus efectos .
El efecto de la declaración de anulabilidad es la
obligación de restituir igual que en la accion de
nulidad
3 )LA RESCISIÓN DEL CONTRATO
Es un remedio que el OJ concede para reparar un
prejuicio económico que origina un contrato
validamente celebrado a una de las partes
contratantes o a un tercero.
Cuando de declara la rescisión el contrato deja de
producir efectos , por lo que se trata de una
ineficacia sobrevenida.
Las causas de la rescisión Art. 1291 CC
◊ los contratos celebrados por los tutores en nombre de
un menor, cuando este haya sufrido lesión en más de
la cuarta parte del valor de las cosas que hubiesen
sido objeto de aquellos
◊ Los celebrados en representación de ausentes y que
hayan causado la misma lesión que los ant.
◊ Los celebrados en fraude de acreedores , cuando
estos no puedan cobrar lo que de les deba
◊ Los contratos que se refieran a cosas litigiosas ,
cuando hayan sido celebrados por el demandado sin
conocimiento y aprobación de las partes litigiantes o
de la autoridad judicial competente
◊ Cualquiera otros que considere la ley
El plazo es de 4 años siendo este plazo de caducidad
Esta legitimado activamente el perjudicado y los
herederos
Legitimados de manera pasiva todos lo q hayan
intervenido en el contrato así como sus herederos y
los adquierentes de mala fe
Los efectos que produce la rescisión son retroactivos
y de restitución devolviendo las cosas con sus frutos
y el precio con sus intereses .
72
TEMA 6 CONTRATOS EN PARTICULAR;
◊ COMPRAVENTA:
El contrato de compraventa es un contrato traslativo
es decir tiene como finalidad transmitir a la otra
parte contratante alguna cosa , ya sea oneroso(
compraventa) ya sea a titulo gratuito ( donación) , el
contrato de compraventa destaca en lo jurídico
porque la regulación que nuestro cc hace de este
contrato lo convierte en el contrato tipo por lo que
algunas de sus normas se aplican tb a otros
Desde el económico porque la mayoría de
intercambios de Bienes en nuestra sociedad se
efectúan a través de la compraventa
Concepto: Art 1445 CC por el contrato de
compraventa uno de los contratantes se obliga a
entregar una cosa determinada y el otro a pagar por
ella un precio cierto, en dinero o signo que lo
represente .
El contrato de compraventa tiene los siguientes
caracteres:
a)Es bilateral porque implica obligaciones para
ambas partes;
b) es consensual porque produce todos sus efectos
por el solo hecho del consentimiento y sin necesidad
de la entrega de la cosa o del precio;
c) no es formal; Aun en el caso de que tenga por
objeto la transmisión de inmuebles, la escritura
pública exigida por el artículo 1184, inciso 1Q, es un
requisito de la transferencia del dominio, pero no del
contrato en si, que puede ser válidamente celebrado
en instrumento privado, y aun verbalmente;
d) es oneroso; ya que tanto el comprador como el
vendedor realizan sacrificios
e) es conmutativo porque es de su naturaleza que los
valores intercambiados (cosa y precio) sean
aproximadamente equivalentes; sólo por excepción
suele ser aleatorio, lo que ocurre cuando se compra
una cosa que puede o no existir.
La capacidad que se exige a las partes en la
compraventa es la capacidad general para contratar
73
DISTINCION ENTRE COMPRAVENTA CIVIL
Y MERCANTIL:
Mercantil : la compraventa de cosas muebles para
revenderlas , bien la misma forma con la que se
compraron o en otra diferente con animo de lucrarse
en la compraventa Art. 325 Cod de C , es pues la
intención del comprador la que determina que el
contrato se identifique como civil o mercantil .En la
mercantil hay una doble intención ; vender
posteriormente y obtener un beneficio , esta doble
intención es la que guia a los empresarios , sera por
tanto mercantil las compraventas realizadas entre
empresarios .
La compraventa realizada entre empresario y
consumidor sera civil , porque el comprador lo
adquiere para su consumo.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS
PARTES:
Obligaciones del comprador
Entrega del precio: El comprador tendrá la
obligación de entregar al vendedor el precio, en la
cantidad, lugar y fecha determinados en el contrato.
Así pues, podrá darse un aplazamiento en la
obligación de entrega del precio o de entrega de la
cosa, además de convenir la localización concreta
donde se haya de producir la tradición de la cosa o
del precio. En caso de que no se especificase el lugar
o el tiempo en que se haya de entregar el precio, se
presumen situados en el momento y localización de
la entrega de la cosa que se esté vendiendo, tal y
como se desprende del artículo 1500 del Código
Civil.
Obligaciones del vendedor
Entrega de la cosa o tradición: Obligación
principal del vendedor, consistente en la puesta en
poder y posesión del comprador de la cosa vendida,
en el estado en que se encontrase al perfeccionar el
contrato, junto con los frutos producidos desde
entonces, así como sus accesorios. Se entenderá
entregada la cosa cuando se ponga en poder y en
posesión del comprador , xo si la venta se ha
realizado por escritura pública , el otorgamiento de
esta equivale a la entrega de la cosa.
Saneamiento por evicción: El vendedor quedará
74
obligado a garantizar al comprador la "posesión
legal", con lo que en caso de que se produzca la
evicción (cuando se prive al comprador por sentencia
firmey en virtud de un derecho anterior a la compra
de todo o de una parte de la cosa vendida art
1475cc),esto se traduce en que si un tercero reclama
la cosa vendida (acción revindicatoria)u otra derecho
y este tercero obtiene una sentencia a su favor , el
comprandor tpodrá exigirle al vendedor :
1.La restitución del precio que tuviere la cosa
vendida al tiempo de la evicción
2.Los frutos o rendimientos si se hubiera condenado
al comprador a entregarlos al tercero que obtuvo
sentencia a su favor
3.Las costas del pleito , que ha dado lugar la
evicción
4.Los gastos del contrato , si los hubiera pagado el
comprador
5.Si el comprador actuo de buena fe y el vendedor de
mala fe este deberá abonar además los daños e
intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo u
ornato.
Será nulo el contrato que exima al vendedor de la
obligación de saneamiento , cuando el vendedor
halla actúado de mala fe.
Saneamiento por vicios ocultos: El vendedor habrá
de responder por los vicios y defectos ocultos de la
cosa, art 1484 y ss del cc , el art 1484 distingue entre
vicios ocultos , que son aquellos por los que
responde el vendedor cuando hagan a la cosa
impropia para el uso a que se destina , o disminuyan
su valor , de tal modo que habiendolos conocido el
comprador no la habría adquirido o habria dado
menos precio por ella.Los defectos manifiestos
(cualquiera podria verlos en este caso seran
estrictamente manifiestos) o manifiestos en sentido
amplio (el comprador podia fácilmente verlos)es este
caso el vendedor no responde.
Saneamiento por evicción de cargas y
gravámenes: En caso de que existan cargas o
gravámenes no declaradas por el vendedor que hagan
disminuir el goce, uso o disposición de la cosa, de tal
forma, que el comprador, de haberlo sabido, hubiera
dado un precio menor, o sencillamente no habría
75
seguido interesado en realizar la compraventa, se
permitirá a éste desistir del contrato (acción
redhibitoria), o bien establecer una rebaja
proporcional a las cargas y gravámenes existentes,
en cuantía a determinar por peritos (acción quanti
minoris). Cabe destacar que la regulación de esta
obligación sigue el cauce marcado para el
sanemiento por vicios ocultos.
La permuta libro cuarto ( tit v de la permuta )
⋅ Es un contrato consensual pues se entiende
celebrado desde que las partes se ha
obligado a trasmitirse las respectivas cosas u
objeto del contrato
⋅ Es un contrato bilateral xq genera
obligaciones a amabas partes
⋅ Es un contrato oneroso ya que la prestación
de una partes supone la contraprestación de
otra
⋅ Es un contrato traslativo de dominio pues su
consumación supone la traslación del objeto
permutado
⋅ El codigo civil remite a las normas del
contrato de compraventa excepto en las
disposiciones relativas al precio , ni las que
parten de la desigualdad posición del
comprador y el vendedor e.excepto en estos
casos:
⋅ Permuta de cosa ajena:si uno de los
contratantes permuto a entregar una cosa que
no era suya , el otro deverá devolver la cosa
y no podrá ser obligado a entregar la cosa
que el prometio
⋅ La evicción por permuta: el que pierda la
cosa recibida en permuta podra optar entre
recuperar la cosa que dio a cambio o
reclamar indemnización por daños y
prejuicios , pero solo podrá optar a recuperar
la cosa que el dio si continua el manos del
permutante y no esta en posesion de un
tercero que consigui de buena fe
⋅ La permuta de solar por inmuebles a
construir : esta regulado en el reglamento
hipotecario
Artículo 1538.
La permuta es un contrato por el cual cada
uno de los contratantes se obliga a dar una
cosa para recibir otra.
76
Artículo 1539.
Si uno de los contratantes hubiese recibido la
cosa que se le prometió en permuta, y
acreditase que no era propia del que la dio,
no podrá ser obligado a entregar la que él
ofreció en cambio, y cumplirá con devolver
la que recibió.
Artículo 1540.
El que pierda por evicción la cosa recibida
en permuta, podrá optar entre recuperar la
que dio en cambio, o reclamar la
indemnización de daños y perjuicios; pero
sólo podrá usar del derecho a recuperar la
cosa que él entregó mientras ésta subsista en
poder del otro permutante, y sin perjuicio de
los derechos adquiridos entretanto sobre ella
con buena fe por un tercero.
Artículo 1541.
En todo lo que no se halle especialmente
determinado en este título, la permuta se
regirá por las disposiciones concernientes a
la venta.
2.. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
TIT VI LIBRO CUARTO
Arrendamiento el contrato de arrendamiento
es aquel por el que una de las partes se
obliga a proporcionar a la otra mediante el
pago de un precio el uso y disfrute temporal
de una cosa ( arrendamiento de cosas ), a
prestarle temporalmente sus servicios (
arrendamiento de servicios ) o a hacer una
obra determinada ( arrendamiento de obra ).
Arrendamiento de cosas
Concepto Es aquel contrato por el que una
de las partes, llamado arrendador, se obliga a
dar a la otra, llamada arrendatario, el goce o
uso de una cosa por tiempo determinado y
precio cierto. Art.1543 del CC.
Naturaleza jurídica Es un contrato
consensual, bilateral, oneroso, conmutativo y
temporal ( esta última nota es muy
importante ).
77
Requisitos o elementos Personales, reales y
formales.
Personales : Se llaman arrendador y
arrendatario. Para ser arrendador no hace
falta ser propietario.
Reales : Son la cosa y el precio. Todas las
cosas pueden ser objeto de este contrato
menos las cosas consumibles, que son
aquellas que se destruyen y desaparecen al
ser usadas, salvo que la finalidad del
contrato no sea el consumo sino la
exhibición y las cosas que esten fuera del
mercado . El precio se fija en función de la
duración del contrato, no en lo que se
produzca, no es necesario que sea en dinero,
pero no un tanto por ciento de lo que se
produzca.
Formales : Al ser un contrato consensual no
se exige ninguna formalidad especial, puesto
que se perfecciona con el simple
consentimiento.En la forma rige el principio
de libertad de forma , pudiendo pactarse por
escrito en documento público y privado o
verbalmente.
El arrendamiento no crea un derecho real ,
sino un simple derecho personal o de credito
, el hecho que el arrendatario pueda
inscribirse en el registro de la propiedad no
le concede el carácter de derecho real ,
sirviendo la inscripción como garantia para
que el arrendamiento no desaparezca por
haber adquirirido una finca a un tercero.
Extinción del contrato ; El contrato de
arrendiemiento extingue generalmente por el
cumplimiento del plazo , dice el art 1565cc
si el arrendamiento se ha hecho por tiempo
determinado , concluye el dia prefijado sin
necesidad de previo requerimento
También se puede extinguir cuando se
pierde la cosa arrendada , cuando por
evicción se priva al arrendador de todo o
parte de la finca .
Por ultimo el deshaucio es la acción que en
determinados casos concede al arrendador
para obligar al arrendatario a la entrega y
78
desalojo del objeto arrendado .Conforme a la
ley de enjuiciamiento civil los procesos de
deshaucio de decidirán en juicio verbal ,
cualquiera que sea su cuantia.
4. Contenido Obligaciones del arrendador y
obligaciones del arrendatario.
Obligaciones del arrendador : con carácter
general el arrendador esta obligado a
procurar al arrendatario el goce de la cosa
arrendada por todo el tiempo del
arrendamiento, se trata de una obligación de
hacer y tracto sucesivo en cuanto que se
prolonga por todo el tiempo de duración del
contrato. Esta obligación se concreta en las
siguientes obligaciones :
• Entregar al arrendatario la cosa
objeto del contrato, en lugar y
tiempo pactado en buen estado.
• Conservar la cosa en estado de
servir para el uso a que se destina y
en consecuencia hacer en ella
durante el arrendamiento las
reparaciones necesarias, salvo que
los daños sean provocados.
• Mantener al arrendatario en el goce
pacífico del arrendamiento por todo
el tiempo del contrato, respondiendo
ante el arrendatario de los vicios y
defectos que impidan el normal uso
y disfrute del bien siendo aplicables
las normas sobre saneamiento del
contrato de compraventa.
• Pagar los impuestos que recaigan
sobre la propiedad, aunque admite
pacto en contrario.
• Abonar al arrendatario los gastos
necesarios que este haya hecho en la
cosa pero no los llamados mejoras
útiles o de recreo.
• Obligaciones del arrendatario :
Pagar el precio en los términos convenidos.
Usar la cosa arrendada conforme a lo
pactado.
Poner en conocimiento del arrendador toda
usurpación sobre el bien que alguien
pretenda y la necesidad de las reparaciones
urgentes que haya que realizar.
79
Tolerar las reparaciones urgentes que haga el
arrendador.
Respetar el ejercicio de sus derechos al
propietario.
Responder del deterioro o pérdida de la cosa
a no ser que pruebe que fue ocasionado sin
su culpa.
Pagar los gastos que ocasione la escritura del
contrato, salvo pacto en contrario.
Devolver la cosa al concluir el
arrendamiento tal como se recibió, salvo la
que hubiere perecido o deteriorado por el
tiempo o causa inevitable.
5. Los arrendamientos urbanos y rústicos
• Los arrendamientos urbanos son
los que mas modificaciones han
sufrido.
En 1964 entro en vigor la ley de
arrendamientos urbanos aprobada por
decreto 4104/1964 de 24 de diciembre , esta
ley era muy rígida , porque permitía al
arrendatario prorrogar forzosamente el
arrendamiento obligando asi al arrendador.
En 1980 , la situación era por un lado el
encarecimiento de la compra de inmuebles y
por otro lado no había inmuebles para
arrendar en el mercado debido a esta rigidez
de los contratos.
En 1985 se publica el real decreto− ley 2/85
de 30 de Abril como medio liberalizador del
mercado inmobiliario , suprimiendo la
prorroga forzosa .
En 1994 se publica la nueva ley 29/1994 ,
para intentar anuar y armonizar los intereses
de las dos partes contratantes , esta nueva ley
no derega en su totalidad la de 1964 ,
dejandola subsistente para aquellos contratos
de arrendamiento celebrados antes del real
decreto ley de 1985 , por ello debe tenerse
en cta la ley de 1964 y la 1994.
OBJETO: La ley de 1994 determina que
quedan sometidos a su regulación los
80
arrendamientos de fincas urbanas que se
destinen a :
• Vivienda: en este caso son aquellos
dirigidos para cubrir una necesidad
primaria del arrendatario y su
familia por lo que la ley introduce
normas de derecho imperativo
• a usos distintos de vivienda : locales
comerciales , oficinas, viviendas de
temporada o de recreo etc.. , en estos
contratos predomina el principio de
libertad contractual
DURACIÓN:
Para la ley 1964 : se prorrogará
obligatoriamente por el arrendatario , tb por
sus cónyuges , hijos hermanos y
descendientes , el termino medio de duración
es de 100 años
Para la nueva ley de 1994 : modifica el
regimen de duración para aquellos contratos
celebrados con anterioridad del 9 de mayo
de 1985 y para los de vivienda solo permite
una subrogación y para los de local y
negocio se establecen plazos de extinción
que oscilan entre los 5 y los 20 años con una
protección mayor para el arrendatario
−pequeño comerciante ya sea persona física
o jurídica
Los contratos celebrados con
posterioridad de la entrada en vigor de la
ley 1994 tendrán la duración siguiente:
Si el arrendamiento es para vivienda
permanente del arrendatario la duración
mínima es de 5 años para el arrendador y
potestativa para el arrendatario , si es para
uso distinta de vivienda la duración será la
que estipulen libremente las partes.
LA RENTA : según la ley de 1994 la inicial
será la que libremente acuerden las partes y
podrá actualizarse durante los 5 primeros
años aplicando a la renta la variación
porcentual experimentada por el índice
general nacional del sistema de índices de
precios al consumo . A partir del 5 año la
que pacten las partes o la misma .
81
• Los arrendamientos rústicos: Es
uno de los instrumentos que
posibilitan la ultilizacion de la tierra
evitando con ello que este en manos
muetas. Se regulan en la ley 49/2003
de 26 de noviembre, que establece
un regimen muy flexible y
excesivamente liberalizado en el que
es difícil apreciar los mecanismo
clasicos de proteccion de la figura
del arrendatario..
La ley distingue entre dos tipos de
arrendamientos rústicos:
⋅ Arrendamientos Rústicos: son aquellos
contratos mediante los cuales se ceden
temporalmente una o varias fincas o parte de
ellas para su aprovechamiento agrícola ,
ganadero o forestal a cambio de un precio o
una renta . Este tipo de arrendamiento tiene
el derecho a determinar que tipo de cultivo
(siendo nulos los pactos que impongan al
arrendatario cualquier restricción sobre los
cultivos o sobre el destino de los productos ,
salvo lo que tengan por fin evitar que la
tierra será esquilmada .Cuando la
determinación del tipo de cultivo implique la
transformación del destino o suponga
mejoras extraordinarias solo podra hacerse
mediante acuerdo expreso entre las partes y
en su caso cumpliendo las normas legales o
reglamentarias permants.
⋅ Arrendamientos de explotación : tienen la
misma consideración que los rústicos pero
tienen por objeto el conjunto de los
elementos de la explotación agraria ,
considera como una unidad orgánica., aquí
el arrendatario goza igualmente de
autonomia en el ejercicio de su actividad
empresarial , según el contrato pero asume la
obligación de conservar la unidad organica
de la explotación , en la totalidad de todos
los elementos que la integran
Estos dos tipos de contratos rústicos se rigen
por el principio de autonomía de las partes
siempre que no se oponga a la LAR en sus
aspectos de derecho imperativo ,
supletoriamente se regirán por el código
civil y en su defecto por los usos o
costumbres que le sean aplicables.
82
La forma del contrato rustico: mediante
escrito y en cualquier momento las partes
podran comprometerse a formalizarlo en
documento publico( especialmente para que
acceda al registro de la propiedad)
Tendran una duracion minima de 3 años ,
siendo nulo cualquier contrato por una
duracion menor , y el arrendador tendrá que
reclamar su posesion con un año de
antelación , de lo contrario si el arrendatario
no pone la posesion de las fincas arrendadas
a disposición del arrendador al termino del
plazo , el contrato se entenderá prorrogado
por 3 años, tales prorrogas se sucederán
indefinidamente hasta que se denuncie el
contrato.
La renta se fijara en dinero y sera lo que
libremente estipulen las partes ( si la fijan en
especie tendran que conversarla a dinero )
podran pactar la actualizacion de la renta que
quieran , si no lo hacen se actualizara
conforme al aumento del IPC anual .
En caso de venta de la finca : el adquiereinte
( aun estando amparado por el art 34 de la
ley hipotecaria ) quedara subrogado en todos
los derechos y obligaciones del arrendador
debiendo respetar el plazo que reste de la
duracion minima de del contrato o de la
prorroga.
El arrendatario no podra ceder o subarrendar
la finca sin consentimiento expreso del
arrendador.
El contrato de apareceria es aquel en el que
un titular de una finca cede el uso y disfrute
temporal a otro y se reparten los productos
en partes alícuotas en proporcion de sus
respectivas aportaciones : aquí no hay renta
La apareceri asociativa son aquellos
contratos parciarios en que 2 o mas personas
aportan o ponene en comun el uso y disfrute
de fincas , capital y trabajo y otora elementes
acordando repartirse el bº que obtengan
prporcionalmente a sus aportaciones se
regiran por las reglas de su constitución y en
defecto por las del contrato de sociedad sin
prejuicio de las que sean tb aplicables
83
• Arrendamiento de servicios
Conforme al art. 1544 del CC en el
arrendamiento de servicios una de las partes
se obliga a prestar un servicio de carácter
material a otra por un precio cierto.
Las notas características de este contrato son
que es oneroso , consensual y no formal.
El código civil habla de precio cierto es
decir que la remuneración tendrá que ser
acorde con la complejidad del trabajo el
tiempo..,
La duracion dice el art que podran contrartse
sin tiempo fijo pero el arrendamiento hecho
para toda la vida es nulo , ( si que se podria
realizar si no se atentara contra la dignidad
de la persona , es decir si estubiera en una
situación similar a la esclavitud).
• Arrendamiento de obras
Por el contrato de arrendamiento de obra o
contrato de empresa, una persona llamada
contratista o empresario se obliga a ejecutar
una obra en beneficio de otra llamada
propietario o dueño de la obra ( o comitente
) que se obliga a pagar por elle un precio
cierto. La diferencia entre el arrendamiento
de servicios y el de obra es la siguiente : en
el arrendamiento de servicios se promete una
actividad mientras que en el contrato de obra
se asume la obligación de producir un
resultado.
En cuanto al objeto del contrato, el CC
piensa solo en la contrucción, reparación o
rehabilitación de edificios, pero además de
estos pueden ser objeto de este tipo de
contrato todas las cosas y todo resultado
material, industrial, científico o artístico (
art. 1544 del CC y ss ). En cualquier caso la
obra debe reunir los requisitos propios de
cualquier prestación, esto es : ha de ser
posible, lícita y determinada.
El art. 1591 del CC regula dentro del
contrato de obra el tema de la
responsabilidad por ruina ( de edificios ),
según este artículo, el contratista de un
edificio y el arquitecto, responden de los
daños y perjuicios causados por su ruina, si
84
esta tuviera lugar en el plazo de 10 años por
vicios debidos a su profesión. El contratista
alarga esta responsabilidad a 15 años si la
ruina se debe a no haber cumplido las
condiciones del contrato.
3.LA FIANZA:
Según el cod civil por la fianza se obliga a
uno a pagar o cumplir por un tercero en el
caso de no hacerlo este ( art 1822 cc)
El contrato de fianza concurren 3 personas
acreedor , deudor y fiador exigiendoles a
todos la capacidad general de contratar ,
además el cod civil obliga a que el fiador
tenga bienes suficientes para responder de la
obligación .
El limite de la fianza ,el fiador puede
obligarse a menos , pero no a mas que el
deudor.
Las características de la fianza son
• Accesoriedad , la fianza no puede
existir si no existe obligación
principal , que además deberá ser
válida
• Subsidiariedad: determina que el
fiador solo va a resultar obligado
pcon el acreedor en el cadso que el
deudor principal no cumpla su
obligación , ya que la solidaridad no
puede apreciarse si no se pacta .
Clases de fianza Art. 1823 CC :
• Convencional: cuando su origen lo
encontramos en un contrato de
fianza , es decir cuando entre el
deudor, acreedor y fiador acuerdan
su constitución
• Legal cuando viene impuesta por ley
para el cumpliemto de sus
obligaciones,
• Judicial : cuando viene impuesta por
sentencia judicial
• Ademas tb puede ser gratuito y
oneroso , es mas normal que sea
gratuito , cuando la fianza se presta
a titulo oneroso se aproxima mas al
contrato de seguro.
85
4. CONTRATOS DE FINANCIACION: EL
PRESTAMO
5. EL CONTRATO DE SEGURO
Son los llamados contratos aleatorios , en los
que cada parte puede experimentar ganacia o
perdida el art 1790 CC los define como
aquellos contratos en lo que una de las partes
o ambas recíprocamente de obligan a a dar
hacer alguna cosa en equivalencia de lo que
la otra parte ha de hacer para el caso de un
acontecimiento incierto o que ha de ocurrir
en tiempo indeterminado , ( esta definición
tb es incorrecta xq los confunde con los
condicionalesÇ)
La definición correcta sera son los contratos
en los que el alea es querida por las partes
como momento esencial y necesario de la
funcion de los mismos que incide
directamente sobre el como causa tipica de
manera que por voluntad de las partes da
vida a una causa aleatoria
El contrato de seguro procura una cobertura
de los riesgos que puedan pesar sobre
personas cosas o derechos ente la posibilidad
de que eventos futruos y dañosos los puedan
perjudicar .
Es un contrato consensual, bilateral oneroso
de duracion o tracto sucesivo y aleatorio ya
que el alea determina que el asegurador deba
o no hacer efectiva la indemnización asi
como la cuantia de las prestaciones
economicas de las partes .
Asegurador el que se obliga el que contrae la
obligación de pagar indemnización y
tomador la persona que contrata y se obliga
a pagar la prima ( elemento esencial contrato
seguro , que puede ser periodica o unica),
cuando el tomador es a la vez el asegurado
ostenta titularidad de los derechos
contractuales principalemte a ser
indemnizado , en caso contrario sera el
asegurado ( el que paga pero no el tomador)
El riesgo es un elemento esencial de este
contrato sin riesgo no cabe contrato de
seguro , de tal modo que el art 4 de la ley de
86
contrato de seguro dice que sera nulo el
contrato salvo en los casos que establezca la
ley alquellos contratos que en el momento de
su conclusión no exista riesgo o habia
ocurrido el siniestro
Los contratos de seguros solo cubren lo
establecido en ellos
La ley exige que ad probationem en el
contrato y sus modificaciones y adiciones ,
que se hagan por escrito e impone al
asegurador la obligación de entregar al
tomador la poliza correspondiente .
La solicitud de seguro no vincula al
solicitante en cambio si la proposicion lo
vinculara por un plazo de 15 dias
El docuemnto en el que se consigan el
contrato se llama polizqa , la poliza debe
contener un contenido minimo fijado por el
Art 8 de la ley de de contrato de seguros : las
partes , el riesgo , la prima etc..
Tb deberan constar las clausulas limitativas
de los derechos de los asegurados que
deberan ser específicamente pactadas por
escrito , la poliza puede ser emitida tb a la
orden en cuyo caso será transmisible por
endoso
6. LOS CONTRATOS BANCARIOS
TEMA 7: LAS RELACIONES
FAMILIARES Y EL FIN DE LA
PERSONA HUMANA, LA SUCESION
POR CAUSA DE MUERTE:
1. Efectos patrimoniales del matrimonio
EFECTOS PATRIMONIALES:
ORGANIZACIÓN ECONÓMICA DE LA
SOCIEDAD CONYUGAL.
Los efectos patrimoniales se producen por
que el matrimonio genera cierta confusión
de intereses económicos: los bienes se
mezclan, se realizan gastos en interés de la
familia y se adquieren nuevos elementos
patrimoniales. Incluso en el caso de que
exista un régimen de separación de bienes,
87
será precisa la contribución de los esposos a
las cargas del matrimonio o surgirán
cuestiones como la prueba de la titularidad
de determinados bienes.
En definitiva, como señala Diez
Picazo/Gullón, se trata de que para que
pueda puedan cumplirse los fines del
matrimonio, que son extramatrimoniales,
este necesita de un soporte económico, y por
eso, que junto a los llamados efectos
personales del matrimonio, la ley regula
unos efectos patrimoniales.
La organización económica de la sociedad
conyugal se hace, pues, precisa para regular
las relaciones económicas de los cónyuges
entre sí y de éstos con los terceros.
Para atender a ello nuestro ordenamiento
actual registra diversos conjuntos coherentes
de normas que contienen las soluciones
jurídicas a aquellas cuestiones económicas a
que da lugar el matrimonio. A estos
conjuntos de normas, denominados
regímenes económicos−matrimoniales, en la
actualidad podemos agruparlos bajo dos
categorías básicas:
• Régimen de comunidad, en el que
se forma una masa común de bienes,
integrada por bienes diversos de
distintas procedencias, que se
distribuyen con arreglo a
determinados criterios al disolverse
la comunidad conyugal.
Como variedades podemos citar: La
comunidad universal, en la que se hacen
comunes todos los bienes presentes y futuros
de los cónyuges, cualquiera que sea el título
por el que se hayan adquirido ( Es el
régimen legal presunto del territorio donde
rige el fuero del Baylío); La comunidad de
ganancias o sociedad de gananciales,
consistente en una comunidad de
adquisiciones a título oneroso, en ella se
hacen comunes los bienes adquiridos a título
oneroso por cónyuges constante matrimonio,
los productos de su trabajo y las rentas de los
bienes propios y de los comunes,
permaneciendo como privativos los bienes
ya poseídos por los cónyuges al tiempo de
88
casarse o pactar el régimen y los adquiridos
después a título gratuito ( Es el régimen
legal presunto en el Derecho común; en
Navarra, donde se denomina régimen de
conquistas; y en Vizcaya si en matrimonio
no hay hijos ni descendientes); La
comunidad de bienes muebles y
adquisiciones, integrada por todas las
adquisiciones onerosas durante el
matrimonio, y por todos los bienes muebles,
presentes y futuros, incluso los adquiridos
lucrativamente ( a este esquema respondía el
régimen legal presunto en Aragón, hasta la
reforma operada por la ley de 12 marzo de
2003 sobre Régimen económico matrimonial
y viudedad, por la que orienta la sociedad
legal tácita hacia el esquema de la sociedad
de gananciales, aunque con mayor margen
de actuación de la autonomía de los
cónyuges ); y finalmente el régimen de
participación en las ganancias, en el que el
matrimonio se rige como si entre los
cónyuges existiera separación absoluta de
bienes, y al disolverse cada cónyuge tiene
derecho de participación en las ganancias
que haya obtenido el otro cónyuge durante el
matrimonio, es decir funciona como un
régimen de separación durante su vigencia y
como uno de comunidad a su disolución. (El
Código lo contempla como un régimen que
los cónyuges pueden pactar en
capitulaciones.
• Régimen de separación, en el que
no se forma una masa común de
bienes, sino que cada cónyuge
conserva la propiedad de los suyos,
tanto de los que lleva al matrimonio
como de los que adquiere durante
éste por cualquier título (su
manifestación básica en nuestro
ordenamiento es el régimen de
separación absoluta, que es el
régimen legal presunto en Cataluña
y Baleares, o un régimen que los
cónyuges pueden pactar en
capitulaciones en el Derecho común.
SISTEMA ADOPTADO POR EL
CÓDIGO CIVIL
El sistema adoptado por el código civil
consiste en admitir la libertad de pacto y en
89
establecer, en defecto de pacto, un régimen
legal supletorio.
Este sistema lo esbozó ya la Ley de Bases de
1888, según la cual el contrato sobre bienes
con ocasión del matrimonio tendrá como
base la libertad de estipulación entre los
futuros cónyuges, entendiéndose que cuando
falte el contrato o sea deficiente, los esposos
han querido establecerse bajo la sociedad de
gananciales.
Así, actualmente lo sancionan: el Art. 1315
del CC a cuyo tenor El régimen económico
del matrimonio será el que los cónyuges
estipulen en capitulaciones matrimoniales,
sin otras limitaciones que las establecidas
en este código. Que consagra por tanto el
principio de libertad de pacto, y el Art. 1316
al señalar A falta de capitulaciones o
cuando éstas sean ineficaces, el régimen
será el de sociedad de gananciales. .
Además, el Código Civil añade en el Art.
1435, párrafo 2º Existirá entre los cónyuges
separación de bienes: 2º cuando los
cónyuges hubieren pactado en
capitulaciones matrimoniales que no
regirá entre ellos la sociedad de
gananciales, sin expresar las reglas por
que hayan de regirse sus bienes
El principio básico que rige en el sistema del
código civil es, por tanto, el de
AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD, por lo
que los futuros esposos o los esposos durante
el matrimonio, pueden pactar en
capitulaciones el régimen que tengan por
conveniente, ya sea uno de los previstos por
la ley o uno atípico, que construyan ellos.
La ley sólo establece un régimen supletorio
de primer grado en defecto de capitulaciones
− sociedad de gananciales− o uno de
segundo grado − separación de bienes−
cuando los cónyuges excluyen el régimen
supletorio de primer grado sin establecer
otro.
Como consecuencia del principio de libertad
de pacto, el código consagra también el
principio de MUTABILIDAD DEL
90
RÉGIMEN ECONÓMICO
MATRIMONIAL, así lo proclaman los Art.
1326 al señalar Las capitulaciones
matrimoniales pueden otorgarse antes o
después de celebrado el matrimonio
aunque también prevenga, en aras de la
seguridad jurídica, en el Art. 1317 que La
modificación del régimen económico
matrimonial realizada durante el
matrimonio no perjudicará en ningún
caso los derechos ya adquiridos por
terceros
De todo esto se deduce que no existe
matrimonio sin régimen económico
matrimonial, pues o lo pactan los cónyuges o
lo impone la ley− regulando el código a este
respecto la sociedad de gananciales, el
régimen de participación y el régimen de
separación de bienes. Ahora bien,
independientemente de que los cónyuges se
acojan a uno de ellos, o de que entre en
juego el régimen legal supletorio, el Código
establece unas disposiciones generales sobre
régimen económico matrimonial, que
analizamos a continuación.
2. La herencia y la sucesión mortis causa:
La personalidad civil se extingue por la
muerte de las personas (Art. 32 CC), pero
ciertos bienes ligados a la personalidad
perduran más allá del fallecimiento. (Caso
de las acciones en defensa del derecho del
honor, la intimidad)
La prueba de muerte se realiza en la
inscripción del registro civil, da fe de la
fecha, hora y lugar (81LRC), se lleva a cabo
por quien tenga conocimiento de la misma
estando obligados a ellos parientes vecinos y
en su caso la autoridad gubernativa Art. 84
LRC en caso en que falte el cadáver será
necesario para practicar la inscripción
sentencia firme, expediente gubernativo u
orden de la autoridad judicial (Art. 86 LRC)
La herencia:
La constitución en su Art. 33.1 otorga de
especial protección a la herencia junto con la
propiedad privada lo que presupone la
91
existencia de una garantía constitucional.
El contenido esencial de la herencia
atendiendo a la sentencia del tribunal
constitucional 11/81 de 8 de abril se centra
en la libertad de testar ( o en su caso de
contratar mortis causa) y en el derecho de
suceder de los parientes .
El Art. 659 CC entiende La herencia
comprende todos los bienes, derechos y
obligaciones de una persona, que no se
extingan por su muerte es decir lo constituye
el patrimonio en vida del difunto que a su
muerte se convierte en herencia y que como
tal debe ser repartida en virtud de los
mecanismos sucesorios dispuestos en el cod
civil
El fenómeno sucesorio pasa por las
siguientes fases;
⋅ Apertura: el hecho que origina la apertura de
la sucesión es la muerte de una persona
física o en su caso la declaración oficial de
fallecimiento
⋅ Vocación: una vez abierta la sucesión se
hacen efectivos los llamamientos a ella hasta
entonces virtuales .El llamado que tiene una
vocación puede aceptar o repudiar la
herencia .Si muere sin aceptar ni repudiar la
herencia pasará a sus herederos.
3. Delación de la herencia. Derecho de la
persona llamada a la herencia para poder
aceptarla o repudiarla.
4. Adquisición. Fase en la que el llamado,
tras aceptar la herencia, queda investido
como heredero del conjunto de titularidades
transmisibles del causante.
Modalidades de sucesión:
Voluntaria: cuando la persona del sucesor
ha sido designada libremente por el difunto,
y el fenómeno sucesorio Tb. ha sido
libremente regulado por el en virtud de un
negocio jurídico unilateral como el
testamento o un convenio con otra persona.
La sucesión voluntaria es una sucesión
92
testamentada, esta es la regla general de
nuestro sistema, (Art. 658 CC) el cod dócil
define así al testamento el acto por el cual
una persona dispone para después de su
muerte todos sus bienes o parte de ellos. Esta
definición ha de completarse siguiendo otros
Art. del código civil:
1. No basta decir que el testamento es un
acto jurídico de disposición patrimonial, es
un negocio jurídico ya que exige una
declaración o manifestación de voluntad
dirigida a producir efectos en derecho. Art.
658 CC
2. El testamento es un negocio jurídico
mortis causa, sus disposiciones tiene eficacia
después de la muerte del testador, tiene una
naturaleza imperativa, el testador ordena
para después de su muerte
3. Sus disposiciones tienen habitualmente
carácter patrimonial, aunque no
exclusivamente se dispone para después de
la muerte sobre asuntos patrimoniales y no
patrimoniales.
4. Además el testamento es un negocio
jurado mortis causa que presenta ciertas
características ppias:
• Unilateralidad Art. 658 y 667 CC ,
el testador es el único q declara su
voluntad no concurren 2 partes
• Es unipersonal o individual
• Personalidad , es un acto
personalísimo , porque su formación
y subsistencia están directamente
atribuidas al testador
• Solemnidad es un acto formal y
solemne
• Revocable
• Liberalidad
Sucesión contractual: nuestro código civil
solo admite de manera excepcional y
restringida
Sucesión legal: cuando la designación del
sucesor y la regulación del fenómeno
sucesorio la hace la ley, se trata de sucesión
abintestato que en funciona en defecto de la
sucesión testamentada .Este sistema
93
legitimario constituye un conjunto de
limitaciones a la libertad dispositiva del
causante para que satisfaga el derecho que
tienen determinados parientes a obtener de
sus herencia unas atribuciones patrimoniales
de bienes hereditarios
Art. 806 CC la legítima es la porción de
bienes que el testador no puede disponer por
haberla reservado la ley a determinados
herederos, llamados por esto herederos
forzosos.
Se llama heredero al que sucede a titulo
universal: esto quiere decir suceder en la
totalidad o parte alícuota de la herencia
compuesta por bienes, derechos y
obligaciones como si fuese un todo El
heredero responde de las deudas de aquel no
solo con los bienes hereditarios sino además
con los suyos propios
Se llama legatario al que sucede a titulo
particular, este solo adquiere bienes y
derechos particulares por lo que las deudas
del causante no le afectan, sin perjuicio de
que pueda imponer el pago de alguna de sus
deudas al legatario como carga o como
condición del legado.
Las sustituciones pueden ser:
Vulgar; el testador puede sustituir a una o a
mas personas al herederero o herederos en el
caso de que mueran antes que el, o no
quieran o puedan aceptar la herencia
Fideicomisiraia: se encarga al heredero que
conserve y transmita la herencia a un tercero
el todo o parte de la herencia, siempre que
no pasen el segundo del segundo grado
Pupilar: Los padres y demás ascendientes
podrán nombrar sustitutos a sus
descendientes menores de 14 años para el
caso de q mueran antes de dicha edad
Ejemplar Art. 776 del CC el ascendiente
podrá nombrar sustituto al menos de 14 años
que conforme a derecho haya sido declarado
incapaz por enajenación mental.
94
Efectos de la sucesión:
TEMA 8 LA EMPRESA Y EL
EMPRESARIO MERCANTIL
1. La empresa como instrumento de la
actividad económica; concepto y elementos
En primer lugar cabe destacar que lo
importante es la actividad que desarrolle el
empresario, no la empresa.
La empresa desde un punto de vista
económico es una unidad de producción
donde se van a combinar los precios del K y
del trabajo con la finalidad de suministrar al
mercado bienes o servicios a un determinado
precio que conlleve a su vez un beneficio, de
tal manera que el empresario es la persona
que organiza la empresa, la dirige y ejerce
una función de autoridad sobre aquellos que
están trabajando en dicha empresa y a su vez
asume todos los riesgos que esa actividad
implica.
De esta manera el empresario aparece
identificado con el equipo directivo de la
empresa gozando de un gran poder dentro de
la empresa y, a su vez, tiene como misión la
búsqueda del progreso técnico de la
empresa, de su crecimiento de la
permanencia en el mercado y asume la
responsabilidad frente a los accionistas,
clientes y frente al público en general.
Desde el punto de vista jurídico, esta
distinción entre empresa y empresario no es
tan clara, y para ver esto tenemos que
examinar cuatro puntos de vista, que desde
el punto de vista jurídico afectan a la noción
de empresario y empresa:
• Desde un aspecto subjetivo tenemos
que señalar que la empresa no es
sujeto de derecho, carece dentro de
nuestro ordenamiento jurídico de
personalidad y, por tanto, no puede
ser titular de derechos y
obligaciones; es el empresario y no
la empresa el titular de los derechos
y obligaciones que la actividad
genera, y lo es precisamente porque
95
es el empresario el titular del
patrimonio con el que puede
responder del cumplimiento de las
obligaciones surgidas del ejercicio
empresarial.
• Desde un aspecto funcional la
empresa es también relevante para el
derecho, referido a una actividad
organizadora del empresario, y esto
consiste en la capacidad que tiene el
individuo para organizar los medios
de producción que estime
conveniente y necesarios para
satisfacer las necesidades del
mercado, y esta capacidad
organizadora es permanente y tiene
relevancia para el derecho desde el
punto de vista de esa actividad y de
los actos que se puedan derivar de
esa actividad.
En el primer supuesto lo podemos ver en la
obligatoriedad que tienen los empresarios de
manifestar cuál es o cuál va a ser su objeto
social, o bien, en la necesidad de que esa
actividad esté a su vez sometida al control
por parte de la administración.
En el segundo supuesto, tiene relevancia en
la medida en que aquellos actos que sean o
se extralimiten a la línea marcada por la
propia actividad sean nulos.
En el tercer supuesto el empresario tiene
como misión la organización de bienes que
son el medio para obtener una finalidad
económica y este conjunto de bienes tiene un
aspecto dinámico en la medida en que puede
ir alternándose en función de las necesidades
del mercado.
• Este conjunto de bienes constituye el
aspecto objetivo de la empresa y
como tal puede ser objeto de tráfico
mercantil de tal manera que se
puede arrendar, traspasar, hipotecar,
embargar
• Desde un aspecto laboral el
empresario va a organizar la
actividad de un conjunto de personas
que se encuentran en una situación
de dependencia con respecto a él,
esta organización de personas
96
realizadas por el empresario tiene
también relevancia para el derecho,
aunque, si bien, en este caso entraría
dentro del derecho laboral.
Concepto de empresario: El código de
comercio identifica al empresario con el
comerciante, aunque hay que entenderlo por
la época del código, este código extiende el
concepto de comerciante a actividades
industriales, bancarias, de almacenamiento,
etc.
Hoy en día, el concepto de comerciante que
utiliza el código de comercio hay que
extenderlo al empresario, en la medida en
que éste va a ser el punto de referencia del
derecho mercantil y se han ido pronunciando
todos los códigos.
La empresa esta integrada por un conjunto
de elementos de distinta naturaleza,
principalmente
• Bienes muebles ( mercaderías ,
materias primas )
• Inmuebles ( local de industria o
negocio)
• Derechos ( propiedad comercial ,
industrial , intelectual )
• Y relaciones materiales de valor
económico que no son cosas ni
derechos son la clientela y las
expectativas.
La clientela: Conj. De personas que
mantienen habitualmente relaciones con la
empresa en demanda de bienes o de
servicios, la clientela es un valor económico
pues su volumen mide la importancia de la
empresa y una noción jurídica, pero no
existe un derecho sobre la misma
Las expectativas: son la confianza de
conseguir en el futro ciertos beneficios a
causa de condiciones personales del
empresario y de sus auxiliares, estas
tampoco con susceptibles de derecho por lo
que su protección se obtiene indirectamente
mediante la tutela de otros bienes
El fondo de comercio: es el conjunto de
bienes inmateriales que compre las
expectativas, la clientela el nombre
97
comercial, la razón social y otros semejantes
que supongan un valor para la empresa, el
fondo de comercio se refiere al valor que
tiene la empresa como organización, eficacia
de conseguir beneficios y acreditacion en el
mercado, no es solo el patrimonio que la
constituye,
Local: El emplazamiento dnd esta la
empresa que es importante para el éxito de
esta, el volumen y clientela depende del
local, por ellos.
Auxiliares de la empresa:
Loa auxiliares del empresario son aquellos
sujetos que vinculados de manera estable o
permanente a un empresario gozan de un
poder de representación y tienen como
función facilitar la actuación del empresario
en el tráfico, los auxiliares se clasifican
atendiendo a la extensión de sus poderes:
Apoderado general o factor:
El factor es un apoderado general para la
realización de los actos relativos al giro y
tráfico de la empresa .el factor asume una
posición semejante a la del empresario pues
goza de un poder general, bien en la relación
con la empresa, bien respecto a una sucursal
de la empresa (factoría)
El factor es el auxiliar del empresario que
depende directamente de el, sin ningún
intermediario. El factor tiene que tener la
misma capacidad que este.
El factor tiene que la obligación de cumplir
su función con diligencia de un buen
comerciante, responderá frente a la pila por
cualquier prejuicio que le cause por haber
procedido con malicia negligencia o
infracción las ordenes de la pila.
El factor no puede delegar sus funciones en
un tercero salvo consentimiento del pila, y si
lo hace responderá directamente de las
gestiones del sustituto.
El factor esta obligado a no hacer
competencia a la pila, salvo autorización
98
expresa de esta, en el caso de
incumplimiento de esta prohibición los
beneficios serán para el principal y las
pérdidas correrán a cargo del factor.
El poder del factor:
Puede conferidse de formal, verbal, o
escrito, tanto en documento publico como
privado, pero deberá constar en escritura
pública e inscribirse en el registro mercantil
cuando el empresario este inscrito .el
empresario no inscrito no podrá inscribir los
poderes de su factor
El poder conferido o un facto no se extingue
por causa de muerte su principal, sino que
subsiste hasta que no este expresamente
revocado, la revocaron deberá ser de forma
expresa.
El ámbito del apodaremiento del factor es:
⋅ el poder a de ser general xa actuar en el
trafico
⋅ el poder es limitado se extiende solo al giro
y trafico de la empresa no a otras cuestiones
relativas a la actividad del empresarios salvo
que el princip le atribuya expresamente mas
facultades
⋅ El poder es limitable por el principal
Apoderados singulares:
Son el dependiente y el mancebo.
El dependiente es aquel apoderado singular
con facultades para realizar las operaciones
propias de una parte o ramo del negocio , es
un concepto amplio que solo puede
delimitarse negativamente : respecto del
factor xq su poder no es general sino relativo
a una parte del negocio, respecto del
mancebo xq su poder no se ciñe a la
realización de actividades mercantiles
concretas , El otorgamiento de poder como
su revocación pude ser por pacto escrito o
verbal y su manifestación a terceros exige
que conste en avisos públicos o circulares.
El mancebo es aquel auxiliar del empresario
encargado de realizar una operación
99
mercantil, que en la terminología del trafico
recibe la calificación de dependiente de
comercio hay 2 supuesto de distingue el
código de comercio
Concepto de empresario: El código de
comercio identifica al empresario con el
comerciante, aunque hay que entenderlo por
la época del código1885, este código
extiende el concepto de comerciante a
actividades industriales, bancarias, de
almacenamiento, etc.
Hoy en día, el concepto de comerciante que
utiliza el código de comercio hay que
extenderlo al empresario, en la medida en
que éste va a ser el punto de referencia del
derecho mercantil y se han ido pronunciando
todos los códigos.
Concepto de empresario: Persona física y
jurídica que profesionalmente y en nombre
propio, ejercita la actividad de organizar los
elementos necesarios para la producción de
bienes y servicios para el mercado.
Dentro de este concepto no podemos incluir
el ejercicio de las llamadas profesiones
liberales: médico, abogado, en cuanto en
tanto, esta prestación de servicios que
realizan éstos, está dominada por la propia
personalidad de carácter intelectual de estos
profesionales.
No obstante, existen otros postulados como
la ley de consumidores y usuarios, han
extendido la cuestión de las cláusulas
abusivas de las empresas al ejercicio
profesional de una actividad, de tal manera,
que están incluidas dentro de esa regulación
las empresas y los profesionales liberales y,
por otra parte, no es fácil establecer una
línea divisoria entre las empresas y los
ejercicios liberales en la medida en que estos
profesionales se suelen organizar en la
actualidad a través de sociedades, cuyo
objeto principal es la prestación de servicios
a las personas.
Desde una perspectiva jurídica el concepto
de empresario tiene estas notas:
100
• Organización: el derecho a ejercer
una actividad consistente en la
organización de determinados
elementos materiales y personales
necesarios para realizar y mantener
el proceso productivo. personas y
cosas son organizadas por el EMP
• Profesionalidad: la actividad
organizadora del EMP ha de ser
constante duradera y continuada
dedicación habitual como dice el c
de comercio
• Imputabilidad: el empresario como
titular de una empresa es el
responsable jurídicamente de las
consecuencias de su actividad
Efectos de declarar a una persona
empresario
1º. − Esta persona está sometida a un
determinado estado jurídico que conlleva un
régimen estatal frente a las personas que no
son empresarios.
El régimen estatal está obligado a inscribirse
en el Registro Mercantil.
• Llevar una contabilidad ordenada
• A someterse a procedimientos
concúrsales específicos
2º. − La intervención del empresario califica
a ciertos contratos como mercantiles que le
diferencia de los contratos civiles.
Clases de empresarios
• En función de la naturaleza jurídica
de su personalidad
• Empresario individual o persona
física, aquella persona que de forma
individual ejercita esa actividad de
organización para la producción de
bienes y servicios.
La capacidad para ser empresario; es
necesario tener una aptitud especifica y
determinada el cod de comercio establece
que tendrán capacidad legal para el ejercicio
habitual del comercio, todas aquellas
personas físicas mayores de edad y que
tengan la libre disposición de sus bienes y
que no este incursa en causa legal por
incapacitación, en caso de incapacitación se
101
podrá optar por un represente legal.
La actividad empresarial realizada por
persona casada:
Cuando uno de los cónyuges tienen la
condición de empresario se plantea el
problema de alcance de su responsabilidad
como tal, el CC dice en el Art. 19011 que de
las deudas responderá con todos sus bienes
presentes y futuros, pero hay que puntualizar
si esta responsabilidad se extiende a los
bienes propios o comprende también los
bienes comunes de ganacialidad.
1.El código de comercio establece que en
caso de ejercicio de comercio por persona
casada quedaran obligados los bienes
propios del cónyuge que lo ejerza y los
bienes comunes adquiridos como
consecuencia de la actividad empresarial ,
para que le resto de bienes comunes no
comerciales queden obligados para
responder por las deudas hay que consentirlo
por ambos cónyuges
2. Pero hay un sistema de presunciones de
consentimiento diseñado como mecanismo
de protección de acreedores ante posibles
actos de dispersión matrimonial realizados
por el empresario para poder eludir su
responsabilidad patrimonial, esto es:
− si el cónyuge del comerciante no se opone
a la actividad comercial, se considera que el
consentimiento es presunto
− El cónyuge del comerciante podrá revocar
libremente el consentimiento expreso o
presunto por escritura publica inscrita en el
registro mercantil (xa afectar a terceros)
• Empresario social o persona
jurídica, aquel supuesto en que la
actividad organizadora se realiza por
un colectivo de personas unidad por
lazos societarios.
El contrato de sociedad característica:
⋅ Es de carácter plurilateral: no tiene un
carácter opuesto del conflicto es decir tiene
un carácter paralelo todos los socios tienen
102
la obligación de aportar y persiguen la
finalidad de participar en los resultados
⋅ Es obligatorio surgen derechos y
obligaciones para las partes
⋅ No es sinalagmático: las prestaciones no se
prometen unas en interés de las otras , sino
todas atendiendo a un fin común que es la
obtención de beneficios y la participación en
ellos , es importante porque el incumpliendo
de un socio no autoriza a resolver el contrato
( sinalagma) sino que abre la exclusión del
socio con subsistencia de la sociedad con los
socios no incumplidores
⋅ Es un contrato de organización: unifica al
grupo tanto patrimonialmente copko
funcionalmente a través de de la atribución
de personalidad jurídica
⋅ Es un contrato conmutativo: el socio aporta
para recibir da para obtener, la aportación se
articula en función de la expectativa de
integrar un bien común.
Capacidad y consentimiento de los
contratantes:
Capacidad; se aplica el régimen general del
derecho privado: mayor de edad y capacidad
de obrar. El menor legal si que puede
contratar por lo que puede ser socio pero hay
unos limites los del Art. 321 CC.
También tienen capacidad las personas
jurídicas que tienen legalmente la capacidad
para contraer toda clase de obligaciones
Consentimiento: es el primer elemento de un
contrato (Art. 1261 CC), hay libertad de
forma, el contrato se perfecciona cuando
existe la declaración de voluntad de todos
los socios previstos que deben consentir
sobre el fin común (causa del contrato) y las
aportaciones sociales (objeto)
El objeto del contrato
El objeto cierto que sea materia del contrato
es uno de los elementos esenciales del
contrato, en el ámbito de contrato de
sociedad el verdadero objeto son las
aportaciones de los socios.
El objeto de la prestación puede ser una
103
obligación de dar, hacer o no hacer, siempre
que tenga contenido patrimonial es decir que
sea susceptible de valoración económica.
Las aportaciones no dinerarias (por ejemplo
uso y disfrute de algo, trasmitiendo la
titularidad de algo) deberán ser objeto de
valoración.
La causa del contrato: objeto social y fin
social:
En el contrato de sociedad la causa es el fin
común (fin social)
• es un objetivo ultimo o abstracto
(obtención de ganancias)
• −Es un elemento contractual
• Solo puede modificarse por
unanimidad de los socios
• Es de importancia vital , en la fase
constitutiva de la sociedad , es el
que genera y determina la obligación
de aportar que incumbe a los socios,
es el objeto del contrato
• −Tiene que ser un fin posible
inicialmente , la , la imposibilidad es
causa de disolución de la sociedad
• Licito y determinado
El objeto social es una finalidad próxima y
concreta, no es un elemento contractual, sino
que trata de definir el sector o rama de la
actividad de la sociedad (x Ej. construir)
−Puede modificarse por acuerdo mayoritario
Efectos del contrato:
Obligacional: derechos y obligaciones
.derechos de patrimonio (de beneficio, cuota
de liquidación, reembolso de gastos) y
administrativos, (derechos a administrar a
votar, información) obligaciones de
patrimonio aportar contribuir a las perdidas
y administrativas (deber de fidelidad del
socio)
Orgánico: el contrato de sociedad hace nacer
una estructura orgánica fundamental en la
actuación externa en el tráfico económico
con terceras personas, es decir el contrato de
sociedad trae como consecuencia la
104
personificación del grupo o colectividad de
socios, hace nacer la personalidad jurídica de
la sociedad.
Forma y publicidad del contrato de sociedad:
las sociedades irregulares:
La sociedad es un contrato regido por la
libertad de formal, la inscripción el registro
mercantil no introduce un requisito de forma
contractual sino que es un requisito de
regularidad societaria, en las sociedades
capitalistas o de estructura corporativa la
escritura puede llegar a ser un requisito de
forma contractual.
La irregularidad es la falta de publicidad
legal, solo puede plantearse ante las
sociedades mercantiles, la sociedad
mercantil que no se inscriba en el registro
mercantil es una sociedad irregular, pero no
lo es por ausencia de forma.
Las sociedades irregulares gozan en el
derecho español de personalidad jurídica =
que las sociedades regulares, las
consecuencias de la irregularidad no son la
validez contractual sino la oponibilidad a
terceros.
Los efectos específicos de la irregularidad
son: inponibilidad de los pactos
contractuales que afecten el régimen de
derecho dispositivo
La responsabilidad solidaria adicional y
sancionadora de los administradores sociales
• En función de la dimensión de la
empresa. Si bien, el código de
comercio establece un estado
jurídico para todos los empresarios,
no obstante, ha ido produciéndose
una legislación específica que ha ido
clasificando a las empresas en
grandes, medianas y pequeñas, de tal
manera, que en determinados
aspectos, ya sean fiscales o
financieros de subvención, han
establecido una regulación
específica para clasificar a las
empresas en grandes, medianas y
105
pequeñas. No existe un criterio
único; unas veces se utiliza el
volumen de ventas, otras veces la
cantidad de créditos que le han
ofrecido las empresas financieras, el
número de trabajadores, si cotiza o
no cotiza, etc.
• Empresarios públicos. Aquellas
entidades que realizan una actividad
organizadora vinculada a la
administración pública, mientras que
son empresarios privados aquellos
empresarios que realizan esa
actividad sin estar vinculados a la
administración pública.
Conviene señalar que no puede hablarse de
empresario público cuando esa actividad
organizadora la realiza la propia
administración con sus propios medios, ya
que con esto, estamos ante una actividad
regulada por el derecho administrativo.
Ej.: Abastecimiento de agua de una
población.
El Ayuntamiento se encarga de la
distribución del agua a las casas del
municipio. (Empresario público)
TEMA 9 SOCIEDAD COLECTIVA Y
COMANDITARIA:
1. LA SOCIEDAD COLECTIVA:
Es aquella sociedad en la que todos los
socios, en nombre colectivo y bajo una razón
social se comprometen a participar en la
proporción que establezcan de los mismos
derechos y obligaciones, respondiendo
subsidiaria personal y solidariamente con
todos sus bienes.
La razón social es el nombre de todos sus
socios, de alguno de ellos o de solo uno, no
podrá nunca poner el nombre de una persona
que no pertenezca a la sociedad, bajo pena
de responder solidariamente de las deudas
sociales.
La constitución de la sociedad:
El contrato social debe ser otorgado por
106
escritura publica e inscrito en el registro
mercantil, xo Tb. es valido sin necesidad de
escritura siempre que medien sus elementos
esenciales ( consentimiento , objeto y causa )
aplicándose el régimen de sociedad
irregular.
La escritura social debe contener 125 cod de
comercio:
Personales: nombre, apellidos, domicilio de
los socios, la razón social y la determinación
de los socios gestores y la duración de la
sociedad
Reales: capital aportado por cada socio y los
gastos que se asignen a cada gestor para sus
gastos.
Obligaciones de los socios:
⋅ Obligación de realizar su aportación que
puede ser de bienes ( socio capitalista ) o de
trabajo (socio industrial), tiene que hacerlo
en un plazo si no lo hace puede ser excluido
de la sociedad
⋅ La obligación de sufrir perdidas sociales: los
socios capitalistas se le imputaran de forma
determinada en el contrato , los socios
industriales solo si esta ene l contrato
⋅ Obligación de indemnizar
⋅ Obligación de no hacer competencia a la
sociedad:
⋅ No se podrá separar el patrimonio social por
ningún socio : si lo incumplen le permite a la
sociedad reclamar la devolución como si se
tratase de una obligación de aportar
Derechos de los socios:
⋅ Derecho a participar de las ganancias
sociales , se le aplicará de forma indicada en
el contrato , en ausencia de esto participaran
de las ganancias a prorrata de sus respectivas
aportaciones
⋅ Derecho a participar del reparto del
patrimonio resultante de la liquidación de la
sociedad
⋅ Derecho a participar en la administración de
la sociedad
⋅ Derecho de información ; todos los socios
administradores o no tendrán derecho a
107
examinar el estado de la contabilidad y hacer
las reclamaciones que consideren
Administración y representación de la
sociedad:
La administración es el aspecto interno de la
sociedad, salvo en pacto contrario la
administración corresponde a todos los
socios (régimen de mancomunidad)
Si la administración se le ha atribuido o uno
o varios socios (de manera mancomunada o
conjunta) el resto no puede interferir ni
entorpecer las relaciones.
Si la condición de administrar se ha
verificado como condición expresa del
contrato social los demás socios no podrán
privar de ella al que la obtuvo, sino que tan
solo pueden nombrar a coadministrador o
promover una rescisión judicial.
La representación se configura como una
manifestación de las relaciones de la
sociedad con terceros. A tal fin se configura
el uso de firma social a determinados sujetos
que se configuran como representantes
orgánicos de la sociedad.la representación
por tanto se configura como una
manifestación de las relaciones de la
sociedad con terceros.
La responsabilidad por las deudas sociales:
Consecuencia de la personalidad jurídica de
las sociedades es que los socios responden
con el patrimonio social y también con el
patrimonio personal de cada uno de ellos.
• Responsabilidad subsidiaria:
cuando el patrimonio social sea
insuficiente para satisfacer las
deudas , se podrá ir contra el
patrimonio personal
• Responsabilidad solidaria: el
acreedor social puede dirigirse
contra el patrimonio de uno de los
socios, y este reclamaría a los demás
la parte correspondiente.
Modificaciones sociales
108
Todo contrato puede ser modificado por un
nuevo, se precisa en las sociedades el
acuerdo de todos los socios
La sociedad colectiva puede trasformarse en
cualquier otra sociedad mercantil y
participar en operaciones de fusión y
escisión.
Las modificaciones del contrato social
pueden ser:
−De carácter objetivo: cambios en el sistema
de administración
−Subjetivo: son las que se ocupa el código
de comercio son 3:
La entrada de nuevos socios: acuerdo de
todos los socios
La transmisión de la condición de socio:
acuerdo de todos los socios
La salida de los socios: por voluntad del
propio socio o por la voluntad de la sociedad
a modo de sanción, en este caso el socio
tendrá derecho a la liquidación de su parte
en la sociedad, el socio responderá
subsidiariamente de las deudas sociales hasta
que no se inscriba su salida en el registro
mercantil.
2. LA SOCIEDAD COMANDITARIA:
Es aquella sociedad en la que bajo una razón
social, determinados socios responden
ilimitadamente de las deudas sociales (socios
colectivos) y otros responden solo con los
bienes aportados (socios comanditarios)
El régimen jurídico es igual que el de la
sociedad colectiva con algunas diferencias
en cuanto a los socios comanditarios, en la
razón social de la empresa no podrá añadirse
el nombre de los socios comanditarios, si
algún comanditario incluyese su nombre o lo
permite quedará sujeto a la misma
responsabilidad que los socios colectivos sin
mas derechos que las correspondientes al
socio comanditario.
109
Obligaciones y derechos de los socios
comanditarios:
⋅ Asume la obligación de aportar bienes , su
incumplimiento puede dar lugar a la
exclusión
⋅ No puede injerirse en la administración o
gestión de la sociedad , el fundamento de
esta exclusión es la responsabilidad limitada
que este tiene,
⋅ No puede incluir su nombre en la razón
social
⋅ Solo esta obligado a soportar las perdidas
sociales hasta la concurrencia de su
aportación.
⋅ No se le impone la prohibición de
concurrencia con la sociedad , ya que es
ajeno a la administración de la empresa
⋅ La ley reconoce al socio el derecho de
información limitado a determinadas épocas
y bajo penas prescritas en el contrato de la
sociedad.
La responsabilidad por las deudas sociales:
Los socios colectivos: responden de forma
ilimitada, personal, subsidiaria en relación a
la sociedad y solidaria entre todos ellos.
Los socios comanditarios: su
responsabilidad es limitada a los fondos que
aportaron o se obligaran a aportar a la
sociedad, salvo en el caso que incluyan su
nombre en la razón social.
TEMA 10 LA SOCIEDAD ANÓNIMA
1. concepto y notas características de la
S.A.:
Regulación:
Ley de las sociedades anónimas de 1989
(LSA) aprobada por el real decreto
legislativo 1564/1989 de 22 de diciembre
Concepto:
Es aquella sociedad mercantil por imperativo
legal, cuyo capital social que se divide en
acciones, está formado por las aportaciones
de los socios, quienes no responderán
110
personalmente de las deudas sociales.
Características S.A.:
⋅ Es una sociedad capitalista
⋅ Es una sociedad que con independencia de
su objeto social siempre esta considerada
mercantil
⋅ Es una sociedad donde la condición de socio
es libremente transmisible, salvo pacto
estatutario en contra.
⋅ El socio por serlo no esta llamado a la
gestión social
⋅ Las decisiones importantes serán adoptadas
en la junta general.
La denominación: tiene que figurar en los
estatutos, tiene que figurar la denominación
de sociedad anónima o SA y no se puede
llamar igual que otra sociedad ya existente.
La nacionalidad será española cuando su
domicilio este en nuestro territorio, con
independencia del lugar donde se hayan
constituido, el domicilio fijado estará en los
estatutos que serán objeto de registro
mercantil.
2. Constitución de la SA
La construcción de una sociedad anónima no
es totalmente libre, esta sometido al
cumplimiento de determinadas exigencias
legales, el Art. 7 ley de SA exige que la
constitución de la sociedad debe ser en
escritura pública e inscrita en el registro
mercantil para la adquisición de su
personalidad jurídica.
Antes de la inscripción la sociedad es una
sociedad en formación, se podrán celebrar
contratos y actos de los cuales serán1
solidariamente responsables quienes los
hubieses celebrado, sin que se vea afectado
el patrimonio de la sociedad.
Hay 3 excepciones en las que se excluye la
responsabilidad de quienes celebraron
contratos de modo que responde solo la
sociedad:
−Los actos indispensables para la inscripción
111
de la sociedad (honorarios del notario de la
escritura pública, impuestos
correspondientes, remuneración...)
−Los actos realizados por en virtud de
mandato específico por las personas a tal fin
designadas por todos los socios
−Los actos realizados por los
administradores dentro de las facultades q
les confiere la escritura específicamente xa
este periodo anterior a la inscripción
En estos casos responderá en 1 lugar la
sociedad en formación con el patrimonio de
las aportaciones de los socios y en 2 lugares
los socios hasta el límite de su aportación.
Antes De ser inscrita los socios pueden ser
demandados por los acreedores sociales,
luego ya no.
Cuando se inscribe, esta adquiere
personalidad jurídica lo que supone
modificaciones en el régimen de
responsabilidades anterior, en este caso los
socios solo estarán obligados a cubrir la
diferencia entre capital social y patrimonio
social cuando el valor del patrimonio social,
sumando el importe de los gastos necesarios
xa inscribir la sociedad fuese en ese
momento inferior a la cifra del capital social.
En cambio si la junta general lo decide
quedaran obligados los que los hubieran
realizado (los actos)
Si no se ha inscrito y ha pasado un año desde
el otorgamiento de la escritura pública, surge
la sociedad irregular, xo se les concede a los
socios ante esta situación pedir la disolución
de la sociedad y exigir previa liquidación del
patrimonio social, la restitución de sus
aportaciones.
Si ningún socio solicita la disolución de
aplicara a la sociedad irregular las normas de
sociedad civil, si su obj. Social es algo que
se puede calificar como civil.
Si su objeto social es algo que se pueda
calificar como mercantil se le aplicará las
normas de la sociedad colectiva.
112
La escritura:
Es uno de los requisitos xa constituir una SA
Se podrán incluir todos aquellos pactos no se
opongan a las leyes ni a los principios
configuradotes de la sociedad anónima
Deberán contener lo que dice el Art. 8: Los
datos de todos los socios, las aportaciones, la
voluntad de los socios de constituir una SA,
el número de acciones que se le atribuyen.
Los estatutos sociales:
Son una de las menciones obligatorias en la
escritura de constitución
En ellos se regula la organización y el
funcionamiento de la sociedad, como
complemento de lo dispuesto en la ley.
Vinculan a accionistas iniciales y a los que
se adhieran en un futuro.
La modificación esta sometida a especial
cautela
Deben incluir:
⋅ La denominación de la sociedad
⋅ El objeto social
⋅ la duración de la sociedad
⋅ La fecha en la que la sociedad comenzará
sus operaciones
⋅ El domicilio
⋅ La cifra del capital social
⋅ El numero de acciones en que se divide el
capital social
⋅ Su valor nominal
⋅ Su clase y su serie
⋅ el importe efectivamente desembolsado
⋅ Su forma de representación
⋅ la estructura del órgano al que se le confía la
administración , determinando a que
administradores , su régimen de actuación el
numero de administradores el plazo de
duración del cargo, y el sistema de
retribución
⋅ El modo de adopción de acuerdos por los
órganos colegiados de la sociedad
⋅ Además pueden figurar otras cuestiones que
113
el Art. 9 LSA Tb. dice como son la fecha del
cierre , si no se contiene se entenderá que es
el 31 de diciembre , las limitaciones de la
transmisión de las acciones ( si no se
contiene se podrán trasmitir libremente)
La fundación de la SA: es el conjunto de
actos necesarios para su constitución
efectiva hay dos tipos de fundaciones:
⋅ Fundación simultanea: se constituye en
único acto por acuerdo entre los fundadores
que son aquellas personas que otorgan la
escritura social y asumen todas las acciones
(Tb. se admite SA unipersonal).
Los fundadores deberán instar la inscripción
el registro mercantil en el plazo de dos
meses desde el otorgamiento de la escritura,
respondiendo solidariamente en caso
contrario de los daños y prejuicios.
Los fundadores son responsables frente a la
sociedad, los accionistas y los terceros.
B. Fundación sucesiva: un seguimiento
especial y diferente al de fundación
simultánea, y este seguimiento se basa en
que el promotor o promotores de una S.A.,
lo primero que hacen, es elaborar un
programa fundacional que oferta al público y
que a través de las sucesivas incorporaciones
de las personas captadas por esa oferta se
llega, una vez suscrita cada una de las
acciones del capital social, a la constitución
de la sociedad.
. EL CAPITAL SOCIAL Y LA ACCIÓN
EN LA SA
⋅ Concepto y función
Es aquella cifra abstracta expresada en
unidades dinerarias que en el momento de la
constitución de SA sea la suma de las
aportaciones de los socios (aportaciones
sociales que pueden ser bienes y derechos o
aportaciones dinerarias)
Es una mención estatutaria necesaria y tiene
que constar en los estatutos y constituye el
presupuesto de nacimiento de la sociedad.
114
El capital social (Art. 36 LSA solo podrán
ser objeto de aportaciones los bienes o
derechos patrimoniales susceptibles de
valoración económica, es decir que puedan
figurar en el balance de la sociedad, no
podrán ser objeto de aportación el trabajo o
los servicios, que solo podrán imponerse por
la vía de prestaciones accesorias.
Las aportaciones no dinerarias están
formadas por todos los bienes y derechos
susceptibles de valoración económica
(patente, bien inmueble) y corresponde al
aportante la obligación de entrega y
saneamiento, según las normas del CC,
regulándose la transmisión por las normas
del código de comercio.
La valoración la realizaran uno o varios
expertos independientes y será objeto de un
informe, este contendrá la descripción de la
aportación y su valoración de modo que no
podrá inscribirse la sociedad en el registro
mercantil si el valor atribuido por los socios
al bien en la escritura supera un 20 por 100
al atribuido por el experto.
. Las aportaciones tienen que estar
desembolsado al menos el 25%.
En el caso de que el socio no haya
desembolsado, se produce el dividendo
pasivo, y el socio que no lo haya aportado se
convierte en mora de la sociedad. En el caso
de que se haya producido la mora, la ley
establece unos mecanismos para sancionar al
socio y son:
⋅ − El accionista no podrá ejercitar el derecho
al voto a las Juntas Generales.
⋅ − Pierde su derecho a la suscripción de
acciones preferentes.
⋅ − No puede cobrar los dividendos pasivos,
es decir, los beneficios que le corresponden
a la parte del capital social suscrito pero no
desembolsado.
Esta situación de los dividendos pasivos,
termina cuando el socio se pone al día con la
sociedad mediante el desembolso de la parte
que la queda, más los intereses que
corresponden a esas cantidades, en el caso,
115
en el que sé de esto, puede el socio, dentro
del plazo de 5 años siguientes a la fecha del
reparto de dividendos, reclamar la parte de
dividendos pasivos que le corresponden.
Las prestaciones accesorias son obligaciones
distintas de las aportaciones de capital por lo
que no forman parte del capital social
LAS ACCIONES:
Las acciones son las partes alícuotas del
capital social, a cada acción de una SA se le
atribuye un valor nominal que mide la
participación de esa acción en el capital
social, por lo que cuando todas las acciones
sean iguales, será el resultado de dividir la
cifra del capital social por el número de
acciones:
Valor nominal:
KS= VALOR NOMINAL X Nº DE
ACCIONES
Valor real: alude ala la participación de la
acción en el patrimonio social:
PATRIMONIO SOCIAL / Nº ACCIONES
Valor de mercado:el precio que alcanzan las
acciones si son vendidas .
Las acciones han de tener un valor nominal ,
la ley no señala un valor nominal mínimo ni
máximo ni tampoco exige que todas las
acciones tengan el mismo valor nominal ,
El valor nominal indica la aportación
patrimonial mínima que debe realizarse para
la suscripción de la acción , no es admisible
la emisión de acciones por una cifra inferior
a su valor nominal , porque ello supondría
que una parte del capital social carecería de
reflejo patrimonial .
La acción confiere a su titular la condición
de accionista , lo que implica un
reconocimiento de derechos Art. 48 LSA
• Derecho a participar en el reparto de
las ganancias sociales serán
116
determinadas por la Asamblea
General, la cual establecerá la fecha
y forma de pago.
• Derecho a participar en el
patrimonio resultante de la
liquidación
• Derecho a la suscripción preferente :
el accionista puede suscribir
preferentemente las acciones que
proporcionalmente le correspondan
en los aumentos de capital en los
que se emiten nuevas acciones, es
decir se trata de que el socio pueda
conservar tanto el valor patrimonial(
valor real) de sus acciones como el
aspecto político del derecho
• Derecho de asistencia y voto ;
intervenir en la adopción de los
acuerdos sociales , eligen a las
personas que han de conducir la
sociedad y Tb. pueden controlar la
marcha de la misma , podrán asistir
a junta general de accionistas por si
o por los representantes de acuerdo a
lo fijado el la ley , además el
derecho a voto depende del numero
de acciones que posea .
• Derecho a información : es un
derecho instrumental del accionista
es decir puede conocer la marcha de
la gestión social y puede actuar en
defensa de sus interés
• Derecho de impugnación de
acuerdos sociales Varía en función
de, si los acuerdos son nulos o
anulables. En el primer caso, todo
accionista está legitimado para la
impugnación de un acuerdo nulo. En
el segundo supuesto, sólo podrán ser
impugnadas las acciones ausentes a
la Junta General que hubiesen hecho
constar en el acta, su oposición al
acuerdo, los ausentes y aquellos
otros que hubieran sido privados
legitimadas del voto. Con respecto a
los acuerdos del órgano de
administración, sólo podrán ser
impugnados los acuerdos cuando el
socio tenga al menos el 5% del
capital.
(Un acuerdo es nulo cuando es contrario a la
ley exista realmente no existen legalmente)
117
Los acuerdos anulables son los que tienen un
vicio pero, sin embargo, el transcurso del
tiempo y el no ejercicio de la nulidad
conlleva a convalidarse el acto a acuerdo
(van en contra de los Estatutos).
• Otros derechos: derecho a transmitir
las acciones , derecho de separación
ente determinadas modificaciones de
los estatutos o el derecho a obtener
certificaciones de los acuerdos de la
junta general .
• Además de los derechos
individuales Tb. hay derechos de la
minoría ( para aquellos accionistas
que ostenten una mínima
participación estos derechos son:
⋅ Exigir a los administradores la convocatoria
de la junta general
⋅ Solicitar 1 junta general extraordinaria
⋅ Solicitar la presencia de un notario en la
junta general
⋅ Impugnar los acuerdos nulos o anulables del
consejo de administración
⋅ En las sociedades que no están obligadas a
auditar las cuentas anuales podrán socilitar
que el registrador mercantil nombre auitor
también podrán pedir al juez la revocación
del auditor por causa justa.
LOS ORGANOS SOCIALES:
A) La Junta General de accionistas es el
órgano supremo y soberano de la S.A. que
tiene como misión la adopción de acuerdos
sobre materia de su competencia y que está
formado por la totalidad de los socios de la
S.A., a través de una convocatoria soberana
(formal).
⋅ − Es un órgano soberano: en la medida en
que no existe ningún otro órgano de la
sociedad que pueda imponer su voluntad a la
Junta de accionistas.
⋅ − Es un órgano deliberante: en la medida en
que todos los acuerdos que adopte, deben de
ir precedidos de una deliberación entre los
accionistas que están presentes.
⋅ − Es un órgano integrado: puesto que sus
acuerdos se adoptan a través de la votación
realizada entre los socios que se encuentran
presentes.
118
⋅ − Deberá adoptar acuerdos que estén dentro
del orden del día que haya sido fijado por
los administradores.
⋅ − Como órgano soberano los acuerdos
adoptados por la Junta de accionistas
vinculan a todos los demás órganos de la
sociedad, así como, a todos los accionistas
de la misma, ya éstos, hayan votado en
contra, a favor o no estuvieran presentes a la
hora de la elaboración de la Junta.
⋅ − La Junta de accionistas decide única y
exclusivamente sobre materia de su
competencia.
Competencias de la Junta: A diferencia de la
legislación anterior, la nueva ley no
establece el abanico de competencias que
tiene la Junta, sino que la delimitación de las
mismas se hace por parte de la Junta:
• Será competente de aquellas
materias que no están atribuidas a
otro órgano social, por ello, vamos
descubriendo cuales son las materias
y señalamos:
• Censura de la gestión social
realizada por los administradores
• La aprobación de las cuentas
anuales, así como en su caso,
acordar el reparto de los beneficios
entre los accionistas
• Debe adoptar acuerdo sobre emisión
de obligaciones
• Los acuerdos del aumento o
disminución del capital social que se
harán a través de la emisión de
acciones
• La transformación, fusión, escisión
de la S.A.
• La modificación de los estatutos y el
nombramiento de los
administradores
Todo ello se hace sin perjuicio de que los
estatutos le atribuyan otras competencias.
CLASES DE JUNTAS
Son dos los tipos de Juntas que pueden darse
en las sociedades:
Junta Ordinaria
119
Aquellas reuniones que tienen como misión
principal la aprobación de la gestión social
realizada por los administradores, así como,
las cuentas del ejercicio anterior y resolver
sobre la aplicación de los resultados.
Junta Extraordinaria
Aquellas otras que tratan sobre cuestiones
que no son competencia de la Junta
Ordinaria.
La ley obliga a que al menos se celebre una
Junta al año, y esta junta, tiene que ser la
ordinaria, y deberá celebrarse en el plazo de
los 6 meses siguientes a la finalización del
ejercicio económico.
Tradicionalmente, se han diferenciado las
Juntas Ordinarias de las Extraordinarias, por
la época en que éstas se celebran, siendo
ordinarias las que se celebran a los 6 meses
siguientes de la terminación del ejercicio, y
las extraordinarias después, con la
posibilidad de una prórroga en la Junta
Ordinaria, así como una convocatoria
judicial a instancia de los socios de dicha
Junta, esto da lugar, a que la diferencia entre
una y otra se centre en las materias en que
las mismas traten.
Cualquier Junta Ordinaria puede tratar
cualquier tema que estimen convenientes los
administradores, además de la aprobación de
la cuentas.
Para que las Juntas estén válidamente
constituidas, es necesario el cumplimiento
de 2 requisitos:
• Convocatoria
• Asistencia del número mínimo de
socios que establezcan los estatutos
para que ésta quede válidamente
constituida
1º. − Convocatoria. Es el llamamiento
formal y solemne a través del cual se
convoca a los accionistas para que acudan un
día determinado a una hora fijada y en el
lugar señalado, al objeto de deliberar y
tomar acuerdos sobre los puntos que
componen el orden del día.
120
• Es un llamamiento formal, que
quien convoque se asegure, de que
todos los accionistas puedan
conocerlo para acudir a dicha Junta.
• Los accionistas deben de acudir a un
día determinado y a una hora
determinada al objeto de que por los
administradores se tome nota de los
asistentes y de la cuantía de su
participación para determinar que
existe el quórum necesario para
celebrar la Junta.
• Debe de estar de forma clara y
previa en el anuncio de
convocatoria, los temas que van a
ser tratados en la Junta, de tal
manera, que si esto no es así, puede
viciar de nulidad los acuerdos
adoptados por la Junta.
¿Quiénes convocan las Juntas?
⋅ − Los administradores, ellos son las personas
encargadas de llevar a cabo la convocatoria,
esta función puede ser para las Juntas
Ordinarias o Extraordinarias, ya sea su
propia iniciativa o iniciativa de los demás
socios. En este caso, sólo se admite para
Juntas Extraordinarias y que el total de los
socios que las solicita sea el 5%.
⋅ − Autoridad judicial, que realizará esta
convocatoria a petición de los socios cuando
los administradores se hayan negado
previamente a realizar esa convocatoria.
FORMA DE LA CONVOCATORIA
Debe de realizarse mediante anuncio
publicado en el Boletín del Registro
Mercantil, así como, en un diario de mayor
publicación de la provincia, donde la
sociedad tiene su domicilio social.
Todo ello, sin perjuicio de que los estatutos
puedan ampliar los medios para llevar a cabo
esa convocatoria, por ejemplo: la
notificación personal a cada uno de los
socios de la sociedad, o la publicación en los
tablones de anuncio.
El plazo para llevar a cabo esta
convocatoria, está señalado en 15 días como
mínimo antes del día señalado para la
121
celebración de la Junta, y este plazo tiene
que empezar a contarse desde el último
anuncio que se publicó.
Normalmente, la convocatoria de la Junta de
Accionistas va acompañada, a su vez, con
otra convocatoria que es la de la reunión de
los accionistas en segundo llamamiento.
No es necesaria la convocatoria para
aquellos supuestos, en que encontrándose
presentes la totalidad de los socios de la
sociedad, éstos deciden constituirse en
Asamblea General, ahora bien, en este caso
es necesario que todas consientan en la
fijación del orden del día y que todos
decidan a su vez de forma expresa
constituirse en Asamblea General, cuando
estén presentes todos los socios y deciden
constituirse en Asamblea General, formarían
lo que se llama Junta Universal.
LUGAR DONDE SE CELEBRA LA
REUNIÓN
Tiene que ser en la localidad donde la
sociedad tenga fijado su domicilio social,
salvo en los supuestos de Juntas Universales,
en los que la reunión es válida, aunque se
celebre en un lugar distinto a la localidad.
2º. − Asistencia
⋅ Los socios: De acuerdo al derecho inherente
a su condición de socio de participar en las
Juntas de Accionistas.
⋅ Todos los socios: Ya que no se excluye de la
Junta de Accionistas a aquellos socios que
tengan acciones sin derecho a voto.
No obstante, lo anterior, los Estatutos
pueden limitar el derecho de asistencia
exigiendo un porcentaje sobre el total de las
acciones que tenga la sociedad, y que no
puede ser superior al 1% del capital social;
en este caso, el accionista puede entregar su
derecho a participar, a otro accionista o a
otra persona que tenga poder de
representación y que juntado con los
derechos de otros accionistas, supere ese
límite de asistencia fijado en los Estatutos.
122
⋅ Pueden acudir aquellas personas que
represente a uno o varios socios, ya que el
derecho de asistencia a la Junta puede
hacerse personalmente o a través de un
representante (otro socio, o persona ajena a
la sociedad)
⋅ Los administradores de la sociedad: Junto a
estas personas los Estatutos pueden autorizar
la presencia de los directores, los gerentes,
técnicos, etc., personas que tienen interés en
la buena marcha de la sociedad.
El presidente de la Junta podrá autorizar la
presencia de otra persona que estime
conveniente, aunque, si bien, la Junta una
vez constituida puede revocar esa autoridad.
Quórum de la Junta
Para la válida constitución de la Junta de
Accionistas, la ley exige un mínimo de
personas que estén presentes para que ésta
pueda celebrarse válidamente; y señala, que
con carácter general, será válida la Junta en
1ª convocatoria cuando estén representados
el 25% del capital suscrito con derecho a
voto, salvo que los Estatutos establezcan un
quórum superior que, en 2ª convocatoria será
válida la reunión cualquiera que sea el
capital social que se encuentre en la Junta,
salvo que los Estatutos establezcan lo
contrario.
Y en el caso de acciones nominativas, cabe
la posibilidad que los Estatutos establezcan
la asistencia de un número mínimo de
socios.
Esta regla general tiene una excepción, ya
que se requiere un quórum reforzado, y es en
aquellos supuestos en que la Junta de
Accionistas tenga que adoptar acuerdos
sobre emisión de obligaciones, aumento del
capital social, fusión, escisión y, en general,
cualquier modificación de los Estatutos, que
se requiere el 50% del capital social y del
25% del capital social en 2ª convocatoria
con el refuerzo adicional de que en aquellos
casos que el capital social presente, sea
inferior al 50%, los acuerdos deben de
adoptarse con una mayoría de 2/3.
123
LA LEGITIMACIÓN DE LA
ASISTENCIA
A los efectos de comprobar la constitución
válida de la Junta, es necesaria la previa
elaboración de la lista de asistentes antes de
entrar a analizar el orden del día. En esta
lista, se expresa las personas que asisten en
condición de socio o de representante, el
número de acciones propias o ajenas con las
que concurren y su participación en el
capital social; elaborada la lista de estas
personas, al final de la misma, se expresa el
número de acciones presentes y el porcentaje
sobre el capital social y servirá de
encabezamiento del Acta de la Junta.
En los supuestos de un gran número de
accionistas la lista puede elaborarse por
medios informativos, guardándose en el
soporte correspondiente y el secretario.
Una vez realizada la lista, se procede a la
constitución de la mesa que la preside la
persona que designa los Estatutos, y en su
defecto, el presidente del Consejo de
Administración, y a falta de éste, por la
persona que elija la Junta. El presidente está
asistido por el secretario que determinen los
Estatutos o por la persona elegida por la
Junta, en las Juntas Universales igual.
Es misión del presidente de la Junta dirigir
los debates y elevar a la Junta la propuesta
de acuerdo.
ACUERDOS
Se adoptan por la mayoría del capital
presente, no por la mayoría de socios, salvo
que los Estatutos o en la ley se establezca un
refuerzo de esta mayoría, y de todos los
acuerdos se levantará un acta que puede ser
aprobada en la propia Junta o en los 15 días
posteriores a la celebración, en cuyo caso,
deberá ser firmada además de por el
presidente, por dos interventores designados
en la Junta y, levantado el acta, se levanta la
sesión dad por terminada la Junta.
Los acuerdos adoptados por la Junta tienen
fuerza ejecutiva en el momento que son
124
adoptados, se pueden llevar a cabo en le
momento que son adoptados, no hay que
esperar al Acta para que estos acuerdos sean
válidos.
El hecho de que no esté aprobada o
redactada el Acta de la Junta, no afecta a la
validez de los acuerdos, lo único es que
dificulta la prueba de los mismos y si son
acuerdos que deben ser inscritos en el
Registro Mercantil, no podrán inscribirse
hasta que no sea aprobada el Acta.
IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS
Pueden ser impugnados los acuerdos de la
Junta que sean contrarios a la ley, a los
estatutos o lesiones el interés de la sociedad
en beneficio de uno o varios socios o de
terceras personas.
La ley de S.A. establece 2 motivos para
impugnar los acuerdos:
⋅ − Que sean contrarios a la ley, esta
impugnación se basa en materia de orden
público.
⋅ − Aquellos que son contrarios a los Estatutos
o lesionen los intereses de la sociedad en
beneficio de algunos socios o de terceras
personas.
Los acuerdos contrarios a la Ley son nulos
de pleno derecho y la acción de impugnación
tendrá como finalidad la desaparición de ese
acuerdo, de la vida jurídica de la sociedad.
Los segundos se consideran actos anulables,
el paso del tiempo da lugar a la
convalidación de los mismos y a la plena
validez jurídica de dichos actos.
¿QUIÉNES ESTÁN LEGITIMADOS
PARA LA IMPUGNACIÓN DE UN
ACUERDO?
Depende de si el acuerdo es nulo o anulable
para que se puedan ejercitar por una u otras
personas las acciones de impugnación de
estos actos, y así, nos encontramos que par
los acuerdos nulos:
125
• Cualquier accionista de la sociedad
• Administradores: es un derecho de
ellos
• Cualquier tercero que acredite un
interés legítimo, que motive el
ejercicio de acción de la
impugnación. Ej.: Un acreedor de la
sociedad.
Con respecto a los acuerdos anulables están
legitimados:
• Los administradores
• Aquellos accionistas presentes en la
Juntas y que manifestaron su
oposición al acuerdo
• Los accionistas ausentes
• Aquellos accionistas que hubieran
sido privados ilegítimamente del
voto
Se excluye a aquellas personas que hayan
votado a favor en la Junta (es la diferencia
con los nulos). No procede el ejercicio de
impugnación cuando dichos acuerdos hayan
sido dejados sin efectos o hayan sido
sustituidos válidamente por otros, es la
posibilidad que se le ofrece a la Junta de
rectificar sobre aquellos acuerdos.
Y por otra parte, en aquellos supuestos en
los que fuera posible eliminar la causa de
impugnación, el juez puede conceder un
plazo razonable a la sociedad para que la
misma sea subsanada, en cuyo caso tampoco
procede continuar con la actividad de
impugnación.
Los acuerdos impugnados pueden
suspenderse por el juez y la petición haya
sido formulada al menos por el 5% del
capital social de la sociedad, y si el acuerdo
ha sido inscrito en el Registro Mercantil,
pueden solicitarse la anotación preventiva
correspondiente para que se señale que el
mencionado acuerdo está sujeto a
modificación.
Órgano de Administración.
Son encargados de forma personalmente de
gestionar y representar a la sociedad frente a
terceros
126
La ley de sociedades remite a la
configuración (de los Estatutos) la estructura
orgánica y funcional del órgano de
administración, y esta administración puede
ser de la siguiente manera:
1º − Que se confíe a un administrador único
2º − A varios administradores que actúen
solidariamente
3º − A dos administradores que actúan
conjuntamente
4º − A un consejo de administración
integrado por un número mínimo de tres
miembros.
Miembros de la Administración
Salvo que los Estatutos digan otra cosa,
cualquier persona puede ser nombrado
administrador de una sociedad, y por
persona se entiende, tanto a las personas
físicas como a las jurídicas, siendo necesario
en este último caso, que esta persona jurídica
determine a la persona física que va a llevar
a cabo la administración.
Nombramiento de los Administradores
Corresponde a la Junta General, la cual
podrá designar el número de administradores
en aquellos supuestos en que los Estatutos
establezcan un máximo y un mínimo.
El nombramiento por parte de la Junta, no
supone que éstos adquieran la condición de
forma automática, ya que, es necesaria para
ser administrador de la sociedad, la
aceptación, la cual, puede hacerse en el
momento que son elegidos o después, en el
momento que es aceptado el cargo, adquiere
la función de administrador, ahora bien, es
necesaria la inscripción de este
nombramiento en el Registro Mercantil,
aunque si bien, esta no tiene el carácter de
constitutivo, puesto que, los efectos de este
nombramiento se producen desde la
aceptación del cargo.
La Junta de accionistas también puede elegir
127
a suplentes que asumirán el cargo en el
supuesto de vacantes en la administración.
El cargo de administrador deberá ser
realizado con la diligencia de un ordenado
empresario y un representante leal, y por
ello, están obligados a lo siguiente:
1º − A guardar secreto de aquellas
informaciones de carácter confidencial y,
este secreto, se extiende incluso cuando
abandona el cargo.
2º − Está obligado a realizar todos aquellos
actos para la gestión de la sociedad.
3º − Llevarán la representación frente a
tercero de la sociedad.
4º − Están obligados a presentar en el
Registro Mercantil todos aquellos acuerdos
que deben de ser inscritos.
5º − Debe firmar las cuentas de la sociedad,
bajo su responsabilidad.
El Cese
Los administradores de una sociedad pueden
cesar:
1º − Transcurso del tiempo por el que fueron
elegidos
2º − Porque sean destituidos por la Junta
3º − Porque la Junta de Accionistas hayan
acordado promover la acción de
responsabilidad contra los administradores,
en cuyo caso, se produce automáticamente la
destitución de éstos.
4º − Por disolución de la sociedad, porque
éstos son sustituidos por los liquidadores.
5º − Por dimisión
6º − Por muerte del Administrador
7º − Por motivos de incapacidad sobrevenida
8º − Por acuerdo de la Junta General a
128
petición de cualquier socio, cuando los
administradores realicen actos en otra
sociedad competitiva.
Poder de Representación de los
Administradores
Estos tienen atribuida la representación de la
sociedad, y ésta tiene el carácter de orgánica
en el sentido de que las manifestaciones de
los administradores se consideran como
manifestaciones de la propia sociedad.
Tradicionalmente, la ley establecía un elenco
de cuestiones que eran competencia de los
administradores de la sociedad, sin embargo,
la actual ley de S.A. ha eliminado la
referencia pro memorizada de las facultades
de administración y ha establecido una
facultad genérica en el sentido de que el
poder de representación será tan amplio
como lo determine el objeto social, de tal
maneras, que los administradores pueden
realizar todas aquellos actos que estimen
oportunos, siempre y cuando, están
relacionados con el objeto social, pero, y
cara al exterior, la ley aumenta la
representación al señalar que la sociedad
quedará obligada frente a terceros que hayan
obrado de Buena fe con respecto de aquellos
actos realizados con los administradores aún
excediendo de los relacionados con el objeto
social, aún incluso que pudiera desprenderse
de los Estatutos inscritos en el Registro
Mercantil.
¿Cómo se Lleva a Cabo la Administración?
En el caso del administrador único la
representación se lleva por este.
En el caso de administrador conjunto la
administración recae en los administradores.
En el caso de administrador solidario el
poder de administración recae igual sobre
los administradores.
En el caso de que exista un consejo de
administración, la representación recae este
consejo, salvo que a su vez el consejo haya
delegado sus funciones en algún delegado o
129
comisión ejecutiva.
Remuneración de los Administradores
Será la fijada en los Estatutos y si guardan
silencio, se entiende que es gratuita.
Responsabilidad de los Administradores
Para que haya responsabilidad por parte de
éstos, es necesario que éstos, infringiendo
sus deberes, hayan causado un daño
directamente a la sociedad, o indirectamente
a los socios o terceros, como consecuencia
de este daño, surge la acción de
responsabilidad que puede ser ejecutada por
la sociedad o por los accionistas.
¿Cómo se lleva a cabo el ejecutamiento de
acción de responsabilidad?
Dos tipos:
⋅ Acción Social de responsabilidad
⋅ Acción individual por parte de los
accionistas
⋅ La acción social la pueden ejercitar:
En primer lugar: La puede realizar la
sociedad a través de un acuerdo de la Junta,
acuerdo que puede ser adoptado incluso si
esto no figura en el orden del día de la Junta
(excepción del principio) y a su vez este
acuerdo conlleva la destitución automática
de los administradores de la sociedad.
En segundo lugar: La acción puede ser
ejercitada por los accionistas cuando éstos
presentes al menos el 5% del capital social y
se encuentren en alguno de los siguientes
casos:
• Que haya solicitado la convocatoria
de una Junta Extraordinaria para el
ejercer de la acción de
responsabilidad, y ésta no haya sido
convocada.
• Cuando la sociedad no haya
entablado la acción de
responsabilidad contra los
administradores después de un mes
de haberse adoptado el acuerdo por
130
la Junta.
• Cuando el acuerdo de la Junta fuera
contrario al ejercicio de la acción de
responsabilidad, en cuyo caso, se
queda abierta la vía a los socios para
entablar la acción de
responsabilidad.
En tercer lugar: Loas acreedores podrán
entablar la acción de responsabilidad en
aquellos supuestos en que no se haya
ejercitado por la sociedad o por los
accionistas y siempre y cuando el patrimonio
social resulte insuficiente para la satisfacción
de sus créditos.
El Consejo de Administración en la Empresa
Es la forma más habitual, normal y común
que tienen en las empresas para llevar a cabo
la gestión y administración de las mismas.
Este es un órgano de la sociedad que tiene
como misión la administración y la
representación de la sociedad y es un órgano
colegiado, es decir, que está formado por
más de dos personas, que son elegidas en las
Juntas de Accionistas.
La forma de elección suele ser proporcional
al capital social de la sociedad, en función
del número de miembros del consejo de
administración.
Eje: 10.000.000 Ptas.
10
1.00.000 1
Si alguien tiene 3.000.000 3
Si alguien tiene 2.500.000 2
Esto lo puede agrupar con otro socio y elegir
entre los dos a uno nuevo
En el caso de que se produzcan vacantes en
el Consejo de Administración, el consejo
designar entre los accionistas a aquellas
personas que hayan de ocupar los cargos
hasta que se reúna la Junta y cubra las dichas
vacantes, este sistema se llama Sistema de
131
Cooptación, salvo que los Estatutos
establezcan algo diferente.
El Consejo de Administración, como órgano
colegiado, necesita para reunirse la previa
convocatoria de su presidente y queda
válidamente constituido con la presencia
personal de los consejeros o, a través de sus
representantes, siempre estando presentes la
mixta más uno.
Los acuerdos son adoptados por mayoría
absoluta y queda reflejado en un libre de
Actas, y pueden ser impugnados, o bien, por
los administradores o bien, por los
accionistas, siempre y cuando representen
éstos el 5% del capital social.
El Consejo de Administración puede a su
vez delegar funciones en consejeros
delegados o una comisión ejecutiva, los
cuales tendrán la representación de la
sociedad en aquellas funciones que le han
sido delegadas.
Modificación de los Estatutos
Los Estatutos de las sociedades son esas
normas que hacen de la autonomía de la
voluntad de los socios, y que plasmadas en
la escritura de constitución de las sociedad;
estas normas no son normas absolutas que
puedan tener una validez indefinida, sino
que a lo largo de la vida de la sociedad, es
frecuente que se cambien, bien para ser
elegidos porque se decide cambiar el
domicilio social, bien porque se va a
producir una fusión con otra sociedad o bien,
porque se vaya aumentar o disminuir el
capital social.
En el caos en que sea necesaria la
modificación de los Estatutos, la ley exige el
cumplimiento de una serie de requisitos:
• Es necesario que el autor de la
propuesta de modificación de
Estatutos debe de redactar el texto
íntegro de la modificación que se
propone y debe de estar acompañada
de un informe que justifique esa
modificación.
132
• La Junta que trata el tema de
modificación, deberá expresar con
claridad los extremos que van a ser
modificados de acuerdo con la
propuesta redactada.
• En el anuncio de la convocatoria
debe hacerse constar la existencia de
un especial derecho de información
que tienen los accionistas, cual es la
de poder examinar en el domicilio
social, el texto íntegro de la
modificación, así como, los
informes que han sido redactados;
derecho a su vez que viene
reforzado con la posibilidad de
exigir el envío gratuito a su
domicilio de dicha documentación.
• El acuerdo debe de ser adoptado por
la Junta de accionistas, sin
olvidarnos, que en aquellos casos en
que la Junta de accionistas se reúna
en segunda convocatoria y el capital
presente sea inferior al 50%, el
acuerdo debe de aprobarse con una
mayoría de 2/3.
• Dicho acuerdo debe elevarse a
Escritura Pública.
• Debe de inscribirse en el Registro
Mercantil.
Cuando se pretende la imposición de nuevas
obligaciones a los accionistas o a una
determinada clase de accionistas o la
modificación o extinción de prestación
accesoria de las accionistas, es necesario que
esta modificación, cuente con la unanimidad
de los accionistas afectados.
Si la modificación de estatutos conlleva una
limitación a la libre transmisión de las
acciones nominativas, los accionistas
afectados que no hubieran votado a favor, no
quedarán vinculados a ese acuerdo durante
un plazo de 3 meses, en los supuestos de
cambio de domicilio social son traslado al
extranjero o sustitución del objeto social de
la sociedad, los accionistas disconformes,
tienen derecho a separarse de la sociedad,
debiendo en este caso la sociedad, abonar el
valor real que tengan las acciones según
coticen en bolsa o emisión de informe emito
por un perito y cundo se trate de una
modificación estatutaria que lesione los
133
derechos adquiridos de una clase de
acciones, se necesita un doble acuerdo, por
una parte el de la Junta de accionistas y por
otra, el acuerdo mayoritario de los
accionistas afectados.
Verificación de las Cuentas de las S.A.
Se lleva a cabo a través de los auditores de
cuentas, los cuales deberán emitir un
informe en el que expresen su opinión sobre
la contabilidad que haya sido examinada.
Los auditores
Han de ser personas físicas o jurídicas que
reuniendo los requisitos del Art. 7 de ley de
auditoria de cuentas, tener una titulación
universitaria, acreditación formación teórica
y práctica y superar un examen de aptitud,
(deben estar inscritos en el registro oficial de
auditores de cuentas del instituto de
contabilidad y auditoria de cuentas (ICAC)
Tiene que ser independientes en el ejercicio
de su función de las empresas o entidades
auditadas son nombrados, bien por los
fundadores de la sociedad en el momento de
la constitución de la misma, bien, por la
Junta de accionistas, bien por el Registrador
Mercantil a petición de algún socio, bien,
por el comisario del sindicato de
obligacionista, o bien por el juez .Las
funciones de los auditores es la de verificar y
dictaminar si las cuentas anuales expresan la
imagen fiel del patrimonio y de la situación
financiera
Los auditores elaboran un informe poniendo
las observaciones que estimen convenientes,
conservaran y custodiaran durante al menos
5 años a contar desde el informe de auditoria
la documentación referida a casa auditoria
de cuentas por ellos realizada, pruebas y
soporto de las conclusiones que consten en
el informe.
Contenido mínimo del informe:
a) observaciones sobre las eventuales
infracciones de las normas legales o
estatutarias,
134
b) Las observaciones sobre cualquier hecho
que hubieran comprado cuando este suponga
un riesgo para la situación fía naciera de la
sociedad
La responsabilidad de los auditores :
responderán civilmente de los daños o
prepucios que se deriven del incumplimiento
de sus obligaciones respondiendo
solidariamente tanto el auditor que haya
firmado el informe como la sociedad de
auditoria , sin prejuicio de la responsabilidad
penal Tb. hay una responsabilidad
administrativa que se regula en la ley de
auditoria de ctas , la fiabilidad de las
auditorias dependerá del rigor con el que
nuestro tribunales apliquen el Art. 11 de ley
de auditorias así como la seriedad del ICAC.
Tema 11 LA sociedad de responsabilidad
limitada. Otras figuras sociales:
1. Sociedad de responsabilidad:
La S.R.L. es una sociedad que en cierta
medida se puede decir, es híbrido entre las
sociedades de capital y las sociedades
personalistas, ya que, estas sociedades
participan con alguno de los elementos y
principios propios de las sociedades
capitalistas como por ejemplo y el más
importante que es que los socios no
responden de las deudas sociales, pero a su
vez, tienen otros elementos de las sociedades
personalistas.
Podemos definir a las S.R.L. como aquellas
sociedades mercantiles de capital que tienen
un carácter cerrado (tiene mayor
trascendencia la identidad de los socios, de
modo que la transmisión de la condición de
socio es restringida y el capital no se divide
en acciones) y cuya constitución requiere un
mínimo de 300.000euros. Y cuyos socios no
responden de las deudas sociales. De este
concepto podemos extraer similitudes y
diferencias con la S.A. y que son:
Semejanzas:
• A pesar del nombre, las S.R.L. no
trasladan sus deudas a los socios, es
135
decir, que los socios no responden
de las deudas sociales.
• La necesidad de que el capital social
de las S.R.L. esté determinado y
protegido por un conjunto de normas
de carácter imperativo que no
pueden ser derogadas por la
voluntad de los socios que forman
parte de la S.R.L.
• Las S.R.L. son sociedades
mercantiles, cualquiera que sea el
objeto social, por tanto no puede
haber una S.R.L. de carácter civil.
• Al igual que las S.A. es una
organización corporativa, ya que
supone la existencia de unos órganos
sociales que toman decisiones.
Diferencias:
• Son sociedades de carácter cerrado
por el hecho de que las
participaciones sociales no son
fácilmente transmisibles.
• El capital social de estas sociedades
debe de estar íntegramente
desembolsado en el momento de la
constitución, por lo cual no existen
dividendos pasivos.
• El registro jurídico de estas
sociedades, es un registro mucho
más flexible que el registro de las
S.A., hasta tal punto que la Junta de
sociedad puede imponer su voluntad
a los administradores o que estos
administradores, contando con la
Junta, pueden tomar decisiones antes
de tomar un determinado acuerdo
sobre un asunto concreto.
Constitución de una Sociedad de
Responsabilidad Limitada
La S.R.L. solamente puede ser constituida
mediante la fundación simultánea elevando
escritura pública, el contrato de sociedad se
inscribe en el Registro Mercantil y desde ese
momento adquiere su responsabilidad
jurídica, convirtiendo en una SL. de pleno
derecho. La escritura de constitución debe de
contener:
• La identidad de todos los socios que
van a formar parte de la sociedad.
136
• Debe de contener la voluntad de
constitución de una S.R.L.
• Las aportaciones que realiza cada
socio a la sociedad y la numeración
de las participaciones que la
sociedad le asigne en pago.
• Los Estatutos de la sociedad
• La forma en que inicialmente se va a
agrupar la administración de la
sociedad.
• La identidad de las personas que,
tras la inscripción, se van a encargar
de la administración de la sociedad.
En cuanto al contenido, cualquier pacto o
condiciones que los socios estimen
convenientes, siempre y cuando, no se
impongan a las leyes, ni a los principios que
configuran las S.R.L., la S.A. tiene que
indicar el título y el número de acciones que
incluía en pago. En las S.R.L. el título y el
número de participación.
Con respecto a los Estatutos: El tema de los
Estatutos es semejante al de las S.A. con
algunas diferencias.
• No es preciso fijar la duración de la
S.R.L., puesto que se presupone que
no es preciso determinar la duración
indefinida salvo que los Estatutos
digan lo contrario.
• No es necesario señalar la fecha de
comienzo de las operaciones, las
cuentas comienzan desde el
otorgamiento de la escritura de
constitución.
• No es necesario determinar los
Estatutos, ni la forma de adopción
de los acuerdos de los órganos
colegiados, ya que, sobreentienden
que es por mayoría, la escritura de
constitución deberá presentarse en el
Registro Mercantil de la escritura
social, el plazo de 2 meses desde el
otorgamiento.
Participaciones Sociales
La ley de S.R.L. establece que sólo podrán
ser objeto de aportación a la sociedad,
dinero, bienes o derechos patrimoniales
susceptibles de valoración económica. Con
respecto al dinero, este será en € y debe de
137
acreditar ante el notario que ha sido
íntegramente depositado a favor de la
sociedad, o en su caso, se le debe de entregar
al notario para que éste proceda al depósito
de este dinero.
Con respecto a las aportaciones no
dinerarias, éstas deberán describirse con los
datos que la puedan identificar, y si son
bienes inmuebles con los datos regístrales y
a su vez deberán indicar la valoración en €
que se les atribuye en estas aportaciones, así
como la enumeración racional de las
participaciones que se asignen.
Junto a estas aportaciones dinerarias o no
dinerarias, los Estatutos pueden establecer
otras aportaciones que no formen parte del
capital de la sociedad, y son las llamadas
prestaciones accesorios, que son aquellas
aportaciones, que de forma obligatoria, se
fijan para todos los socios o para una parte
de los socios, cuya cantidad debe de quedar
fijada en los Estatutos; así como , si las
mismas se realizan de forma gratuita o
mediante retribuciones y, además en dichos
Estatutos, debe de quedar fijada la
obligación de su cumplimiento a la
titularidad de una o varias participaciones, es
decir, que el que tenga esas participaciones
está obligado al cumplimiento. Las
prestaciones pueden ser de distintas formas:
• Prestación de un S.S.
• Suministro de determinados bienes
• Realización de trabajos
• El abstenerse a realizar ciertas
actividades, etc.
Las aportaciones que se realizan a la S.R.L.,
reciben el nombre de participaciones, estas
son una parte alícuota del capital social de la
sociedad, que han de estar numeradas,
pueden ser acumulables, son indivisibles, no
pueden denominarse acciones, ni pueden
transmitirse libremente y no tienen porque
ser iguales, ya que pueden existir diferentes
series de participaciones.
La Sociedad debe llevar un libro de socios
en el que se hace constar la titularidad de
esas participaciones y las sucesivas
transmisiones que se realizan.
138
El régimen de transmisión de las
participaciones, es mucho más restrictivo
que en las S.A., y establece la ley de S.R.L.
las siguientes reglas:
⋅ − Será libre la transmisión por actos ínter
socios, cuando se realice entre socios o a
favor del cónyuge, ascendiente, descendiente
o a favor de socio que pertenecen al mismo
grupo que la transmitente.
⋅ − Con respecto a las demás transmisiones
voluntarias y salvo que los Estatutos digan lo
contrario, estas deben de ajustarse a las
siguientes reglas:
⋅ El socio que debe transmitir deberá de
comunicárselo previamente a la sociedad.
⋅ La transmisión quedará sometida al
consentimiento de la sociedad, que deberá
expresarse mediante acuerdo de la Junta.
⋅ La sociedad sólo podrá derogar la
transmisión si comunica al socio la identidad
de uno o varios socios, o tercero que
adquieren la totalidad de las participaciones.
⋅ Si en el plazo de 3 meses, la sociedad no ha
comunicado al socio la denegación de la
transmisión, el socio puede transmitir
libremente las participaciones en las
condiciones que han sido ofrecidas.
⋅ − En el caso de embargo o subasta de las
participaciones, en es supuesto una vez
subastadas las participaciones se comunicará
a los socios de la sociedad el remate de las
mismas, para que éstos por ese precio las
puedan adquirir.
⋅ − En caso de mortis causa (muerte), salvo
que los Estatutos establezcan otras cosa, el
heredero adquiere la condición de socio de la
sociedad
Constitución de Derechos reales sobre las
Participaciones
Copropiedad
En caso de copropiedad, los copropietarios o
copartícipes, designarán a una persona que
será la que le represente ante la sociedad, y
quien ejercitará sus derechos ante la
sociedad. Respecto a la responsabilidad,
todos los copropietarios responden
solidariamente de sus obligaciones frente a
la sociedad.
139
Usufructo
En caso de usufructo, la cualidad de socio
reside en el nudo propietario que es la que le
corresponde el ejercicio de todos los
derechos de la sociedad, salvo el dividendo
que será para el usufructuario durante el
tiempo que dure el usufructo.
Prenda
En caso de prenda, o salvo que los Estatutos
establezcan lo contrario, los ejercicios del
derecho le corresponden al propietario.
Adquisición de Participaciones por la
Propia Sociedad
Con respecto a la adquisición de
participaciones por la propia sociedad, el
régimen establecido es muy parecido al de la
S.A. y nos encontramos:
• Está prohibido adquirir por la
sociedad, y de forma originaria, sus
propias participaciones en el proceso
de fundación.
• La sociedad sólo puede adquirir sus
propias participaciones de forma
derivada en los siguientes supuestos:
• Cuando forman parte de un
patrimonio adquirido a título
universal.
• Cuando sea como consecuencia de
una adjudicación para satisfacer un
crédito de la sociedad contra su
titular.
• Como consecuencia de un acuerdo
de la Junta de reducción del capital,
en cuyo caso tendrá que adquirir las
participaciones para su
amortización.
En todos estos casos, la sociedad deberá
proceder a amortizar las participaciones
adquiridas.
La Junta General de las S.R.L.
La Junta General es un órgano colegiado
formada por la reunión potencial de todos
los socios de la sociedad, a fin de deliberar y
tomar acuerdos sobre aquellos asuntos que
140
constituyen el orden del día de la
convocatoria realizada por los
administradores.
Este órgano, a diferencia de la Junta General
de S.A., se establece una serie de materias
que constituyen su competencia, y en este
sentido, señala el Art. 43 que es competencia
de la Junta General de la S.R.L.: censura de
cuentas, nombramiento de los
administradores, autorización a los
administradores para el ejercicio por cuenta
propia o ajena de la actividad, análoga o
igual que la de la sociedad, modificación de
los Estatutos, aumento o reducción del
capital, transformación, fusión y escisión de
la sociedad, la disolución de la sociedad y
cualquier otro asunto que determine la ley o
los Estatutos, pero la Junta General puede
dictar instrucciones al órgano de
administración o, someter al previo acuerdo
de la Junta, determinadas cuestiones
referentes a aspectos de la gestión de la
empresa.
La Junta de socio es convocada por los
administradores, por el juez (cuando no
convocan los administradores) o por los
liquidadores, cuando la sociedad entre en un
proceso de disolución.
La forma de la convocatoria es la misma que
la de las S.A., salvo que los Estatutos
establezcan un procedimiento más sencillo.
CLASES DE JUNTAS
La Ley sólo habla de la Junta General pero,
sin embargo, de una forma implícita, puede
decirse que existen la extraordinaria y la
ordinaria, ya que los administradores, están
obligados a convocar junta en los 6 meses
primeros de cada ejercicio, una Junta
General para la aprobación de las cuentas del
ejercicio anterior, y pudiendo convocar Junta
General siempre que los consideren
necesario.
ASISTENCIA
Tienen derecho a asistir a la Junta General,
todos los socios sin que pueda establecerse
141
un limitación a un número de participaciones
a diferencia de la S.A., que era obligatorio
que el socio tuviera un número mínimo de
acciones.
El derecho de información que tiene los
socios es igual que en las S.A. ya que puede
pedir por escrito a los administradores, o
verbalmente en la Junta General, todas
aquellas cuestiones y aclaraciones que
estimen oportuna sobre los objetos que
formen el derecho del día los
administradores están obligados a enseñarlo
y sólo pueden negarse cuando piensen que la
información puede dañar los intereses de la
sociedad, pero aún en este caso si la petición
va respaldada por el 25% del capital social,
están obligados a facilitar dicha información.
El quórum de asistencia: la ley no establece
ningún quórum para la válida constitución
de la Junto General, con lo cual, ésta se
celebrará siempre primera convocatoria con
los socios que estén presentes.
Los acuerdos se toman por mayoría, siempre
que esa mayoría presente un tercio del
capital social, salvo en los siguientes
supuestos:
• Aumento o disminución del capital
social, o modificación estatutaria,
que se requiere la mitad más uno del
capital social.
• En los casos de fusión, escisión y
transformación, que se requieren 2/3
del capital social.
• En aquellos supuestos en que
estatutariamente, se establezca una
mayoría cualificada.
Voto: Cada participación concede al titular
un voto, aunque cabe la posibilidad que se
establezca el voto plural por participación
(aquellas participaciones que tiene más de
un voto)
Los acuerdo adoptados por la Junta deben de
constar en acta, al igual que los de la S.A. y,
ese acta, también pude ser levantada por un
notario y pueden ser impugnados dichos
acuerdos de la misa forma prevista para las
S.A.
142
Los Administradores de la Sociedad
Existe un paralelismo con las S.A., salvo
pequeñas cuestiones de matiz y así los
administradores de la S.R.L. pueden ser:
• Un administrador único
• Dos administradores solidarios
• Varios administradores
mancomunados
• Un consejo de administración:
compuesto por un mínimo de 3 y un
máximo de 12, que serán
determinados, bien en los Estatutos,
o bien por acuerdo de la Junta.
A diferencia de las S.A., los Estatutos de la
S.R.L., pueden establecer o recoger varias
formas de administración de las que hemos
visto anteriormente, siendo la Junta General
la que determine en cada momento el
sistema concreto de administración.
Con respecto al nombramiento de los
administradores, éstos son nombrados por la
Junta General y no es necesario que tenga la
condición de socios, no pueden ser
administradores los quebrados y
concursados no rehabilitados, los menores
de edad, los incapacitados y los condenados
a penas que lleven inhabilitación de ejercicio
de cargo público, tampoco pueden ser
administradores aquellos que se dediquen
por cuenta propia o ajena a actividades
análogas o complementarias de la sociedad,
salvo que tenga autorización de la propia
sociedad.
DURACIÓN DEL CARGO
Salvo que los Estatutos digan lo contrario, la
duración indefinida.
Cese: Fallecimiento, destitución, etc.... Igual
en la S.A.
Separación del cargo: Pueden ser separados
del cargo en cualquier momento por acuerdo
de la Junta.
Ejercicio del cargo: Igual que en la S.A. con
la diligencia de un ordenado empresario y la
diligencia de un representante leal.
143
Retribución: No cobran nada, salvo que los
Estatutos digan lo contrario.
Representación de los socios: Si hay un
administrador único, éste la representa, si
son solidarios, cada uno representa, y si son
mancomunados, la representarán al menos 2
administradores, y si hay un consejo de
administración le corresponde al propio
consejo que actuará colegiadamente, salvo
que estatutariamente se establezca lo
contrario.
Modificación de los Estatutos de la
Sociedad
Sólo pueden llevarse a cabo por acuerdo de
la Junta General, en la convocatoria de esa
Junta, deberá reflejarse con caridad aquellos
extremos que hayan de modificarse y los
socios tienen el derecho de examinar en el
domicilio social el texto íntegro, así como
los informes que aconsejan esa
modificación, el acuerdo se adopta por
mayoría de la mitad más uno de los votos
que corresponden al capital, salvo en los
siguientes casos:
• Salvo si la modificación implica
nuevas obligaciones para los socios
o afecten a determinados derechos
individuales, deberá adoptarse el
acuerdo con el consentimiento de los
socios interesados.
• En el caso de que se introduzcan
nuevas causas de separación de
socios será necesario el
consentimiento de todos los socios.
• Cuando decidan cambiar el
domicilio al extranjero, solamente
podrá hacerse si existe un convenio
internacional con el país de acogida
que permite mantener la misma
forma jurídica.
La modificación de los Estatutos, deberá
constar en Escritura Pública e inscribirse en
el Registro Mercantil.
Cuentas anuales igual que la S.A.
2. La sociedad unipersonal:
144
Existen una S.A. o de responsabilidad
limitada que se caracterizan porque la
totalidad de las acciones o de las
participaciones, son propiedad de una sola
persona, éstas reciben el nombre de
Sociedades Unipersonales.
Las causas que dan origen a estas, son muy
diversas, bien porque el empresario
individual quiere separar su patrimonio del
patrimonio del negocio, o bien, porque
determinados socios quieren diversificar su
objeto social, para ello se constituyen este
tipo de sociedades.
La constitución de estas sociedades, la
impersonalidad sobrevenida, o bien el
cambio de socios único, debe constar en
escritura pública e inscribirse en el Registro
Mercantil.
Lo bueno de esta sociedad es que el socio
único ejerce las funciones de la Junta
General y lo curioso, es que debe de levantar
acta de todos sus actos.
3. La sociedad limitada nueva empresa:
Es una especialidad de la sociedad limitada
.Por lo que señalaremos las diferencias
Del régimen general:
1)La denominación social estará formada
por el nombre y apellidos de un socio
fundador (socio denominador) y un código
alfanumérico junto con la indicación de
sociedad limitada nueva empresa o su
abreviatura SLNE, ç
2) El objeto social puede contemplar
uniamente actividades genéricas (agrícola,
ganadera etc...) por lo que no parece exigir
que sea determinado
3) Hay una importante limitación subjetiva:
solo podrán ser socios las personas físicas y
en el momento constitutivo el numero de
fundadores no podrá ser superior a 5, aunque
luego puede aumentar (solo personas físicas)
La sociedad nueva empresa podrá
145
transformarse en civil, comanditaria
anónima o incluso cooperativa, aunque
también podrán seguir desarrollando su
actividad como sociedad limitada adoptando
el correspondiente acuerdo ordinario en una
junta general y efectuando una adaptación de
los estatutos
Tema 12 Los títulos valores:
Los títulos valores se utilizan para designar
una serie de documentos mercantiles que
presentan en común un rasgo determinado:
contienen la declaración unilateral de una
persona que se obliga a realizar una
prestación determinada (entrega de dinero,
de mercancías) a favor de un tercero
identificada de manera legítima en el
documento. Sirven para facilitar la
circulación y ejercicio de los derechos
patrimoniales
Concepto titulo valor: documento necesario
para el ejercicio del derecho relejado en el,
el derecho como cosa incorporal se
materializa mediante su incorporación al
papel (documento o titulo) de manera que su
legitimo tenedor (poseedor) solo esta
facultado para exigir al deudor el
cumplimiento de la prestación que le
incumbe, sino que tal exigencia debe
instrumentarla justamente mediante la
presentación del titulo.
Las propiedades normativas de los títulos
valores:
⋅ La autonomia:el adquiriente adquiere la
titularidad de los derechos que incorpora , de
tal manera que su posición jurídica es
autónoma respecto al titulo derivativo
⋅ La literalidad: las menciones contenidas en
el titulo son decisivas para determinar el
contenido del derecho documentado, la
literalidad implica el protagonismo
exclusivo del tenedor del titulo para
determinar el derecho...Tb es llamada
abstracción.
⋅ La función legitimadora: únicamente el
poseedor del documento puede trasmitir y
exigir el derecho documentado.
146
1. la letra de cambio:
Concepto: la letra de cambio es un titulo
valor por cuya virtud la persona que emite el
documento (librador) asume de manera
incondicionada la obligación de que una
segunda persona (librado) pagará a un
tercero (tomador) una cantidad determinada
de dinero en lugar y fecha indicados en el
propio titulo
En una letra de cambio aparecen 3 personas
jurídicas distintas (se puede comprar en un
estanco)
⋅ Librador: que es quien emite el titulo, es el
creador de la letra de cambio, es quien da a
otra persona una orden de pago en Bº de un
tercero, el librador se hace responsable como
ordenante de quien recibe la orden de pago
cumplirá fte al Bº garantizando dicho
cumplimiento., si la letra no es pagada
voluntariamente por la persona el tomador
de la misma podrá exigir al librador el pago.
⋅ El librado: la persona hacia la cual el
librador dirige su orden de pago. Para ello es
necesario que realice sobre la letra una
declaración cambiaria (manifestación de
voluntad) expresando que acepta la orden, si
no ha firmado no se le podrá exigir
judicialmente.
Una vez a aceptado la declaración del
librante se le llama aceptante
⋅ El tomador es el beneficiario de la orden , es
la persona que se debe pagar la cantidad de
dinero indicada en la letra de cambio , se
llama tomador o tenedor porque el librador
le hace entrega de la letra al tiempo de su
emisión para que pueda materializar el
ejercicio del derecho, el tomador puede
transmitir la letra a otra persona : se la
endosa
Forma de la letra de cambio: requisitos
⋅ Denominación de letra de cambiopara evitar
confusiones
⋅ La orden incondicionada de pagar una suma
determinada, el mandato es puro y simple ,
la orden no esta sometida a condición ni
147
depende de la relación causal subyacente ,
va referida en euros o en moneda extrajenra
⋅ El nombre del librado
⋅ El nombre del tomador
⋅ La fecha del libramiento: sirve para conocer
la capacidad del librado al tiempo de la
emisión y por otro lado sirve para concretar
el vencimiento cambiario en determinado
supuesto
⋅ La firma del librado
Requisitos no necesarios para la nulidad de
la letra:
⋅ La indicación del vencimiento:si no aparece
indicada se entenderá que vence a la vista ,
es decir cuando lo exija el tomador al deudor
principal siempre que se realice dentro del
año siguiente a la fecha del libramiento.
⋅ Indicación del lugar de pago, si no se indica,
el lugar designado junto al nombre del
librado se considerará como el lugar de
pago. es frecuente que se domicilie en
entidades bancarias
⋅ Lugar de libramiento: si no figura en la letra
se entenderá librada en el lugar designado
junto al nombre del librador
Funciones de la letra de cambio:
⋅ Incorpora un derecho , es en primer termino
un medio de pago , en cuando al titulo valor
que incorpora una promesa de pago , tiene
un valor patrimonial susceptible de ser
utilizado el cumplimiento de las
obligaciones ( Art. 1170 II CC)
⋅ Es un medio de crédito , operaciones
económicas actuales fundamentan la
utilización del titulo cambiario para pagos
diferidos, es una actividad financiera o
crediticia, Letras financieras (utilizadas
como garantía para la obtención de crédito ,
cambiar la letra de cambio en el banco , y te
da dinero , el banco se convierte en nuevo
tomador letra)
El endoso: para su transmisión es preciso
que el adquiriente reciba la posesión del
documento, es necesario para considerar al
portador tenedor legítimo de la letra que este
justifique su derecho en virtud de una serie
ininterrumpida de endosos, se entiende por
148
endoso una declaración contenida en la letra
y firmada por su tenedor actual (endosante)
por la que este ordena al deudor que realice
el pago a favor de otra persona
(endosatario), el numero de endosos es
ilimitado.
Si no le pagan al endosario podrá demandar
a todos lo que han intervenido en la letra,
serán responsables solidarios.
El aval: es una declaración cambiaria por
cuya virtud su eminente (avalista) garantiza
el pago total o parcial de la letra,
obligándose a responder de igual manera que
el otro obligado cambiario (avalado).
La garantía es la finalidad típica del aval
cambiario, el aval ha de ponerse en letra o en
su suplemento, expresándolo mediante las
palabras.
Será considera como aval la simple firma de
una persona el anverso de la letra siempre
que sea distinta de las firmas del librado y
del librador
Acciones cambiarias: en aquellos casos en
que el pago de la letra no se produce una vez
presentada a tal efecto por el tenedor este
tendrá derecho a exigir judicialmente el
cumplimiento a todos los obligados
cambiarios.
La ley establece 2 tipos de acciones, que no
son incompatibles entre si, se pueden
ejecutar conjuntamente mediante protesto
notarial o declaración equivalente
−La acción cambiaria directa: el fundamento
es la falta de pago, ya que de su ejercicio de
presupone la previa aceptación de la letra,
puede ser ejercitada por el tenedor contra los
obligados en vía directa.
−La acción cambiaria de regreso: puede
ejercitar el tenberdo frente a los demás
obligados cambiarios, es decir frente librado
endosante y sus respectivos avalistas, su
fundamento es tanto la falta de pago al
vencimiento de la letra.
149
2. El cheque:
Es un titulo valor por el cual una persona el
librador ordena incondicionada mente a un
banco a que pague a la vista una cantidad
determinada de dinero al portador legitimo
en el documento, la diferencia clave de la
letra de cambio es que el cheque es
únicamente un medio de pago mientas que la
letra que Tb. cumple esa función es también
un instrumento de crédito.
Características cheque:
⋅ El cheque es un medio de pago vence
siempre a la vista (no hay fecha de
vencimiento)
⋅ El librado tiene que ser necesariamente un
banco
⋅ El banco no asume la posición de obligado
cambiario, únicamente se obliga
extracambiariamente frente a su cliente
(librador) y esta condicionado a la existencia
de fondos disponibles y suficientes en el
banco, en caso de que el banco no tenga
fondos suficientes no se podrá ejercer acción
alguita frente a este en cambio si podrá
ejercitar una acción regreso hacia el librador
y en el caso de que los haya frente a los
endosantes o avalistas.
Hay un plazo de 15 en los cuales el librador
(el cliente del banco esta obligado a
mantener los fondos en el banco.
Si el librado no cobra el cheque podrá acudir
a un notario y hacer un potesto notario
Cuando se pagan quedan extinguidas todas
las obligaciones nacidas del cheque
3.El pagaré : Es un titulo valor por el cual
una persona ( firmante) se obliga a pagar en
a otra (beneficiario) o a su orden una
cantidad determinada de dinero en la fecha y
lugar indicados en el titulo , a diferencia del
cheche y la letra , el pagare no contiene
mandato de pago de ningún tipo sino una
promesa de pago realizada por el propio
firmante , del cual responde personal y
directamente, el titulo habrá de identificarse
como pagaré y carecerá de validez si no
150
contiene la firma autógrafa e identificable de
quien promete el pago , se intenta en la
medida de lo posible aplicar las normas de la
letra de cambio.
68
151