Derecho Privado general y foral

DERECHO PRIVADO GENERAL Y DERECHO FORAL
1. EL DERECHO Y SU PROYECCIÓN PRIVADA
Podemos considerar el Derecho como un sistema de seguridad jurídica que permite saber con certeza lo que
está prohibido y lo que no lo está.
La seguridad jurídica se realiza mediante un mecanismo que impide la arbitrariedad. Se trata de conseguir un
método que ampare los derechos y libertades que la sociedad considera. Ello entronca con la idea de Justicia.
Un sistema de seguridad jurídica es aquel que solamente acoge un sistema de legalidad que garantice los
derechos y las libertades que la sociedad demanda.
1.1 CLASIFICACIÓN DEL DERECHO
1.− DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO
El Derecho Objetivo puede definirse como un conjunto de Normas Jurídicas, mientras que el Derecho
Subjetivo se definiría como el conjunto de facultades o prerrogativas reconocidas a una persona por el
Derecho Civil.
La idea en ambos casos está relacionada con la Regla Jurídica. Una Regla Jurídica se individualiza por ser un
mandato relativo a una conducta social del individuo. La Norma Jurídica se caracteriza por su Imperatividad,
su Generalidad y su Cohercibilidad.
• IMPERATIVIDAD: Toda norma jurídica contiene un mandato o una prohibición.
• GENERALIDAD: La norma jurídica se refiere a todos aquellos que están comprendidos en el
supuesto de hecho.
• COHERCIBILIDAD: El Estado presta sus medios coactivos para que pueda imponerse en caso de
falta de cumplimiento voluntario a través de las sanciones.
2.− DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO
Frente a las teorías monistas que entienden que sólo existe Derecho Positivo, la Escuela Iusnaturalista
defiende también la existencia del Derecho Natural, un derecho no escrito que tiene como características la
universalidad y la inmutabilidad al cual debe adecuarse el Derecho Positivo para que se pueda considerar
justo.
La necesidad de no reducir el Derecho a un sistema de legalidad indiferente a cualquier sistema de valores es
aceptada por ambas escuelas. Pero mientras que el Positivismo afirma el carácter histórico y variable de los
principios informadores del Ordenamiento Jurídico, para los partidarios del Derecho Natural, éste es el
verdadero Derecho con una jerarquía superior al Derecho Positivo.
Puede definirse el Derecho Natural como los principios universales del Derecho concebidos por la razón y
fundados por la naturaleza del hombre.
El Derecho Positivo puede definirse como la reglamentación organizadora de una comunidad legitimada por
su armonía con el Derecho Natural.
3.− DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO
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La diferencia entre el Derecho Público y el Derecho Privado es una de las más difíciles de definir. Existen
varias teorías que expresan diferentes criterios a cerca de esta distinción:
• TEORÍA DEL INTERÉS: El Derecho Privado es el derecho de la utilidad de los particulares frente
al Derecho Público, que es el de la utilidad general.
Esta formulación es inexacta, porque si el interés se dice de las normas jurídicas, éstas contemplan siempre un
interés de carácter general sin perjuicio de que también rijan intereses particulares.
• TEORÍA DE LOS SUJETOS :La nota decisiva está en la intervención del Estado que se produce en
la creación de normas. El Derecho Público seria el derecho creado e implantado por el Estado,
mientras que el Derecho Privado sería el creado por los particulares para regular sus relaciones
específicas.
Esta formulación tampoco es exacta. El Estado crea normas que pueden ser del Derecho Público o del
Derecho Privado, y por lo tanto la clave de la distinción no está en el origen de las normas, sino en el objeto
de las mismas.
• TEORÍA DE LA RELACIÓN JURÍDICA: El Derecho sería Público o Privado según regule
relaciones de uno u otro tipo. Las Relaciones Jurídicas con públicas cuando se dan entre el Estado y
sus súbditos, y son de carácter Privado cuando se dan entre particulares.
Tampoco esto es exacto porque el Estado puede ser sujeto de relaciones del Derecho Privado, además también
caben relaciones jurídicas de Derecho Público entre particulares.
• TEORÍA DEL DERECHO PÚBLICO COMO DERECHO DE LA NECESIDAD: El Derecho
Privado domina la autonomía de los particulares y la norma jurídica sólo funciona como supletoria de
la voluntad individual. El Derecho Público es el de las normas que han de ser rigurosas y exactamente
cumplidas y el Derecho Privado es el de las normas dispositivas.
Sin embargo en el Derecho Privado hay extensas zonas dominadas por normas esencialmente imperativas que
no admiten pacto en contrario de los particulares. También en el Derecho Público hay zonas en que la
imperatividad no es absoluta al admitirse pactos a contrario.
La distinción entre Derecho Público y Derecho Privado es pues difícil de determinar. Eso no impide defender
la integridad del ordenamiento jurídico, que nunca queda fragmentado ni dividido. En definitiva, lo que hay
son instituciones ordenadas a regular la organización del individuo y otras a la organización de la comunidad
y el cumplimento de sus fines.
4.− DERECHO DISPOSITIVO Y DERECHO IMPERATIVO
Su diferencia radica en que el ordenamiento jurídico permite o no que se anteponga a las normas un precepto
que surja de la autonomía privada
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5.− DERECHO COMÚN Y DERECHO ESPECIAL
Son normas de Derecho Común aquellas que están destinadas a regular la realidad jurídica y social en todas
sus facetas.
El Derecho Especial estaría constituido por normas cuya finalidad es regular materias o relaciones
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determinadas y concretas (legislación mercantil, legislación hipotecaria,...)
6.− DERECHO GENERAL Y DERECHO PARTICULAR
El Derecho General es el que se plica a todo el territorio al que se extiende la soberanía del Estado Español.
El Derecho Particular es el que sólo se aplica en determinados territorios, son los Derechos Forales
1.2 RAMIFICACIONES DEL DERECHO PRIVADO
Las necesidades del comercio durante la Edad Media crearon una serie de usos uniformes en diversos países
que respondían a la celeridad y simplificación de formas propias de los actos mercantiles y que derogaban en
determinados puntos al Derecho Civil. Así nace el Derecho Mercantil. De una parte nos encontramos con un
conjunto extenso y sistemático de normas que regulan de modo genérico todas las relaciones entre particulares
y que ha conservado el nombre de Derecho Civil. De otra parte tenemos un conjunto restringido de normas
que regulan una categoría especial de relaciones entre particulares, las que se derivan del ejercicio del
comercio y que reciben el nombre de Derecho Mercantil
Otra rama del Derecho Civil es el Derecho Laboral o del Trabajo, la parte que regula las relaciones
contractuales entre los trabajadores y las empresas. El Derecho Agrario o Rural regula la actividad agrícola
que ha dado lugar a una serie de disposiciones legales influidas por aspectos políticos, sociales y económicos
y formados no solo en normas civiles, sino también administrativas, fiscales, económicas,...
1.3 LA FORMACIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO CIVIL: LA
CODIFICACIÓN
El Derecho Civil es el resultado de una larga evolución histórica, Si en otros países un proceso codificador
puede suponer la ruptura con el orden jurídico anterior, no ocurre sin embargo en nuestro país, La Ley de
Bases para el código Civil de 1868 refleja que hay una continuidad permanente con el código anterior.
Son importantes los momentos legislativos a través de los cuales se ha manifestado la función histórica del
Derecho Español. Son 5 Etapas:
• Época Anterior a la Dominación Romana.: Las distintas tribus regulan sus relaciones por medio del
Derecho Consuetudinario, sin embargo, había unos pueblos más avanzados como los Turdetanos que
tuvieron ya cuerpos legales.
• Época de Dominación Romana: Se llega a una cierta unificación porque se impone el Derecho Romano
sobre las distintas regulaciones indígenas, aunque nunca llegaron a desaparecer definitivamente. Junto al
Derecho de Roma existió un derecho peculiar de la Península Ibérica que estaría formado por los edictos
provinciales de los gobernadores, las leyes de colonias y provincias y las de territorios mineros.
• Época de Dominación Visigoda: Como consecuencia de la invasión bárbara, el sistema de unidad jurídica
de la etapa anterior fue sustituido por el dualismo jurídico , pues coexisten el Derecho Visigodo y el
Derecho Hispano−Romano.
La legislación Hispano−Romana se manifiesta en el Código de Alarico, mientras que la Gótica−Hispánica
está representada en el Código de Eurico, el de Leovigildo y, sobre todo, en la Lex Visigothorum o Liber
Iudiciorum o Fuero Juzgo
• Época de la Reconquista: Se caracteriza por la variedad legislativa. La aparición de diversos Estados
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independientes determina la aparición de diversos regímenes jurídicos cuya evolución pasa por las
siguientes fases:
1.− Fase de Apogeo de la legislación municipal con la consiguiente pulverización legislativa. Con los siglos
XI−XIII y coexisten la legislación local dictada por los municipios (Fueros Municipales) y la legislación de
clase (Fueros Nobiliarios)
2.− Fase de tendencia a la unidad jurídica. En esta etapa es de destacar la labor de Fernando III que manda
traducir la Lex Visigithorum· al romance castellano, lo que se llama el Fuero Juzgo, dándola como fuero
municipal a diversas poblaciones. Junto a esta labor también hay que destacar la labor legisladora de Alfonso
X
3.− Fase de la constitución definitiva del Derecho Castellano, Está representada por el Ordenamiento de
Alcalá (1348), que al estableces por primera vez el orden de prelación de fuentes legales acaba
definitivamente con aquella pulverización y anarquía legislativa.
• Etapa de la Época Moderna: La expansión del Derecho Castellano se extiende a los demás territorios
peninsulares. Culmina con los Decretos de Nueva Planta de Felipe V en virtud de los cuales Valencia
pierde su régimen jurídico y Cataluña, Mallorca y Aragón sólo logran conservar restos parciales del que
poseían
Durante el S. XIX en las llamadas Leyes Parcionadas de 1839 y 1841 que abolieron la autonomía legislativa
de Navarra y Vascongadas, aunque dejaron subsistentes sus leyes civiles.
Con todo, las particularidades de estos ordenamientos jurídicos previos se han mantenido hasta nuestros días,
por lo que con razón se ha dicho que más que hablar de un Derecho Civil Español se debería hablar de
Derechos Civiles Españoles con bastantes diferencias.
Se caracteriza esta época porque se procede a la ordenación de los materiales legislativos, ya bajo forma de
ordenación imperfecta que representa las recopilaciones de los siglos XV−XVIII, ya bajo la forma de
ordenación perfecta que encarna el Código Civil del S. XIX.
PROCESO CODIFICADOR
Al legislador español, a la hora de realizar la codificación del Derecho Civil Español, se le ofrecían dos
posibles alternativas:
• A) Unificar el Derecho Civil publicando un Código general y único siguiendo un sistema de
unificación sustancial o interna
B) Aplicar un método armónico promulgando un código basado en los diferentes regímenes de las diversas
regiones históricas y recogiendo sus instituciones más características.
• Mantener la variedad legislativa existente siguiendo un sistema de unificación externo.
A lo largo de la historia de nuestra codificación podemos distinguir dos etapas fundamentales que encarnan
estos dos contrapuestos sistemas:
• Se persigue la formulación de un Código único que rigiera en todo el territorio nacional. Las Cortes
de Cádiz de 1811 aprobaron una proposición presentada por Espiga y Gadea para que se llevase a
cabo la codificación de las ramas más importantes del Derecho Español, y esta aspiración fue
recogida por la Constitución de 1812 en su artículo 158. Las turbulencias políticas de la época, como
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consecuencia de la invasión napoleónica y la posterior pugna entre el absolutista Fernando VII y los
partidarios de un sistema constitucional impidieron que esa aspiración codificadora tuviera resultados
prácticos hasta una época posterior moderada en que se creó, concretamente en 1843, la Comisión
General de Códigos, que termina en 1846 el proyecto más importante de los que han precedido al
Código Civil actual. Este proyecto de remite al gobierno en 1851 y se basa en el sistema de unidad en
su forma más centralista. Sin embargo fracasó precisamente por este criterio porque no atiende a la
cuestión foral y en principio este fracaso lo haría inservible si no fuera porque la posterior ley de
bases de 1858 en su base primera lo recoge de manera que sirve de fundamento el Código vigente. El
fracaso de este proyecto hizo que se desistiera por algún tiempo de llevar a cabo la unificación total y
se optó por la publicación de leyes especiales como la Ley de Aguas de 1866, la Ley de Matrimonio y
la Ley de Registro Civil de 1870. En 1880 vuelve a darse aquella aspiración codificadora, pero ahora
adaptándose a una sistema de unidad armónica, por lo que en aquella Comisión General de
Codificación entran a formar parte representantes de las distintas regiones forales a las que se les
encarga que elaboren memorias acerca de las instituciones que haya que conservar incluyéndolas
como excepciones al Código Civil General. Sin embardo toda esta situación no llevó a ningún
resultado práctico..
• En ella se persigue la publicación de un Código Civil General sobre la base del Derecho Castellano y
apéndices al mismo que recogerían todas las particularidades vigentes en los territorios forales.
Alonso Martínez presenta en Octubre de 1881 al Senado un proyecto de bases para elaborar un
Código Civil. En tal proyecto se disponía que serían objeto de ley especial y separada aquellas
instituciones de los territorios forales que por su arraigo no pudieran ser suprimidas, y entonces el
Código Civil se aplicaría como supletorio en todas estas regiones forales. Pero todo esto provocó una
importante reacción en contra en determinadas regiones como Cataluña, Navarra y Mallorca, que
vieron peligrar sus derechos supletorios tradicionales, que eran el Derecho Romano y el Derecho
Canónico. Un cambio político lleva al ministerio de gracia y justicia , del que era ministro Alonso
Martínez, a Francisco Silvela. Este señor en 1885 presenta a las Cortes un proyecto de ley que,
inspirado en el de 1881, era más respetuoso con las regiones forales. Tal proyecto es aprobado por ley
de 11 de Mayo de 1888 y es el antecedente más próximo de nuestro vigente Código Civil. Esta ley de
bases acoge el sistema del código para el Derecho Común y el de apéndices para las legislaciones
forales. Tal ley de bases impone que se inicie la redacción de un Código Civil, pero cuando se
presentó el texto definitivo a las Cortes encontró una fuerte oposición, y todas las aportaciones delos
debates que se originaron se recogieron en una 2ª edición del Código Civil que fue aprobado por Real
Decreto el 24 de Julio de 1889, que junto con las modificaciones posteriores constituye el código
Civil Actual. Ahora bien, toda la etapa codificadora no acaba aquí, y podemos señalar 2momentos
importantes:
◊ En 1946 se celebra el Congreso Nacional de Derecho Civil en Zaragoza, que trae
como consecuencia una legislación compiladora.
◊ La aprobación de la Constitución de 1978, por virtud de la cual se produce una
distribución de competencias entre el Estado Central u las diferentes comunidades
autónomas y también reconoce la facultad de legislar a las comunidades autonómicas
sobre el Derecho Civil, lo que provoca una situación n el Derecho Civil contraria a la
unificación que se venía propugnando con anterioridad.
1.4 CONTENIDO Y SISTEMÁTICA DEL DERECHO CIVIL
EL Código Civil contiene en principio el Derecho Civil Español Común. Queda fuera del Cogido Civil todas
las ramas del Derecho Privado que se disgregan del Derecho Civil, Mercantil, laboral, agrario,... En cuanto a
la sistemática, se sigue la tradicional del tiempo en que se elaboró, que era la clásica del Derecho Civil: la
clasificación de Gayo, que distinguía entre personas, cosas y acciones. En esta clasificación se inspira el
Código Civil Francés, que se divide en 3 libros (de las personas, de las cosas, de los modos de adquirir la
propiedad). Nuestro Código Civil desdobla el libro tercero en 2, fundamentalmente porque aquel libro del
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Código Civil Francés era excesivamente largo (recoge los 2/3 del Código Civil)
ESTUCTURA DEL CÓDIGO CIVIL
La estructura del Código Civil es de 4 libros que se dividen en títulos, éstos en capítulos y algunos de estos en
secciones. Lo forma 1976 artículos numerados correlativamente.
• El código Civil empieza con el Título Preliminar, que trata de las normas jurídicas, su aplicación y
eficacia.
• El Libro Primero de las personas comprende toda la normativa que regula la persona física y
jurídica, y al aspecto personal del Derecho de Familia.
• El Libro Segundo de los bienes, de la propiedad y de sus modificaciones regula la posesión y los
distintos derechos reales.
• El Libro Tercero de los diferentes modos de adquirir la propiedad trata en 3 Títulos de la
ocupación, la donación y la sucesión mortis causa.
• El Libro Cuarto de las obligaciones y contratos es el más extenso, regula las obligaciones y el
contrato en general, ya continuación cada uno de los contratos.
• El último artículo del Código es el 1976, que es una Disposición Final que deroga toda legislación
anterior salvo las leyes que el propio código declara subsistentes.
• A continuación vienen 13 Disposiciones Transitorias que recogen los principios del Derecho
Transitorio
• Y por último las Disposiciones Adicionales, que actualmente son 4, aunque en el momento de
aprobarse el código Civil eran 3. La cuarta se ha a añadido por el 41/2003 del 18 de Noviembre del
2003 de protección patrimonial de las personas con discapacidad.
CONTENIDO DEL CÓDIGO CIVIL
El Código Civil contiene una serie de normas destinadas a regular las instituciones de Derecho Civil o de
Derecho Privado. Esto sin embargo, no permite estableces que el Código Civil sea nuestro primer cuerpo legal
por contener normas aplicables a diferentes materias jurídicas, En este sentido, el Código Civil se puede
denominar como Derecho Común, así las normas contenidas en el título preliminar son aplicables a
cualesquiera materias y situaciones jurídicas. Igualmente, las normas relativas a la nacionalidad y las normas
que se refieren a la persona jurídica, que no sólo son aplicables a las personas jurídicas del Derecho Privado,
sino también a las personas jurídicas de Derecho Público. Este carácter de Derecho Común que posee el
código Civil se refleja en el [Artículo 4.3 C.C.] que dice que las disposiciones de este Código se aplicarán
como supletorias en las materias regidas por otras leyes. Lo cual significa que el Código Civil es supletorio
de los demás textos legales que puedan contener normas de Derecho Privado (por ejemplo el Código de
Comercio), pero también de los textos legales que contengan normas de Derecho Público (la Ley de Normas
del Estado).
De la misma manera que el Código no contiene sólo Derecho civil, tampoco puede decirse que en él se
contenga todo el Derecho Civil. Han quedado fuera del Código Civil toda una serie de leyes especiales que
habían sido promulgadas con anterioridad al Código, y por su parte la publicación del Código Civil no ha
impedido que con posterioridad para atender diferentes necesidades o realidades sociales se hayan dictado
diferentes leyes especiales que son también Derecho Civil (Ley de Arrendamientos Rústicos,...) Por ello
podemos concretar que el Código Civil, en cuanto Derecho Común ,constituye el primer cuerpo legal de
nuestro ordenamiento jurídico, y en cuanto Derecho Civil, contiene la mayor parte y la parte más sustancial
del mismo.
1.5 EL DERECHO CIVIL COMO DERECHO PRIVADO GENERAL
Hernández Gil define el Derecho Civil como el Derecho Privado General que tiene por objeto la regulación
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de la persona en su estructura orgánica, en los derechos que le corresponden como tal, en las relaciones
derivadas de su integración en la familia y de ser sujeto de un patrimonio dentro de la comunidad.
En opinión de Lacruz, el Derecho civil es el Derecho Privado no especializado, como el Derecho de la vida
diaria.
Efectivamente, el Derecho Civil abarca las facetas del ordenamiento jurídico más próximas al hombre, como
son los derechos de la personalidad, la capacidad de las personas, las relaciones familiares, las obligaciones, la
dominación de las cosas y los derechos más allá de la muerte.
1.6 EL CÓDIGO CIVIL Y LA LEGISLACIÓN CIVIL ESPECIAL
Las cambiantes situaciones sociales exigen una rápida promulgación de reglas. Y además la propia labor de la
comisión codificadora, que deja fuera del código Civil leyes sobre materias específicas, nos llevan a afirmar
que el código Civil es sólo la tercera parte del Derecho Civil vigente. El propio Código Civil en sus
Disposiciones Adicionales preveía un sistema de revisión cada 10 años como un sistema de reforma del
mismo que nunca se llevó a la práctica. Sin embargo lo que si ha habido ha sido una numerosa legislación
posterior al código que ha modificado numerosos artículos del Código Civil o que han aprobado normas que
les sirven de complemento. No todo el Derecho Civil está contenido en el Código Civil, perviven leyes
generales anteriores al Código Civil. Algunas son apenas modificadas (Ley Notarial) y otras sin embargo
profundamente modificadas (Ley Hipotecaria) Además hay una serie de leyes posteriores como son la Ley
de Propiedad Horizontal, la Ley de Arrendamientos Urbanos, Ley de Arrendamientos Rústicos,... La
doctrina considera que aunque n algunos casos no existe justificación para que esa regulación quede fuera del
Código Civil, en otros casos sí está justificada por estar sometida a opiniones diferentes y variadas.
REFORMAS DEL CÓDIGO CIVIL
• Reforma del 21 de Julio 1904
♦ Suprime el requisito del papel timbrado para el testamento ológrafo
• Reforma del 8 de Septiembre 1939 en materia de ausencia
• Reforma del 24 de Abril 1958
♦ Es una de las más importantes. Con ella se amplía la capacidad de obrar de la mujer y se
modifica el régimen económico del matrimonio
• Reforma 31 de Mayo 1974
♦ Se modifica el título 1 del Código Civil y entre otras cosas se hace una nueva enumeración de
las Fuentes del Derecho.
• Reforma del 2 de Mayo de 1975
♦ Tuvo como finalidad estableces dentro del Derecho de Familia el principio de igualdad
jurídica de los cónyuges
• Ley del 13 de Mayo y 7 de Julio 1981
♦ Introdujo una importante reforma en materia de filiación, patria potestad, régimen económico
del matrimonio y regulación matrimonial
• Reforma del 24 de Octubre 1983
♦ Regula todo lo relativo a la incapacidad y tutela.
• Reforma del 20 de Diciembre 1991
♦ Reforma en todo lo relativo a materia de testamentos.
• Reforma del 5 de Noviembre 1999
♦ Con ella se modifica el [Art. 109 C.C.] que se refiere a los apellidos. Con ella se permite a los
padres elegir el orden de los apellidos y al hijo cuando alcanza la mayoría de edad.
• Ley de Enjuiciamiento Civil del 7 de Enero 2000
♦ Ésta deroga una serie de artículos de contenido procesal.
• Ley del 8 de Octubre 2002
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♦ Reforma la nacionalidad
• Ley del 9 de Julio 2003 (ley compunsal)
• Ley del 18 de Noviembre 2003
♦ Protección patrimonial de las personas discapacitadas y modifica el Código Civil, la Ley de
Enjuiciamiento Civil y la Normativa Tributaria.
• Ley del 21 de Noviembre 2003
♦ Modifica el Código Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de las relaciones con
los abuelos.
2. EL DERECHO CIVIL TERRITORIAL. EL DERECHO CIVIL DE GALICIA
2.1 LOS LLAMADOS DERECHOS FORALES: RECEPCIÓN ENEL CÓDIGO CIVIL
Derecho Foral es el conjunto de ordenamientos jurídicos privados que se aplican en algunas zonas de España
coexistiendo con el Código Civil.
No se trata de un derecho único, sino de derechos diversos en cada territorio, por lo que más que hablar de un
Derecho Foral hay que habrá de Derechos Forales. Aunque los Derechos Forales no hayan podido obtener un
desarrollo tan completo y sistemático como el Derecho Castellano, la doctrina mayoritaria considera que no
contienen instituciones o reglas aisladas o fragmentadas.
Los Derecho Forales, sobre todo Aragón, Navarra y Cataluña, son sistemas de derechos completos y
autóctonos. En los Derechos Forales, las instituciones familiares y sucesorias son las que tienen mayor
desenvolvimiento e importancia.
BREVE RESEÑA HISTÓRICA
La coexistencia en el territorio nacional de ordenamientos diferentes es una característica de nuestra
organización jurídica privada. Esto se da ya en la Edad Media, cuando existían diferentes reinos, cada uno con
sus especiales características diferenciales. Con el advenimiento de la dinastía borbónica, se produce un
movimiento centralista y así con los Decretos de Nueva Planta (1807), se abolió el Derecho Especial de
Valencia, (que no se restableció) y los Derechos de Aragón, Cataluña y Mallorca dejaron de tener producción
de normas.
Haciendo referencia a la época de la codificación, el proyecto del Código de 1851 es cuanto que no recogía la
cuestión foral, sí respeta el régimen foral y proponía que la conservación de esas normas se hiciese por medio
de apéndices al Código Civil. Sin embargo, también en la práctica fracasó, porque sólo se llegó a publicar el
de Aragón el 1925.
Otro momento importante es el Congreso Nacional de Derecho Civil (1946), que aprobó la idea de un Código
Civil de España que recogiese todas las instituciones regionales más características. Hay 3 momentos para
lograr esto:
• Momento en el que se propone la compilación de las Instituciones Forales.
• Se determina el modo en que esas instituciones se incluirán en el Código Civil.
• Proposición de la celebración de un nuevo congreso de Derecho Civil con el fin último de elaborar un
nuevo código.
No obstante, no se pasó del primer momento
Se realizan compilaciones que se pueden clasificar en función del tipo de Derecho Civil que contengan. Álava
y Navarra tendrán compilaciones de Derecho Civil Foral, mientras que Galicia, Cataluña, Aragón y Baleares
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tendrán compilaciones de Derecho Civil Especial.
La compilación de Vizcaya y Álava es de 1959, y ha sido reformada en 1992 para adaptarla a los principios
constitucionales. La de Navarra en de 1973, modificada por la Ley de 1987. La de Cataluña es de 1960 y se
modificó por la Ley de 1984. LA de Baleares es del 1961 y se modificó por la Ley de 1990. La compilación
de Aragón es de 1967 y se modifica por la Ley de 1985. Finalmente, Galicia, como región perteneciente a los
reinos de Aragón y Castilla, nunca tuvo poder legislativo propio ni legislación escrita, sino sólo una serie de
costumbres arraigadas en la vida familiar agrícola que se mantuvieron durante siglos. Su compilación fue
aprobada por Ley de 2 de Diciembre de 1963 y modificada por Ley de Noviembre de 1987. Posteriormente, y
en base al [Art. 149.1.8 C.E.], la comunidad autónoma de Galicia tiene el poder legislativo respecto a su
Derecho Civil propio. En virtud de este poder, dictó la Ley de Mayo de 19995 de Derecho Civil de Galicia,
que como dice su preámbulo, desarrolla en todos sus aspectos aquellas instituciones jurídico−privadas que
realmente estuviesen vivas en el Derecho propio de Galicia.
El Derecho Civil Gallego se aplica en el territorio de la comunidad autónoma y con sujeción al criterio de
vecindad civil.
2.2 LA CONSTITUCIÓN Y LOS DERECHOS CIVILES TERRITORIALES
A partir de la promulgación de la Constitución de 1978, los derechos civiles especiales de las regiones
españolas han experimentado un gran cambio como consecuencia del reconocimiento y garantía de la
autonomía de las nacionalidades y regiones que integran la nación española. [Art. 2 C.E.] La Constitución se
fundamenta en la indisoluble unidad de la Nación española., patria común e indivisible de todos los
españoles, y reconoce y garantiza el derecho a la autonomía de las nacionalidades y regiones que la
integran y la solidaridad entre todas ellas Desarrollando este precepto se encuentra el [Art. 143.1 C.E.] En
el ejercicio del derecho a la autonomía reconocido en el artículo 2 de la Constitución, las provincias
limítrofes con características históricas, culturales y económicas comunes, los territorios insulares y las
provincias con entidad regional histórica podrán acceder a su autogobierno y constituirse en Comunidades
Autónomas con arreglo a lo previsto en este Título y en los respectivos Estatutos.
La asunción de competencias por las comunidades autónomas una vez creadas debía corresponder a los
Estatutos de autonomía, y estos a su vez, dentro de la estructura de la Constitución se diferenciaban en
Estatutos Largos y Estatutos Cortos.
Los Estatutos Largos se reservaron para las regiones que históricamente hubieran ya alcanzado un Estatuto de
autonomía, es el caso de Galicia, Cataluña y el País Vasco, así como los de aquellas regiones que alcanzaron
la autonomía en base al [Art. 151 C.E.].
Los Estatutos Cortos sólo podrán asumir competencias dentro del repertorio fijado en el [Art. 148 C.E.] en el
que no se hace referencia a las materias de Derecho Civil o Derecho Privado en general.
La Constitución incide en los Derechos Forales desde 3 puntos de vista:
• La Constitución es norma superior a las compilaciones forales. Tiene respecto de ellos efecto derogatorio
directo, y sus principios son esenciales para la interpretación de los preceptos de las compilaciones.
• La Constitución se encuentra en el momento de su promulgación con una situación de coexistencia dentro
del territorio nacional con ordenamientos jurídico − privados diferentes, Esta situación es asumida y
además potencia esa diversidad de ordenamientos jurídicos desde el momento en que los [Art. 148−149
C.E.] establecen el sistema constitucional de competencia del estado y de las comunidades autónomas.
• La Constitución atribuye competencias legislativas sobre los Derechos Forales a aquellas comunidades
autónomas en que existan esos Derechos Forales. Los Estatutos de autonomía correspondientes han
asumido esta competencia como exclusiva y las comunidades autónomas han legislado sobre Derecho Civil
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en el ámbito de su competencia.
El proyecto inicial para la redacción del [Art. 149.1.8 C.E.] incluía la legislación civil entre las competencias
que podía asumir cualquier comunidad autónoma, Sin embargo, la redacción definitiva restringió esta
posibilidad a las comunidades autónomas en que existiese Derecho Civil Especial o Foral.
[Art. 149.1.8 C.E.] El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias. Legislación civil,
sin perjuicio de la conservación, modificación y desarrollo por las Comunidades Autónomas de los
derechos civiles, forales o especiales, allí donde existan. En todo caso, las reglas relativas a la aplicación y
eficacia de las normas jurídicas, relaciones jurídico−civiles relativas a las formas de matrimonio,
ordenación de los registros e instrumentos públicos, bases de las obligaciones contractuales, normas para
resolver los conflictos de leyes y determinación de las fuentes del Derecho, con respecto, en este último
caso, a las normas de derecho foral o especial.
• DERECHOS CIVILES FORALES O ESPECIALES
De la interpretación de este precepto, parece deducirse una marginación de los derechos civiles forales o
especiales pretéritos, porque como dice Díez Picazo, sólo puede conservarse, modificarse o desarrollarse lo
que y existe. En consecuencia, sólo tienen competencia legislativa civil las comunidades autónomas que el día
de la promulgación de la Constitución tuviesen un Derecho Civil Foral o Especial propio, es decir,
comunidades autónomas con Derecho Civil compilado.
• ALLÍ DONDE EXISTAN
Con esta expresión se hace referencia a la vigencia actual del Derecho Foral como una determinada porción
de territorio, quedando por tanto excluidas las comunidades cuyo Derecho Foral dejó de estar vigente (p.e.
Valencia)
En definitiva, podemos extraer de este artículo 3 reglas:
◊ REGLA GENERAL: La competencia exclusiva del Estado en materia de legislación
civil.
◊ REGLA DE SALVAGUARDA: Sobre la conservación, modificación y desarrollo
por las comunidades autónomas de los derechos forales en ellas existentes, como una
atribución de competencias a estas comunidades autónomas.
◊ RESERVA FINAL: En todo caso, son competencia exclusiva del Estado las que
menciona la segunda parte del precepto.
Podíamos añadir además a todo ello 3 conclusiones del proceso de interpretación de este precepto:
1.− Los antiguos Derechos Civiles Especiales han pasado a formar parte del ordenamiento jurídico de las
comunidades autónomas, y por lo tanto son Derecho Autonómico.
2.− A partir de la aprobación de los Estatutos de Autonomía, las competencias legislativas en orden a la
conservación, modificación y desarrollo, y en general a la legislación que los Estatutos permiten, son obras de
las asambleas parlamentarias de las comunidades autónomas.
3.− La delimitación de competencias en materia de Derecho Civil, a salvo siempre la reserva final, está en
función de los Estatutos de Autonomía para las comunidades autónomas con Estatutos Largos. En las
comunidades autónomas con Estatutos Cortos, los Estatutos podían asumir la conservación, modificación y
desarrollo de los Derechos Civiles Forales o Especiales.
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Ante este panorama, ¿cuál es la competencia general del Estado en materia de legislación civil? Presenta 2
grados de competencia:
◊ Reserva al Estado un bloque del ordenamiento considerado en su conjunto
◊ Lista una serie de materias que corresponden a todo caso al Estado.
Son competencia exclusiva del Estado las reglas relativas a la aplicación y eficacia de las normas jurídicas. El
ordenamiento jurídico tiene una coherencia entera y la Constitución ha querido que el intérprete cuente con
unos mismos criterios que permitan esa coherencia del ordenamiento. Así, se está refiriendo a toda clase de
normas, no sólo a las normas jurídicas civiles.
La segunda materia son las relaciones jurídico − civiles relativas a las formas de matrimonio. Es competencia
del Estado la regulación del matrimonio, de las diferentes formas de contraerlo, y regular los derechos y
deberes entre los cónyuges. Queda excluido de la competencia del Estado el régimen económico conyugal.
La tercera materia es la ordenación de los registros e instrumentos públicos. Por Registros hay que entender
los que producen efectos en la ordenación jurídica privada, en especial el Registro Civil y el Registro de la
Propiedad, pero también otros registros secundarios (registro hipotecario,...), y por Instrumentos Públicos
entendemos los documentos públicos notariales protocolizados.
La cuarta materia son las bases de las obligaciones contraídas. Es de competencia estatal todo lo relativo a las
reglas generales cobre las obligaciones contractuales, la regulación de los contratos y de las obligaciones
exrtacontractuales.
La quinta materia son las normas para resolver los conflictos de leyes. El Estado tiene competencia exclusiva
en las normas de derecho interregional que reglan los conflictos de leyes del Estado en el espacio, es decir, el
orden de aplicación de cada uno de los ordenamientos jurídicos vigente s en España, y también es competente
para establecer las normas, para resolver los conflictos de leyes en el tiempo. Es el Derecho Transitorio.
La sexta materia sería la determinación de las fuentes del Derecho. Es competencia exclusiva del Estado, pero
aquí el legislador estatal debe respetar las normas de Derecho Foral o Especial, Esta limitación a la
competencia estatal regirá para la determinación de las fuentes del Derecho Civil, pero no pasa las fuentes del
Derecho en los demás sectores del ordenamiento jurídico.
2.3 EL DERECHO CIVIL DE GALICIA: CARACTERES E INSTITUCIONES
El Derecho Civil Gallego es una creación genuina del pueblo gallego como derecho regulador de relaciones
entre sujetos privados que surge a lo largo de los siglos en la medida en que ha de adecuarse a la realidad
social cambiante. El proceso de creación consuetudinaria del Derecho Gallego se vio interrumpido por el
movimiento codificador del S. XIX. El Código Civil de 1889 coloca al margen de la legalidad vigente una
buena parte de nuestro Derecho Civil Propio, situación que no fue resuelta por la compilación del Derecho
Civil de Galicia de 1863, que compiló únicamente instituciones jurídicas propias pero en ocasiones
escasamente actualizada. En este sentido la compilación era fragmentaria, incompleta y en general de espaldas
a la realidad social.
La Ley del 10 de Noviembre de 1987 no tuvo otro alcance que asumir la competencia legislativa de acuerdo
con la Constitución. Por su parte, el Estatuto de Autonomía de Galicia, en el [Art. 27.4], dice que corresponde
a la comunidad autónoma gallega la competencia exclusiva en las siguientes materias: Conservación,
Modificación y Desarrollo de las instituciones de Derecho Civil Público.
Sin embargo a pesar de todo esto, a diferencia de Cataluña, Aragón, el País Vasco, Navarra y Baleares, que ya
tenían un Derecho Civil propio, Galicia todavía tenía pendiente la actualización de su Derecho Foral histórico.
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Esta actualización se encomendó a dos comisiones de expertos paralelas. Una hacía hincapié en el valor de las
costumbres, y la otra era más legalista. La intención de ambas estaba dirigida a llegar a aprobar un texto que
aunara a todos los sectores políticos y jurídicos de la comunidad. Esto ha llevado a la existencia de múltiples
discrepancias en materias tan importantes como el orden jerárquico de fuentes y también a la hora de incluir o
no en la Ley determinadas instituciones jurídicas.
La Ley del 24 de Mayo de 1995, la actual Ley de Derecho Civil de Galicia intenta desarrollar en todos sus
aspectos aquellas instituciones jurídicas privadas que realmente estuviesen vivas. Hay muchas instituciones
que la Ley no regula y que debería hacerlo, por ello y también con el objetivo de resolver posibles dudas que
pudieran derivarse de la aplicación práctica de la ley, se prevé en la misma ley un sistema de revisión cada 5
años.
2.4 LA LEY DE DERECHO CIVIL DE GALICIA: ESTRUCTURA, CONTENIDO Y VALORACIÓN
ESTRUCTURA
En cuanto a la estructura, la Ley de Derecho Civil consta de 170 artículos y se estructura en:
♦ Título Preliminar
♦ Ocho Títulos que regulan materias que podemos separar de la siguiente forma:
◊ Derecho de Personas: Regula la Venciña y la Ausencia.
◊ Derechos Reales: La regulación de las Comunidades, Servidumbres, Serventías (Art.
30), el Cómaro (Art. 33) y el Retracto de Graciosa.
◊ Contratos: Regulación del Arrendamiento Rústico, las Aparcerías (Art. 55 y ss), el
Vitalicio, la Compañía Familiar Gallega (Art. 100)
◊ Familia: Regula el Régimen Económico Familiar
◊ Sucesiones: Regula los Pactos Sucesorios, las Legítimas, Sucesión Testada e
Intestada y la Partición
♦ Dos Disposiciones Adicionales
♦ Cuatro Disposiciones Transitorias
♦ Una Disposición Derogatoria
♦ Una Disposición Final, que señala que la Ley entra en vigor a los 3 meses de haberse
publicado en el Boletín Oficial de Galicia (BOGA)
CONTENIDO Y VALORACIÓN
Principales novedades de la Ley:
.− En materia de Fuentes, la Ley establece un sistema jerárquico difuso y de difícil interpretación. Atendiendo
a los [Art. 1, 2, 3, C.C.], algún autor, en concreto José Seoane, ya estableció el siguiente orden de prelación de
fuentes:
• Leyes Imperativas
• Usos y Costumbres propios
• Leyes Dispositivas Gallegas
• Principios Generales del Ordenamiento Jurídico Gallego
• Código Civil y demás Leyes Civiles Comunes
• Principios Generales del Derecho Común
Otro tema es el de la Comunidad en Materia de Aguas [Art. 15 L.D.C.G.] El propietario puede aprovechar las
aguas subterráneas que nazcan o broten en su finca ser perjuicio de derechos persistentes, lo cual puede
provocar un conflicto con la Ley de Aguas que dispone con carácter general el carácter público de las aguas.
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Otra materia son las Servidumbres de Paso. La ley admite su adquisición por su usucapión durante 20 años,
pero no establece la retroactividad o irretroactividad de la norma, por lo que los posibles conflictos que
puedan surgir habrán de solucionarse en los tribunales.
En materia de Arrendamientos, la regulación es insuficiente.
El Vitalicio, por el que una o varias personas se obligan respecto a otra u otras a prestar alimentos en la
extensión, amplitud y términos que convenga a cambio de la cesión o entrega de bienes por el alimentario.
El Régimen Económico Familiar establece una regulación muy similar a la del Código Civil con alguna
novedad:
• En las donaciones por razón de matrimonio de bienes futuros pueden hacerse por terceros.
• Las donaciones pueden hacerse antes o después del matrimonio.
En materia de Sucesiones, regula el Usufructo universal de viudedad: [Art. 118 y ss L.D.C.G.]
• Las Aportaciones, que consisten en que se puede adjudicar en vida la plena titularidad de determinados
bienes a quien tenga la condición de legitimario del adjudicante en el momento de la adjudicación,
quedando este legitimario excluido con carácter definitivo de la herencia.
• Testamento Mancomunado; los gallegos pueden otorgar incluso fuera de Galicia (cada cónyuge deja al otro
su herencia)
En esta Ley se insiste en figuras históricas que la propia realidad social ha convertido en obsoletos, por
ejemplo los muiños de herdeiros . las augas de pillo pillota o las agras e vilares.
En otras ocasiones, la Ley contiene reproducciones exactas de preceptos de la misma Ley [Art. 155.1 =
Art.134.1]. Otras veces son reproducciones de artículos del Código Civil [Art. 112 L.D.C.G = Art. 1315−1316
C.C.]
2.5 LEGISLACIÓN CIVIL ESPECIAL
• Ley sobre Concentración Parcelaria de Galicia. Ley del 14 de Agosto de 1985.
• Ley sobre el Arrendamiento Rústico Gallego. Ley del 16 de Abril de 1993 de aparcería y
Arrendamientos históricos
• Las Fundaciones de Interés Gallego. Ley del 22 de Junio de 1983 reformada por la Ley del 8 de
Noviembre de 1991.
3 FUENTES DEL DERECHO CIVIL
En sentido jurídico, Fuente es la causa última del Derecho, y desde este punto de vista podemos hablar de
Fuente Material, que es la fuerza o poder social con facultad normativa creadora, que es el pueblo que
ostenta la soberanía nacional a través de las Cortes, y Fuente Formal, que sería la forma de exteriorizar el
Derecho Positivo, que según el [Art. 1 C.C.] son la Ley, la Costumbre y los Principios Generales del
Derecho.
También es posible distinguir entre Fuente Directa y Fuente Indirecta. Las Fuentes Directas son las que
encierran en si mismas normas jurídicas (Ley y Costumbre). Las Fuentes Indirectas son las que ayudan a
su producción y comprensión (Jurisprudencia)
3.1.1 LAS FUENTES DEL DERECHO EN EL CÓDIGO CIVIL
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El [Art. 1 C.C.]regula las Fuentes del Derecho.
1. Las fuentes del ordenamiento jurídico español son la ley, la costumbre y los principios generales del
derecho.
2. Carecerán de validez las disposiciones que contradigan otra de rango superior.
3. La costumbre sólo regirá en defecto de ley aplicable, siempre que no sea contraria a la moral o al orden
público y que resulte probada.
Los usos jurídicos que no sean meramente interpretativos de una declaración de voluntad tendrán la
consideración de costumbre.
4. Los principios generales del derecho se aplicarán en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carácter
informador del ordenamiento jurídico.
5. Las normas jurídicas contenidas en los tratados internacionales no serán de aplicación directa en España en
tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno mediante su publicación íntegra en el Boletín
Oficial del Estado.
6. La jurisprudencia complementará el ordenamiento jurídico con la doctrina que, de modo reiterado,
establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del
derecho.
7. Los Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que conozcan,
ateniéndose al sistema de fuentes establecido.
En este artículo no se hace referencia a la Constitución, pero es obvia su incidencia en el sistema de fuentes lo
mismo que el ingreso de España en la Unión Europea ha tenido trascendencia por la aplicación del Derecho
Comunitario.
En definitiva, el planteamiento actual del sistema de fuentes en el Derecho Español mantiene el siguiente
efecto jerárquico:
1.− La Constitución del 6de Diciembre de 1978. La Constitución es la ley de leyes, la ley suprema del
ordenamiento jurídico, es la más clara expresión de la soberanía popular.
2.− Los Tratados Internacionales válidamente celebrados y publicados oficialmente en España.
3.− Derecho Comunitario Europeo. Al ingresar España en la UE en virtud de su tratado de adhesión, forman
parte del ordenamiento jurídico los tratados constitutivos de la CEE y los posteriores que los completan o
modifican. Este Derecho contenido en los tratados es lo que se conoce como Derecho Primario, junto al
Derecho Derivado, que estaría formado por las normas que manan de las instituciones dotadas con poder
legislativo de la UE, que es esencialmente el Consejo
4.− La Ley.
5.− La Costumbre, que no sea contraria a la moral o al orden público.
6.− Los Principios Generales del Derecho. El Art. 1 no sólo les reconoce su carácter informador, de manera
que los Principios Generales se aplican siempre directamente en defecto de Ley o Costumbre, pero también se
aplican a través en cuanto informadoras de la Ley y Costumbre.
3.1.2 LAS FUENTES DEL DERECHO EN LA LEY DE DERECHO CIVIL DE GALICIA
A diferencia de la claridad expositiva del Código Civil, la Ley Gallega contiene un sistema jerárquico confuso
y de difícil interpretación.
El [Art. 1] dice: El Derecho civil de Galicia está integrado por los usos y costumbres propios y por las
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normas contenidas en la presente ley, así como las demás leyes gallegas que lo conserven, desarrollen o
modifiquen.
El [Art. 2] dice: Los usos y costumbres notorios no requerirán prueba. Son notorios además de los usos y
costumbres compilados, los aplicados por el Tribunal Supremo, por el Tribunal Supremo de Justicia de
Galicia o por la Audiencia Territorial de Galicia
El [Art. 2.2] dice: El Derecho Gallego se interpretará y se integrará desde los Principios Generales que lo
informan, los usos, las costumbres y la jurisprudencia y la doctrina que encarna la tradición jurídica
gallega.
El [Art. 3.1] dice: Se aplicará el Código Civil y las demás leyes civiles comunes cuando al fallar las
costumbres y leyes civiles gallegas esas normas no se opongan a los Principios del ordenamiento jurídico
gallego
El [Art. 3.2] dice: No serán de aplicación los usos y costumbres cuando fuesen contrarios a leyes
imperativas
De acuerdo con esto se deducirá el orden de prelación de fuentes:
• Leyes Imperativas
• Usos y Costumbres propios
• Leyes Dispositivas gallegas
• Principios Generales del ordenamiento jurídico gallego.
• Código Civil y demás Leyes Civiles Comunes
• Principios Generales del Derecho Común.
3.2 LA LEY
En el sentido amplio, Ley equivale a norma jurídica tanto natural como positiva, comprendiendo también a la
costumbre, En un sentido más restringido sería la norma positiva de origen estatal y forma escrita,
oponiéndose así a la Constitución, y, en un sentido todavía más restringido, sería la norma positiva de origen
estatal y forma escrita de rango especial, que se diferencia de las demás por unos requisitos especiales.
No entran en el concepto de Ley ni las disposiciones de motivos ni los preámbulos que preceden a las leyes en
muchos casos y que tienen un valor interpretativo, ni los proyectos de ley antes de ser aprobados.
Teniendo en cuenta las características de legalidad, generalidad y publicidad que tiene la ley, podemos
definirla como norma jurídica enunciada del poder legislativo del Estado de obligatoriedad general
debidamente promulgada
Podemos distinguir entre Intrínsecos y Extrínsecos:
INTRÍNSECOS
OBLIGATORIEDAD: La Ley central como mandato revestido de sanción
RACIONALIDAD: Este mandato ha de estar ajustado al Derecho Natural y orientado al bien común.
UNIVERSALIDAD O GENERALIDAD: Este mandato se establece para un número indeterminado de actos
y hechos.
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EXTRÍNSECOS
LEGALIDAD: La Ley debe aprobarse por el procedimiento y con los requisitos establecidos por el
ordenamiento jurídico. La constitución en su [Art. 9.3] garantiza el principio de legalidad. La legalidad
consiste esencialmente en que la Ley emane del poder legislativo del Estado, que lo detentan las Cortes
Generales del Estado, el Congreso y el Senado. Una vez aprobada la Ley por las Cortes Generales, el Rey la
sancionará, promulgará y ordenará su inmediata publicación. En cuanto a las leyes de la UE, que son los
reglamentos, cumplen la legalidad en la forma que establecen los tratados, y las leyes de las Comunidades
Autónomas cumplen la legalidad en la forma que les viene impuesta por los Estatutos de Autonomía.
PUBLICIDAD: La Ley debe ser objeto de publicación y promulgación. Debe ser publicada para que se tenga
general conocimiento de ella, y en consecuencia sea obligatoria. La Constitución en su [Art. 9.3] también
garantiza la publicidad de las normas. El [Art. 21 CC] subordina a la publicación de la Ley su entrada en vigor
(Las leyes entrarán en vigor a los 20 días de su completa publicación en el BOE si en ellas no se dispone otra
cosa). Así pues, la publicación consiste en la inserción completa de la Ley en el BOE.
CLASES DE LEYES
• MATERIALES Y FORMALES
• Las Materiales establecen normas y preceptos jurídicos de carácter general
• Las Formales sólo contienen actos concretos o de autoridad
• DE DERECHO ESTRICTO Y DE EQUIDAD
• DE DERECHO GENERAL Y DE DERECHO ESPECIAL
• De Derecho General constituyen el núcleo del ordenamiento jurídico.
• De Derecho Especial regulan una materia determinada
• DE DERECHO COMÚN Y DE DERECHO PARTICULAR
• Las de Derecho Común son aplicables a toda España.
• Las de Derecho Particular son aplicables sólo en los territorios forales.
• DE DERECHO NORMAL Y DE DERECHO ESPECIAL
• De Derecho Normal concuerdan con los Principios Generales.
• De Derecho Especial son contrarias a esos Principios.
MANIFESTACIONES DE LA POTESTAD LEGISLATIVA DEL ESTADO
LEY FUNDAMENTAL
La única Ley Fundamental es la Constitución, que es la Norma Suprema, la ley de leyes, a la que han de
ajustarse y deber respetar todas las demás normas jurídicas.
LEYES DE REFERÉNDUM
Son leyes de especial trascendencia que se someten a referéndum de todos los ciudadanos.
DECRETOS LEGISLATIVOS
El Decreto Legislativo es la norma jurídica con rango de ley dictada por el gobierno por delegación expresa y
concreta de las Cortes Generales. Esta delegación debe hacerse de forma expresa para una materia concreta y
con fijación de un plazo para su ejecución. No pueden ser objeto de decretos legislativos las materias objeto
de leyes orgánicas. Como expresiones de Decretos Legislativos están las Leyes de Bases y los Textos
Refundidos.
LEY DE BASES
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La Ley de Bases es dictada por el poder legislativo y señala las orientaciones que debe tener el texto
definitivo. La propia Ley de Bases delega en el gobierno la redacción de este texto definitivo que lo hará en
forma de decreto legislativo.
TEXTO REFUNDIDO
Se permite que una Ley ordinaria autorice al gobierno para que refunda varios textos vigentes y sin renovar el
ordenamiento, los promulgue por decreto legislativo como texto refundido. Un ejemplo será la ley del 20 de
Marzo de 1984.
DECRETO LEY
El Gobierno goza también de un limitado y provisional poder legislativo en casos de extraordinaria y urgente
necesidad [Art. 86.1 CE]. Una vez dictado el Decreto Ley, el Congreso, sin intervención del Senado, lo
convalidará o derogará en el plazo de 30 días desde su promulgación.
El Decreto Ley no puede afectar a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos recogidos en el Título
1 de la Constitución, así como tampoco a las instituciones básicas del Estado, al régimen de las comunidades
autónomas ni al derecho electoral general.
LEYES DEL ESTADO Y LEYES DE LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS:
La Ley Estatal corresponde al poder legislativo del Estado, que lo tienen las Cortes Generales. La Ley
Autonómica corresponde al poder legislativo que la constitución reconoce a las comunidades autónomas. La
relación entre Ley Estatal y Ley Autonómica no se rige por el Principio de Jerarquía, sino por el de
Competencia. La Ley de las comunidades autónomas se referirá a las materias sobre las que la comunidad
autónoma tiene competencia, y tendrán aplicación dentro del territorio de la comunidad, es decir, la Ley
Autonómica no está por debajo de la Ley Estatal, sino que está al lado de ella. Pero sin embargo, atendemos al
Principio de Jerarquía en una comunidad autónoma. El orden de aplicación sería el siguiente:
• La Constitución
• Los Tratados Internacionales
• Reglamentos y Directivas de la UE
• Ley Estatal y al lado la Autonómica, en las materias de su competencia, y el Estatuto de Autonomía como
fundamento de las mismas.
• La Costumbre
• Los Principios Generales.
LEYES ORGÁNICAS Y LEYES ORDINARIAS
LEY ORDINARIA: Son las leyes típicas que se dictan respecto de materias no reservadas a una Ley
Orgánica. Se aprueban sin especiales requisitos, sólo necesitan mayoría simple, es decir, se aprueba o deniega
dependiendo de la opción k obtenga más votos, de los miembros del Senado.
LEY ORGÁNICA: Son las que se dictan respecto de materias que se consideran de especial trascendencia,
en concreto son las que se refieren al desarrollo de los derechos fundamentales y las libertades públicas.
También son las leyes de aprobación de los Estatutos de Autonomía y del régimen electoral general y las
demás previstas en la propia Constitución.
Para su aprobación se exige mayoría absoluta, es decir, la mitad más uno de los votos. La relación que media
entre la Ley Ordinaria y la Ley Orgánica no se rige por el Principio de Jerarquía, sino por el de Competencias
en cuanto tienen un ámbito distinto
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3.3 LA COSTUMBRE Y LOS USOS JURÍDICOS
LA COSTUMBRE
La Costumbre es una forma de crear normas jurídicas, las normas consuetudinarias. Las normas fijadas por la
costumbre surgen de manera espontánea por la actuación uniforme y continuada o habitual de los grupos
sociales.
La Ley se dicta, y la Costumbre se vive, La Ley en el Derecho actual adquiere eficacia por su concreción por
escrito y por su publicación. La Costumbre rige aunque no se haya recogido por escrito y hasta que sea
comprobada por el uso manifiesto.
En cuanto a su Concepto, el Código Civil no define la Costumbre. De Castro define la Costumbre como la
norma creada o impuesta por el uso social.
ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE
• ELEMENTO MATERIAL: Es el uso, que consiste en la realización de una serie continuada de
actos de manera uniforme y duradera.
• ELEMENTO ESPIRITUAL: Opinio Iuris Seu Necessitatis (la convicción de que es vinculante
realizar tales actos y de tal manera)
• ELEMENTO MORAL: La Costumbre, tal como recoge el [Art. 1.3 CC], no puede ser contraria a la
moral o al orden público.
CLASES DE COSTUMBRES POR SU RELACIÓN CON LA LEY
• COSTUMBRE CONTRA LEGEM: Aquella que va contra lo que dispone una ley. No es fuente del
Derecho porque la Costumbre ha de estar subordinada a la Ley.
• COSTUMBRE SECUNDUM LEGEM: La que se refiere a un extremo regulado por la ley pero
dándole un determinado sentido diferente, es decir, es la Costumbre Interpretativa. Tampoco es fuente
del Derecho porque no actúa en defecto de la Ley, sino que simplemente da una interpretación de la
Ley.
• COSTUMBRE EXTRA O PRAETER LEGEM: Es la que regula una situación no prevista por la
Ley. Es fuente del Derecho y se aplicaría como tal a esa situación que regula.
VALOR JURÍDICO DE LA COSTUMBRE
Vamos a considerar tres aspectos:
• La Costumbre tiene un valor Subsidiario a la Ley. El valor jurídico de la Costumbre como fuente del
Derecho es inferior a la Ley y está subordinado a ella [Art. 3 CC]. En la vigente Ley de Derecho Civil de
Galicia del 25 de Mayo de 1995 dice en su [Art. 1] que el Derecho Civil de Galicia está integrado por los
Usos y Costumbres propios (...) y en su [Art. 3 ] aclara que no serán de aplicación los Usos y Costumbres
cuando fuesen contrarios a las Leyes Imperativas
• Valor superior por Remisión de la Ley. El valor jurídico de la Costumbre puede subir de rango, dejando de
estar subordinada a la Ley cuando ésta se lo eleva expresamente por remisión, es decir, la Ley establece que
para un punto concreto se aplique la Costumbre. En estos casos la Costumbre tiene el mismo rango que la
Ley (p.e. [Art. 485 CC]
• Prueba de la Costumbre. El [Art. 1.3 CC inciso último] dice: La costumbre sólo regirá en defecto de ley
aplicable, siempre que no sea contraria a la moral o al orden público y que resulte probada. Los usos
jurídicos que no sean meramente interpretativos de una declaración de voluntad tendrán la
consideración de costumbre. Esto quiere decir que el juez que deba aplicar el derecho que corresponda al
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caso concreto que debe fallar, no ha de sujetarse necesariamente a las normas que le han sido alegadas por
las partes. En cuanto que el primer elemento de la Costumbre es el Uso, y éste es un hecho que como tal,
debe ser alegado y probado por las partes en el proceso. Tampoco se debe olvidar que el juez debe aplicar
siempre la Costumbre en cuanto que la Costumbre es fuente de Derecho. En consecuencia, respecto de la
prueba de la Costumbre, la parte que alega debe probarla, pues el juez o tribunal no tiene el deber de
conocerla. Pero si el juez o tribunal la conociese puede aplicarla de oficio sin necesidad de prueba.
LOS USOS JURÍDICOS
A ello se refiere el [Art. 1.3 párrafo 2º CC] En la realidad social es muy difícil distinguir con precisión Uso
Social, Uso Jurídico y Costumbre.
USO SOCIAL: Es el Uso no jurídico, y como tal, no tiene valor jurídico alguno
USO JURÍDICO: Es el Uso que se adopta en una relación jurídica. NO se identifica con la Costumbre, y sin
embargo en [Art. 1 CC] le ha dado la misma consideración al reconocerle valor de fuente del Derecho. El
elemento que diferencia la Costumbre y el Uso Jurídico es el de la Opino Iuris Sui Necessitatis, porque este
elemento sólo lo tiene la Costumbre, no el Uso Jurídico.
USO INTERPRETATIVO: El Uso que sirve para conocer e interpretar la voluntad del sujeto de un acto
jurídico. Carece del valor jurídico de la Costumbre.
3.4 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
El punto de partida para estudiar los Principios Generales del Derecho se encuentra en la distinción entre
Derecho Formulado y No Formulado. Esto surge en la codificación, en el Derecho antiguo no existía esta
distinción. Sólo cabe hablar de los Principios admitiendo la existencia de un Derecho extralegal no formulado
por normas. La cuestión está en admitir que el Derecho no es creado por la Ley, sino que la Ley, fundándose
en los Principio Generales del Derecho, regula los problemas jurídicos más importantes, pero quedando otros
sectores de problemas no regulados que exigen un desarrollo del Derecho más allá de lo establecido
normativamente.
El [Art. 1 CC] recoge a los Principios Generales del Derecho como la fuente del Derecho en que se aplicarían
en defecto de Ley o Costumbre sin perjuicio de su carácter informador del ordenamiento jurídico.
Siguiendo a De Castro, podemos hacer referencia a las siguientes funciones que realizan los Principios
Generales de Derecho:
• Fuente del Derecho de aplicación directa en caso de insuficiencia de la Ley o Costumbre. Esto quiere decir
que los Principios Generales del Derecho no se aplican del mismo modo que una norma, sino que en
defecto de Ley o Costumbre, el juez ha de acudir a los Principios Generales del Derecho que contienen
criterios objetivos de justicia.
• Los Principios Generales del Derecho como orientadores de la labor interpretativa. En tanto que la
interpretación media entre una norma y el Derecho, el intérprete ha de guiarse siempre por los Principios
Generales del Derecho para valorar el alcance del contenido de la norma.
• Darles la consideración de Fundamentos del ordenamiento jurídico, porque los Principios Generales del
Derecho son los inspiradores de todo el ordenamiento jurídico.
La jurisprudencia reitera lo expuesto hasta aquí, y de ella podemos extraer las siguientes ideas:
• Los Principios Generales del Derecho son de aplicación indirecta a través de las demás fuentes del Derecho
por su carácter informativo.
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• Los Principios Generales del Derecho son de aplicación directa en defecto de Ley o Costumbre.
• Los Principios Generales del Derecho debe probarse su vigencia.
3.5 LA JURISPRUDENCIA
En sentido amplio, la Jurisprudencia sin los pronunciamientos o sentencias de los tribunales en cuanto deciden
puntos de Derecho y, por tanto, con cierto valor de precedente. También alude a los criterios de interpretación
establecidos por el más alto órgano jurisdiccional que es el Tribunal Supremo. Además, debe ser de la sala
correspondiente a la materia de que se trate.
REQUISITOS
1.− Cierta estabilidad y reiteración de tales criterios, en concreto se necesita que existan dos o más fallos para
sentar jurisprudencia.
2.− Los criterios tienen que haber sido utilizados como razón básica para adoptar tal decisión (Ratio
Decidendi), sin que tengan valor de jurisprudencia las afirmaciones que el Tribunal haga con carácter
incidental o a mayor abundamiento.
3.− Debe existir identidad entre los casos decididos por las sentencias, sin que sea admisible que haya una
simple analogía o similitud.
En el ámbito del Derecho Civil de Galicia serían las sentencias de la sala civil del Tribunal Supremo de
Galicia.
A las sentencias que forman jurisprudencia se le pueden asignar dos funciones:
• Resolver conflictos entre partes
• Integrar la doctrina jurisprudencial
Pero la jurisprudencia no es fuente de Derecho porque no crea normas ni vincula a los órganos jurídicos,
ciencias inferiores, ni al propio Tribunal Supremo, que puede cambiar de criterio, todo ello sin perjuicio de su
importancia práctica de orientación. Esto está regulado por el [Art. 16 CC]
El Código Civil establece:
• La jurisprudencia no es fuente del Derecho porque no está incluida en la enumeración del [Art. 1.1 CC]
• Se aproxima a las fuentes del Derecho en cuanto que se hace mención de ella en el [Art. 1 CC]
• La función que se le asigna es la de complemento o integración del ordenamiento jurídico. Este valor de
complemento se refleja en 2 aspectos
• En la labor de aplicar e interpretar el ordenamiento con unidad de criterio, adaptándose así las normas a las
realidades sociales que van cambiando.
• En la realización práctica del Derecho, elaborando el Derecho Vivo. La jurisprudencia ejerce la labor de
actualizar la ley, poniéndola de acuerdo con las necesidades del momento, Además, agiliza la labor de
legislador y establece doctrina que da pie a nuevas instituciones.
3.6 EL DERECHO COMUNITARIO
Las Comunidades Europeas tienen su origen en una serie de tratados cuyo objetivo final es la unificación
política de todos los estados miembros, aunque judicialmente se trate de conseguir una unificación económica.
Las comunidades europeas producen una serie de normas que constituyen el Derecho Comunitario Europeo.
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FUENTES DEL DERECHO COMUNITARIO
• DERECHO PRIMARIO: Constituido por tratados fundacionales, modificativos y de adhesión.
• Tratados Fundacionales: Son el Tratado de París de por el que se constituye la Comunidad Europea del
Carbón (CECA); Tratado de Roma; Tratado de Roma de 25 de Marzo de 1957 por el que se constituye la
CEE.. Con estos tratados se crean tres comunidades que más tarde unificarán sus instituciones designándose
como Comunidad Europea y más tarde como Unión Europea.
• Tratados Modificativos: Son el Tratado de Bruselas del 5 Abril 1965, llamado Tratado de fusión de los
ejecutivos, que instituyen un único consejo y una única comisión para las tres comunidades; Tratado de la
UE firmado en Maastricht el 7 Febrero 1992 que prevé en un futuro próximo la unidad económica
monetaria y en un futuro lejano la unidad política.
• Tratados de Adhesión: Un tratado de adhesión es el que firmaron España y Portugal en 1985.
• DERECHO DERIVADO: Está constituido por las normas emanadas de las instituciones comunitarias que
tienen poder normativo. Son:
• Reglamentos: Son la fuente formal del Derecho Comunitario más importante. Es un acto normativo dictado
por el consejo de carácter generas, obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable en los
Estados miembros.
• Directiva: Acto normativo cuyo destinatario son los Estados miembros y cuya obligatoriedad sólo se refiere
a los resultados propuestos, dejando a los Estados miembros libertad respecto a la forma y el método para
lograr esos resultados. Pueden emanar del Consejo o de la Comisión.
• Decisión: Es una norma obligatoria, pero no de alcance general, sino sólo aplicable al destinatario
individual al que se notifica.
• Recomendaciones y Dictámenes: Carecen de fuerza vinculante. Las Recomendaciones sería una invitación
a actuar en un determinado sentido y el Dictamen expresa una opinión.
• DERECHO COMPLEMENTARIO: Está integrado por los acuerdos concluidos por los Estado miembros
entre sí, por la UE con terceros, los Principios Generales del Derecho Comunitario que se deducen de los
tratados, la Jurisprudencia del tribunal de justicia de las comunidades europeas, que tampoco es fuente del
Derecho, pero tiene gran importancia práctica en cuanto es el exclusivo aplicador e intérprete del Derecho
Comunitario, y también la Costumbre, que tiene poca importancia.
INCIDENCIAS DEL DERECHO COMUNITARIO EN EL SISTEMA ESPAÑOL
Efecto Directo: Las normas del ordenamiento comunitario una vez están en vigor, son de aplicación directa
en todos los Estados miembros. Ni siquiera es necesario que esas normas se publiquen en los boletines
oficiales, pues desde que se publican en el diario oficial de las comunidades europeas, se entiende que están
promulgadas y entran en vigor cuando lo determina la norma.
Consiste también en que se aplican las normas a los Estados miembros y a sus conciudadanos.
Gozarán de efecto directo los Tratados, los Reglamentos y las Directivas.
La Primacía: Significa que el Derecho Comunitario se aplica con preferencia al Derecho Nacional de los
Estados miembros. Se refiere tanto al Derecho Originario como al Derivado, y su fundamento está en la
delegación de facultades que han hecho los Estados miembros a favor de la UE, perdiendo así parte de su
soberanía.
4. EFICACIA DE LAS NORMAS JURÍDICAS
4.1 LA EFICACIA DE LAS NORMAS Y EL ERROR DE DERECHO
Díez Picazo dice que toda norma jurídica trata de llegar a un determinado supuesto de hecho, una
consecuencia jurídica.
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La Doctrina tribuye a la norma tres efectos principales:
• Deber jurídico de obediencia. Es general para todos (Estado, funcionarios y personas y todos los
miembros de la comunidad nacional)
• Sanción en caso de su incumplimiento. La sanción más característica en Derecho Civil en la nulidad de
pleno derecho y la indemnización de daños perjuicios.
• Eficacia constitutiva de las normas. Las normas organizan jurídicamente la vida social.
ERROR DE DERECHO E IGNORANCIA DE LA LEY
Ignorancia de la Ley: No excusa de su cumplimiento. La doctrina tradicional fundaba esta inexcusabilidad
de la ignorancia de las leyes en la existencia de un previo deber de conocimiento de las misma. Decía que la
ignorancia no excusa porque todos los ciudadanos tienen el deber y la posibilidad de conocer las leyes que se
dictan.
La doctrina actual entiende que el [Art. 6.1] quiere decir que el Derecho debe cumplirse porque admitir el
principio contrario de excusabilidad por ignorancia de la ley equivaldría en la práctica a dejar el cumplimiento
de las leyes a la voluntad de cada ciudadano.
Error de Derecho: La ignorancia de la ley permite deslindar claramente la irrelevancia de la ignorancia de la
ley como excusa para el no cumplimiento de la misma y la posible relevancia del error de Derecho como base
de la falta de validez de determinados actos jurídicos.
Una falta de conocimiento acerca de las normas o de las consecuencias jurídicas de un acto puede ser tenida
en cuenta para determinar la ineficacia del acto.
La jurisprudencia admite la relevancia del error de Derecho pero con cautela, y tal como dice el [Art.
6.1], el error de Derecho producirá únicamente aquellos efectos que las leyes determinen, ha de
interpretarse en el sentido de que el error de Derecho puede ser tomado en consideración cuando la
norma lo permita.
LA EXCLUSIÓN DE LA LEY
El [Art. 6.2 CC] dice que la exclusión voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella
reconocidos sólo serán válidos cuando no contraríen el interés o el orden público ni perjudiquen a terceros.
Para comprender este precepto, hay que partir de la distinción entre norma imperativa y norma dispositiva.
Esta norma dispositiva puede ser alterada o sustituida por la autonomía de la voluntad, sin embargo la norma
imperativa no puede ser excluida por la voluntad de las partes.
En cuanto a los presupuestos que han de producirse para la aplicación del [Art. 6.2 CC] son:
• Sólo se puede excluir voluntariamente una ley dispositiva, y ello ha de hacerse estableciendo un régimen
jurídico de sustitución o reemplazo.
• La exclusión debe hacerse mediante una declaración de voluntad.
• LA exclusión debe siempre referirse a una ley que sea de concesión de derechos a favor de quien,
voluntariamente, excluye su aplicación.
LA RENUNCIA DE DERECHOS
Viene recogida en el [Art. 6.2 CC]. Para que quepa la renuncia, han de darse los siguientes requisitos:
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• Que el renunciante sea el titular del Derecho y tenga la libre disposición del mismo.
• Que el Derecho sea en sí renunciable. Se exceptúan las renuncias de Derechos que se refieran a la persona
humana y también la renuncia de simples facultades jurídicas, que carecen de independencia porque están
basadas y unidas a una situación jurídica principal.
Nuestro Código Civil pone límites tanto a la exclusión de la ley como a la renuncia de derechos. Tales límites
serían las leyes de interés o de orden público y el perjuicio a terceros. Se consideran de interés u orden público
las leyes que regulan el Estado civil, la capacidad de las personas y las normas de Derecho de Familia.
4.2 ACTOS CONTRARIOS A LAS NORMAS IMPERATIVAS
Uno de los efectos de las normas es que en caso de incumplimiento se impone la correspondiente sanción, y
en el ámbito del Derecho Civil las más típicas sanciones son la Nulidad de Pleno Derecho y la Indemnización
de Daños y Perjuicios.
En el [Art. 6.3 CC] se dice que los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos
de pleno derecho salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contrarrección. La razón
de este precepto se encuentra en la protección y supremacía de la ordenación legal frente al arbitrio individual.
Los presupuestos para la aplicación de la sanción de nulidad son:
• Que se trate de una norma imperativa o prohibitiva.
• Que se realice un acto jurídico contrario a los que manda la norma imperativa o prohíbe la norma
prohibitiva.
Una vez que se dan estos presupuestos, el efecto es el de la nulidad, que es inmediata, sin necesidad de
especial declaración. Es general, en el sentido absoluto, definitiva e insanable.
4.3 EL FRAUDE DE LEY
En la categoría de actos contrarios a las normas, han de incluirse aquellos que, sin atacarla directamente,
sirven de modo solapado para burlarla.
De Castro define el acto de Fraude de Ley como el acto cuyo resultado esté prohibido por una ley, pero que se
ampara en otra ley distinta dictada con diferente finalidad. A este fraude se refiere el [Art. 6.4 CC] los actos
realizados al amparo del texto de una norma, que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento
jurídico o contrario a él, se considerarás efectuados en fraude de ley y no impedirán la debida aplicación
de la norma que se hubiere tratado de eludir.
Los requisitos para que tenga lugar el Fraude de Ley son los siguientes:
• El acto de que se trata ha de suponer una verdadera violación de ley por contrarias la finalidad de la misma.
• Que la ley en que busca amparo ese acto no lo proteja suficientemente. Si se viese protegido se produciría
entonces un supuesto de Colisión de Leyes que habría que resolver atendiendo a la jerarquía que tengan
entre si.
• Se discute un tercer requisito que sería la voluntad de burlar la ley. Aunque algunos entiendan que sí, otros
entienden que no, porque lo que se persigue con la doctrina de la prohibición del fraude de ley se basara no
tanto en el propósito de reprimir la mala fe como en la necesidad de proteger los fines de las leyes y la
organización jurídica.
El efecto del Fraude de Ley es la aplicación de la sanción correspondiente a la violación de la ley defraudada,
es decir, el acto queda sometido a los efectos que produzca la ley defraudada y, además, como acto ilícito,
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puede dar lugar a la indemnización de daños y perjuicios conforme al [Art. 1902 CC].
Sin embargo, el fraude de ley no lleva siempre consigo la nulidad del acto, ya que sólo se producirá esta
nulidad cuando la ley defraudada es imperativa o prohibitiva.
4.4 LA VIGENCIA TEMPORAL DE LA LEY
Las normas jurídicas viven en el tiempo y tienen una duración limitada, Adquieren fuerza obligatoria desde el
momento de su entrada en vigor y hasta que son modificadas o extinguidas por otras. Pero esta derogación no
implica que los actos realizados al amparo de la ley extinguida puedan seguir, en ciertos supuestos,
produciendo efectos jurídicos bajo la ley nueva. Estamos entonces en un caso de colisión de leyes en el
tiempo.
Este problema se trata de resolver con las normas del llamado Derecho Transitorio, Son normas de colisión
que tratan de resolver problemas Inter.−temporales. Son normas de remisión a otras normas, esto es, normas
indicativas de las normas que deben ser aplicadas.
El problema de si las situaciones antiguas se regirán por la ley antigua o por la nueva admite dos soluciones:
• RETROACTIVIDAD: La nueva Ley se dice que es retroactiva cuando se aplica a los actos jurídicos
realizados bajo la vigencia del a Ley antigua y a las situaciones jurídicas nacidas también bajo la
vigencia de la Ley antigua.
• IRRETROACTIVIDAD: La nueva Ley sólo debe ser aplicada a los actos jurídicos que se realizan y
a la situaciones jurídicas que se crean después de su entrada en vigor.
LA REGLA GENERAL EN NUESTRO DERECHO.
La Constitución en su [Art. 9.3] garantiza la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables
y restrictivas de derechos individuales. Por su parte, el [Art. 2.3 CC] dice que las leyes no tendrán efecto
retroactivo sino dispusieren lo contrario
La ley tiene efecto retroactivo no sólo cuando lo declara expresamente, sino cuando así resulta de su finalidad
y contenido. Nuestro Código Civil contiene trece disposiciones transitorias de las cuales la Regla Transitoria
Preliminar establece que las variaciones introducidas por este código que perjudiquen derechos adquiridos
según la legislación civil anterior, no tendrán efecto retroactivo.
Con estas Disposiciones Transitorias lo que se pretende es respetar la respectiva posición de las personas con
las relaciones jurídicas, es decir, que el tránsito de la ley antigua a la ley nueva se note lo menos posible.
LA ENTRADA EN VIGOR DE LAS NORMAS
La generalidad de los Códigos suele estableces un plazo, que le llama VACATIO LEGIS, entre el momento
de la publicación de la norma y su entrada en vigor. En el [Art. 2.1 CC] dice las leyes entrarán en vigor a los
20 días de su completa publicación en el BOE si en ellas no se dispone otra cosa.
En cuanto al cómputo del plazo de los 20 días, hay que entenderlo como veinte días naturales, sin descontar
los festivos y excluyéndose el día de la publicación de la ley, pero no el último [Art. 5.1 CC]
En cuanto a la entrada en vigor, no sólo es aplicable a las normas civiles, sino a cualquier otro tipo.
LA CESACIÓN DE LAS NORMAS
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La cesación de los efectos de una norma puede ser temporal o definitiva. La definitiva puede tener lugar por
acusa internas (supuesto de Caducidad) y por causas externas (supuesto de Derogación)
• CADUCIDAD
Caduca la Ley cuando:
• Cuando la ley nació con un plazo determinado de vigencia y ese plazo ha transcurrido.
• Cuando la Ley se dictó en atención a una determinada situación que ha desaparecido.
• DEROGACIÓN
Es la abolición de una ley en virtud de otra nueva, Se sujeta a los siguientes principios:
• Toda disposición puede ser derogada por nuevas disposiciones.
• La derogación ha de hacerse por una norma que no tenga rango inferior a la derogada.
La derogación puede ser de dos tipos:
◊ EXPRESA: Es la que resulta de una disposición especial de la ley nueva.
◊ TÁCITA: Es la que tiene lugar cuando las disposiciones de la ley nueva son
incompatibles con las de la ley precedente.
[Art. 2.2 CC] Las leyes sólo se derogan por otras posteriores. La derogación tendrá el alcance que
expresamente se disponga y se extenderá siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma
materia, sea incompatible con la anterior. Por la simple derogación de una ley no recobran vigencia las
que ésta hubiere derogado.
PARTE GENERAL
DERECHO DE LA PERSONA
5. LA PERSONA EN GENERAL
5.1 − 5.2 DERECHO CIVIL Y DERECHO DE LA PERSONA. CONCEPTO Y CLASES DE PERSONA
Toda relación jurídica media entre sujetos, que son los titulares de los Derechos y Deberes correspondientes a
aquella relación.
EL titular es sujeto de aquel Derecho, pero para poderlo ser ha de ser anteriormente Sujeto de Derechos, o lo
que es lo mismo, ha de ser Persona. Son Personas todos los seres humanos, hombres y mujeres. Pero no sólo
los seres humanos son sujetos de Derecho, porque el Derecho concede también aptitud para ser titular de
Derechos y Obligaciones a las personas jurídicas.
El Derecho Civil puede considerarse en su conjunto como el Derecho de la Persona, en cuanto que el objeto
propio de las instituciones que regula es la persona en sí misma considerada. Sin embargo, la expresión
Derecho de la Persona se utiliza también para referirse al conjunto normativo que regula la capacidad de obrar
de las personas físicas o naturales y su incorporación a la sociedad.
El Código Civil dedica su Libro Primero a las personas.
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5.3 CAPACIDAD JURÍDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR
CAPACIDAD JURÍDICA
La Capacidad Jurídica es la aptitud o idoneidad para ser titular de Derechos y Obligaciones.
Toda persona por el mero hecho de serlo tiene capacidad jurídica. En tal sentido, la capacidad jurídica es una
cualidad esencial de la persona.
La capacidad jurídica tiene las siguientes características:
• Es una cualidad esencial e inseparable de la persona. Es algo que el Derecho no atribuye, sólo
reconoce.
• Es una cualidad personal que enlaza directamente los efectos jurídicos de las titularidades y
obligaciones a la persona
• Tiene carácter general, lo que quiere decir que no es un requisito de una determinada relación jurídica,
sino que es la posibilidad general para ser titular de relaciones jurídicas.
• No puede ser objeto de tráfico jurídico y es materia de orden público.
CAPACIDAD DE OBRAR
La Capacidad de Obrar es la aptitud o idoneidad para realizar eficazmente actos jurídicos, es decir, es la
capacidad para adquirir y ejercitar Derechos y asumir Obligaciones.
Esta capacidad no corresponde por igual a todos los que poseen capacidad jurídica, depende del estado civil o
de ciertas cualidades que el ordenamiento jurídico toma en consideración. En definitiva, según sea el estado
civil de las personas así será el radio de acción de la capacidad de obrar. Por ello, podemos distinguir diversos
grados de la capacidad de obrar:
• MÁXIMA
Es la Capacidad Plena, es decir, la plenitud de la capacidad de obrar. Se haya en este grado el mayor de edad.
En el [Art. 322 CC] se dice que El mayor de edad es capaz para todos los actos de la vida civil (...). Esto
supone que el capaz actúa por si mismo en el ámbito jurídico y ejercita personalmente los Derechos y
Obligaciones de que es titulas sin perjuicio de que también pueda ejercitarlos a través de otros por medio de
representación voluntaria. Ahora bien, la plena capacidad tampoco es un concepto absoluto, porque como
sigue diciendo el [Art. 322 CC] ,(...) salvo las excepciones establecidas en casos especiales por este Código.
De esto se desprende que aún el capaz respecto de determinados actos, la Ley entiende que no es apropiado
que los ejercite desde que tiene esa capacidad (18 años); sería el supuesto de la adopción, que no basta que
tenga capacidad, sino que se exige que el adoptante tenga 25 años.
• MÍNIMA
Es la Incapacidad, es el grado inferior de la capacidad de obrar, la carencia e capacidad. El incapaz, al carecer
de aptitud para ser titular de Derechos y Obligaciones, es otra persona la que ejercita en su nombre esos
Derechos y Obligaciones, que sería el representante legal.
• INTERMEDIA
Es la Capacidad Restringida. Significa la aptitud de ejercicio de los propios Derechos y Obligaciones, pero
con el necesario Complemento de Capacidad para ciertos actos, que sería el consentimiento, autorización, etc.
En este grado se encuentran las siguientes personas:
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◊ El Menor Emancipado
◊ El Pródigo
◊ El Caso Especial del menor que va a contraer matrimonio respecto de las
capitulaciones matrimoniales y las donaciones.
En todo caso el que se haya con capacidad restringida actúa por sí mismo en el mundo jurídico como el capaz.
Ejercita personalmente sus Derechos y Obligaciones, no tiene representante legal, pero para algunos actos
precisos necesita el complemento de capacidad, que otorgarán los anteriores titulares de la patria potestad o el
curador al que se le atribuye específicamente esta función.
EL MENOR EMANCIPADO
La emancipación produce la extinción de la patria potestad de la tutela y la adquisición de una capacidad
restringida, El emancipado tiene plena capacidad para la mayoría de los actos y negocios jurídicos, pero para
algunos actos, que son los que enumera el [Art. 323 CC] (...)hasta que llegue a la mayor edad no podrá el
emancipado tomar dinero a préstamo, gravar o enajenar bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o
industriales u objetos de extraordinario valor sin consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de
su curador. (...), necesitará Complemento de Capacidad otorgado por sus padres, anteriores propietarios de la
patria potestad y, a falta de estos, el curador.
LA PRODIGALIDAD
El pródigo, respecto de aquellos actos determinados por la sentencia que le incapacita, precisa de la
intervención del curador, que es el que le presta el complemento de capacidad.
EL MENOR QUE VA A CONTRAER MATRIMONIO
Siendo incapaz por ser menor, tiene una capacidad restringida para otorgar capitulaciones
matrimoniales, y también puede hacer donaciones por razón de su matrimonio, pero para estos dos
actos necesita el complemento de capacidad, que se lo dan los padres o titulares de la patria potestad o
el tutor.
• ESPECIAL
Es la Incapacitación. Es un grado especial porque depende de cada caso concreto. La idea básica de la
incapacitación es la privación de capacidad. Para que ésta se produzca, han de concurrir los siguientes
requisitos:
◊ Sólo se puede producir por las causas fijadas por la Ley, es decir, el [Art. 200 CC]
Son causas de incapacitación las enfermedades o deficiencias persistentes de
carácter físico o psíquico, que impidan a la persona gobernarse por sí misma.
◊ Ha de ser establecida por el juez−
◊ Ha de estar fijada en sentencia dictada en juicio verbal, que tendría la extensión que
la misma sentencia fije.
◊ El incapacitado queda bajo la representación legal del tutor o de la patria potestad
prorrogada o rehabilitada
PRESUNCIONES DE CAPACIDAD
• La capacidad del mayor en la regla general y la incapacidad como excepción, debe probarla quien la alega.
• Si la Ley no exige una capacidad especial, hay que entender que requiere la capacidad de obrar genérica.
• Las restricciones originadas por un estado civil requieren alegación y prueba de ese estado civil.
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• Los preceptos limitativos de la capacidad son de interpretación restrictiva.
5.4 EL ESTADO CIVIL Y LAS ACCIONES DE ESTADO
ESTADO CIVIL
La expresión Estado Civil es utilizada por el Código, pero sin embargo este Código no contiene una
definición de la institución.
El estado civil se puede entender como una cualidad civil de la persona por su especial situación y
consiguiente condición de miembro de la organización jurídica, y que, como tal, caracteriza su capacidad de
obrar y el ámbito propio de su poder y responsabilidad.
Son estados civiles el de Soltero, Casado, Hijo, etc., pero también lo son la nacionalidad y la vecindad.
Se puede concebir el estado civil como una cualidad natural o adquirida por una persona que supone por su
permanencia y estabilidad una manera de ser o estar en la comunidad y que el ordenamiento toma en
consideración para atribuirle efectos jurídicos. Esto quiere decir que el estado civil es determinante de la
capacidad de obrar.
CARACTERES DEL ESTADO CIVIL
PERSONALIDAD: Toda persona tiene un estado civil como bien propio de su personalidad, por lo que su
ataque o desconocimiento supone un acto ilícito. Esto no quiere decir que una persona sólo pueda tener un
estado civil, porque pueden coincidir varios en una misma persona.
ORDEN PÚBLICO: El estado civil está sustraído al juego de la autonomía de la voluntad de los particulares,
por lo que no cabe transacción alguna sobre el estado civil.
EFICACIA ERGA OMNES: Significa que las sentencias jurídicas que recaen sobre el estado civil afectan a
terceros.
INCAPACITACIÓN: El loco o demente y el prodigo poseen cualidades personales que son tenidas en
cuenta por el derecho para originar estados civiles de incapacidad de distinto alcance. La constancia del estado
civil ha de hacerse mediante declaración judicial.
ACCIONES DE ESTADO
Son las pretensiones ante los órganos jurídicos que tienen por objeto un estado civil, bien para conseguir que
se declare ese estado civil de forma pública y solemne, bien para impugnar el que una persona ostenta. Así, se
dividen en acciones Declarativas y acciones Modificativas. Pero existe la posibilidad de que la sentencia no se
limite a declarar el estado civil o a privar del mismo a una persona, sino que se lo atribuya. Éstos son los
supuestos de filiación no matrimonial.
Las acciones de estado son indisponibles, irrenunciables e intransferibles. Su ejercicio es personalísimo,
aunque en ocasiones también están legitimados para realizar estas acciones los herederos. Nota común a todos
los estados civiles es la eficacia Erga Omnes, que afecta a terceros aunque no hayan litigado, y es por ello
necesaria la intervención siempre del ministerio fiscal.
5.5 COMIENZO DE LA PERSONALIDAD: EL NACIMIENTO Y SUS REQUISITOS
Por Persona hay que entender todo ser capaz de derechos y obligaciones, y por Personalidad la aptitud para
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ser sujeto activo o pasivo de las relaciones jurídicas. Se es persona y se tiene personalidad. Actualmente se
considera que la personalidad es un atributo esencial del ser humano, inseparable, En todos los tiempos, los
ordenamientos jurídicos se han preocupado de fijar el momento que marca el comienzo de la personalidad. El
[Art. 29 CC] dice El nacimiento determina la personalidad(...) y el [Art. 30 CC] Para los efectos civiles,
sólo se reputará nacido el feto que tuviere figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente
desprendido del seno materno
REQUISITOS
• Tener Figura Humana: Pese a la crítica que ha recibido, tener Figura Humana significa excluir de la
condición de nacido al ser que comúnmente se entiende que no puede tener vida biológica durante algún
tiempo. La falta de figura humana no puede confundirse con la falta de miembros o anormalidades. Están
excluidos los fetos bicéfalos, los fetos acéfalos y los casos de inmadurez fetal.
• Vivir 24H Desprendido del Seno Materno: Este plazo de 24 horas se cuenta desde la ruptura del cordón
umbilical. Se exige pues 24 horas de vida humana con natural funcionamiento de las funciones respiratoria,
circulatoria y nerviosa. Cumplida la condición, la personalidad se habrá tenido desde el momento del
nacimiento.
• El Código Civil no exige la llamada Viabilidad, entendida esta como la aptitud o capacidad del ser para
poseer y seguir poseyendo vida.
La concurrencia de los requisitos del [Art. 30 CC] hace que el nacimiento determine la personalidad. Si no se
cumplen los requisitos, la criatura es abortiva y no adquiere personalidad a efectos civiles. Desde el momento
en que el feto queda enteramente desprendido del seno materno y con las funciones vitales en funcionamiento
correcto tiene personalidad, capacidad, estado civil y empieza a contar su edad.
En el [Art. 31 CC] se establece el supuesto de los partos dobles: La prioridad del nacimiento, en el caso de
partos dobles, da al primer nacido los derechos que la ley reconozca al primogénito.
En cuanto a la prueba oficial del nacimiento, es la inscripción en el Registro Civil. Según la Ley de Registro
Civil, la inscripción hace referencia al nombre, sexo, fecha, hora y lugar de nacimiento y, en su caso, de la
filiación del nacido. Esta inscripción la realiza por declaración quien tenga conocimiento del nacimiento, y
deberá hacerse pasadas las 24 horas y antes de los 8 días siguientes al nacimiento, salvo en los casos que
propone el Código de Registro Civil.
Estarán obligados a inscribir al nacido primero el padre, luego la madre, en tercer lugar el pariente más
próximo o, en su defecto, cualquier persona mayor de edad presente en el lugar del alumbramiento al tiempo
de producirse, luego el jefe del establecimiento o el cabeza de familia de la casa en que haya tenido lugar el
nacimiento. Respecto a los recién nacidos abandonados, el que lo hubiera recogido tiene que inscribirlo.
Desde luego, la inscripción en el Registro Civil no produce la adquisición de la personalidad, sólo es un
medio de prueba privilegiado.
5.6 LA PROTECCIÓN JURÍDICA DEL NASCITURUS
El [Art. 29 CC] sigue diciendo (...)pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean
favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el artículo 30.
El nacimiento determina la personalidad, y en consecuencia la capacidad jurídica. Si esta regla la llevamos
hasta sus últimas consecuencias políticas, el nasciturus no podría adquirir derechos, especialmente
sucesorios. En la práctica el problema se plantea en relación con los derechos del póstumo en la herencia
paterna. La herencia se abre en el momento del fallecimiento, y si en ese momento el nasciturus todavía no ha
nacido, y sin embargo es necesario que los que van a suceder al causante tengan capacidad en el momento de
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la apertura y de esa capacidad carece el nasciturus, se llevaría en principio a excluir el póstumo de la herencia
paterna.
Sin embargo, para evitar esta regla excesivamente rigurosa, ya desde época del Derecho Romano se concede
una cierta protección al no nacido y al concebido. Para explicar el [Art. 29 CC] surgen diferentes posturas
doctrinales
• Para unos es la concepción y no el nacimiento el que determina la personalidad.
• Para otros, lo que existe es no una personalidad plena, sino una personalidad especial condicionada o
anticipada en cuanto reconoce a favor del concebido unos determinados efectos jurídicos.
• La más seguida es la propugnada por De Castro, que dice que se trataría de una situación jurídica de
pendencia. Cumplida la condición, esa citación interina profesional se convierte en definitiva,
En cuanto al alcance de la protección del concebido, en el [Art. 29 CC] contiene una norma muy amplia
cuando dice que al concebido se le tiene por nacido a todos los efectos que le sean favorables.
SUPUESTOS DE PROTECCIÓN AL CONCEBIDO
DONACIONES
En el [Art. 627 CC] se admite que se hagan donaciones a concebidos y no nacidos que serán aceptadas por
quienes lo representasen si se hubiera verificado ya su nacimiento. Con este precepto se admite claramente la
posibilidad de hacer donación a los concebidos y se le reconoce eficacia vinculante. Pero no podemos deducir
de este precepto que se esté haciendo un reconocimiento de la personalidad desde el momento de la
concepción. La donación al concebido no implica que el donante pierda la titularidad actual del bien donado,
y dicha pérdida se producirá en el momento en que el concebido nazca con las condiciones del [Art. 30 CC]
Sin embargo, desde la aceptación de la donación, esa titularidad se halla sometida a esa circunstancia, y pos
tanto, el donante está obligado a custodiar o guardar lo donado hasta que el concebido nazca o no nazca.
Por otro lado, el donante tiene que desprenderse de lo donado, pues está obligado a ello cuando se produzca el
nacimiento
HERENCIA
Los [Arts. 959−967 CC] contienen una serie de reglas pensadas en beneficio del nasciturus y los que tengan
derecho a ala herencia, de modo que por la concurrencia o no del póstumo, ese dinero del póstumo destinado a
la herencia pueda desaparecer o disminuir. En todo caso, la división de la herencia se suspende hasta que se
verifique el parto o el aborto o resulte que a transcurrido un cierto tiempo y se comprueba que la viuda no
estaba encinta. Habrá de procederse además a la administración de los beneficios de esa herencia hasta que
tenga lugar el parto o se haya producido el aborto o haya transcurrido el tiempo máximo de gestación.
En los [Arts. 960 y 061 CC] se dice que se han de adoptar una serie de medidas para evitar la suposición de
parto y que pase por viable el feto que no lo es.
RETROACCIÓN DE LOS SUPUESTOS DEL NACIMIENTO
Si el concebido nace con las condiciones del [Art. 30 CC], la personalidad la tiene desde el momento de la
concepción para los efectos favorables. Por ello es importante fijar el momento de la concepción del nacido, A
ello se refiere el [Art. 116 CC] que dice que Se presumen hijos del marido los nacidos después de la
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celebración del matrimonio y antes de los trescientos días siguientes a su disolución o a la separación legal
o de hecho de los cónyuges.
5.7 FIN DE LA PERSONALIDAD: LA MUERTE
En el [Art. 32] se establece que La personalidad civil se extingue por la muerte de las personas En este
precepto se entiende muerte en su sentido natural. La determinación del momento de la muerte de una persona
tiene una gran importancia, sobre todo en cuanto a la sucesión hereditaria del difunto, porque sólo podrán
sucederle los que le sobrevivan y porque en el momento del fallecimiento se califica la capacidad para
sucederle.
Para fijar el momento de la muerte de una persona se acude al dictamen de un facultativo. Con la muerte se
extingue la personalidad, desaparece la aptitud para tener derechos y obligaciones, pero permanecen sin
embargo derechos patrimoniales y el patrimonio del causante no se transforma en herencia.
PRUEBA DE LA MUERTE
El fallecimiento de una persona ha de inscribirse en la Registro Civil mediante declaración de quien tenga
conocimiento de la muerte. Esta declaración debe hacerse antes del enterramiento y es que la inscripción del
fallecido en el Registro Civil es presupuesto para la licencia de entierro, que tendrá lugar transcurridas al
menos 24 horas desde el momento de la muerte.
Deberán hacer la inscripción del fallecido los pariente del difunto, los habitantes de misma casa o los vecinos
si el fallecimiento ocurre en la casa. Si ocurriese fuera de casa, estarían obligados primero los parientes, luego
el jefe del establecimiento o cabeza de familia de la casa donde falleciera y por último la autoridad
gubernativa.
La inscripción del fallecimiento hace fe del hecho de fallecimiento de la persona y de la fecha, hora y lugar en
que se produce.
PREMORIENCIA O CONMORIENCIA
En el caso de que varias personas fallezcan en un mismo acontecimiento y sea incierto el momento de la
muerte de cada una de ellas, de lo que depende la posibilidad de que se realice entre ellas una sucesión
hereditaria, para estos supuestos el [Art. 33 CC] presenta una presunción de Conmoriencia. Si se duda, entre
dos o más personas llamadas a sucederse, quién de ellas ha muerto primero, el que sostenga la muerte
anterior de una o de otra, debe probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al mismo tiempo y no
tiene lugar la transmisión de derechos de uno a otro
Para que se de presunción de conmoriencia tienen que darse las siguientes situaciones:
• Que las personas afectadas por esa presunción estén llamadas a sucederse entre sí. Como es requisito
esencial que el heredero sobreviva al difunto para poder heredar, salvo que se pruebe que la muerte de uno
antes que el otro, se presumen muertas al mismo tiempo.
• La existencia de un estado de duda de quién murió primero, porque es entonces cuando juega la presunción
de conmoriencia siempre y cuando a quien interese pruebe la existencia de la vida
Aunque en el Código Civil se deduce que la presencia de conmoriencia se refiere a personas fallecidas en un
mismo proceso, sin embargo hay que aplicar este mismo criterio de presunción de conmoriencia a personas
fallecidas en diferentes lugares cuando se ignora el momento de la muerte de ambas o de alguna de ellas
6. LA EDAD Y EL SEXO
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6.1 LA EDAD Y SU SIGNIFICACIÓN JURÍDICA
En sí misma considerada, la edad de la persona no hace referencia más que a la a duración temporal de su vida
desde el día de su nacimiento hasta el día del cómputo.
Jurídicamente, la edad sirve de referencia para determinar la aptitud de la persona para realizar eficazmente
actos jurídicos. En definitiva, para el ejercicio de la capacidad de obrar. La ley señala una edad básica que
separa el estado del menos de edad del mayor de edad. Asimismo, señala unas situaciones especiales para
supuestos concretos.
En nuestro ordenamiento podemos señalar entre otros los siguientes casos:
• MENOR DE 12 AÑOS
En los procesos de adopción debe ser oído si tuviese suficiente juicio
• CON 12 AÑOS
Éste consiente la adopción y se les tiene que oír en los procesos de nulidad, separación y divorcio.
• CON 14 AÑOS
Se puede otorgar testamento, salvo en ológrafo, y contraer matrimonio con dispensa judicial.
• CON 16 AÑOS
Cabe la emancipación y se puede ser testigo en testamento otorgado en caso de epidemia.
• CON 25 AÑOS
Se exige esta edad para poder adoptar
• CON 75 AÑOS
A efectos de la declaración de fallecimiento, teniendo que haber pasado 5 años desde la desaparición o últimas
noticias de la persona.
6.2 LA MAYORÍA DE EDAD
De Castro la define como la edad única y básica que determina automáticamente un cambio del estado civil,
haciendo pasar a la persona de la situación de protegido y dependiente a la de plenamente responsable.
En el [Art. 314 CC] se entiende que la mayoría de edad provoca emancipación. Sin embargo, el verdadero
sentido de la mayoría de edad se desprende del [Art. 322 CC], por virtud del cual El mayor de edad es capaz
para todos los actos de la vida civil, salvo las excepciones establecidas en casos especiales por este Código
Aunque la mayoría de edad se refiere al ámbito civil, hay que referirla a todos los ámbitos jurídicos. En el
[Art. 315 CC] dice que La mayor edad empieza a los dieciocho años cumplidos, y para el cómputo de los
años de la mayoría de edad se incluirá completo el día del nacimiento.
La Constitución en su [Art. 12] también dice de la mayoría de edad que Los españoles son mayores de edad
a los dieciocho años
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6.3 LA MENOR EDAD: CAPACIDAD DE OBRAR Y RESPONSABILIDAD
A diferencia de la mayoría de edad, la menor edad se caracteriza por:
• Falta de independencia del menor, que está sometido o específicamente instituido de guarda y
protección.
Los hijos menores están sujetos a la patria potestad del padre y de la madre, y los que no estuviesen
sujetos a la patria potestad lo estarían a la tutela.
Al titular o titulares de la patria potestad o la tutela les corresponde la guardia del menor, su
representación legal y la administración de su patrimonio.
• Materia de capacidad del menor. La doctrina mantiene fundamentalmente dos posturas diferentes.
Tradicionalmente, entendía que el menos era total y absolutamente incapaz y únicamente se le
reconocía de forma excepcional eficacia a ciertos actos del menor.
Frente a esta postura tradicional, De Castro considera como regla general la capacidad de obrar y las
limitaciones a la capacidad de obrar como una característica básica de este especial estado civil del
menor. En definitiva el menor es capaz, pero tiene una capacidad limitada o restringida.
En la realidad del tráfico jurídico, los menores realizan transacciones elementales, y nadie duda que
tienen capacidad para comprender el alcance de esa transacción ni de que manifiestan esa voluntad
libre y de forma vinculante.
A medida que esos menores se van aproximando a la mayoría de edad, la gama de contratos que pueda
hacer y realizar el menor irá en aumento.
• Ley de 13 de Mayo de 1981
Modifica los artículos del Código Civil relativos al menor y, por virtud de ella, se le reconocen al menor
una cierta capacidad pero limitada.
Así, no podemos contraponer de forma absoluta al mayor de edad como capaz y al menos de edad como
incapaz, porque con esta ley el Derecho Positivo reconoce que la adquisición de la capacidad de obrar
es paulatina y progresiva.
• El menor puede realizar por si mismo determinados actos de
acuerdo con las leyes y sus condiciones de madurez, es decir, los
actos relativos a los derechos de la persona son actos que el
menor puede realizar por sí mismo atendiendo a sus condiciones
de madurez.
• El menor que tiene 16 años puede administrar por sí mismo los
beneficios que haya adquirido por su trabajo o industria
• Los padres no pueden disponer de los derechos de los que sean
titulares sus hijos ni de sus bienes inmuebles ni objetos preciosos
o valores mobiliarios salvo que cuenten para ello con el
consentimiento del menor que cumplió los 16 años, el cual,
además, debe manifestarlo en documento público o con
autorización judicial.
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• Ley de 15 de Enero de 1986 (Ley Jurídica del Menor)
Modifica preceptos jurídicos del Código Civil, y pretende resaltar la adquisición gradual de la
capacidad de obrar de los menores, llegando a afirmar que las limitaciones a la capacidad de obrar de
los menores ha de interpretarse de forma restrictiva.
En esta Ley se prevé una serie de actos jurídicos concretos que puede realizar el menor:
• Puede aceptar donaciones.
• Puede contraer matrimonio a partir de los 14 años pero con dispensa judicial.
• A partir de los 14 años también puede otorgar testamento salvo el ológrafo.
• Pueden realizar otros actos pero con el necesario complemento de capacidad que se lo prestan los
padres o tutor. Estos actos serían otorgar aptitudes matrimoniales, salvo las que se limitan a pactar el
régimen de separación y participación.
En definitiva, la capacidad de obrar del menor es general pero limitada. En aquella parte del ámbito
jurídico en la que el menor no tiene capacidad jurídica se halla el grado de incapaz en el sentido de que
no actúa por sí, sino que en su nombre lo hace un representante legal que sería el titular o titulares de la
patria potestad o en todo caso el tutor.
6.4 LA EMANCIPACIÓN: FORMAS, REQUISITOS Y EFECTOS
La emancipación produce en el sujeto una capacidad de obrar restringida. Actúa por sí mismo y realiza
actos jurídicos, pero para algunos actos que señala el Código Civil, según sea el tipo de participación,
necesitan un complemento de capacidad para la plena validez de esos actos.
La emancipación produce la extinción de la patria potestad o la tutela, teniendo en cuenta que la emancipación
del menor bajo tutela se llama beneficio de la mayoría de edad o habilitación.
Sin embargo, aunque se haya extinguido la patria potestad o la tutela, cuando el menor de edad necesite ese
complemento, se lo darán los anteriores titulares de la patria potestad, salvo que fueran suspendidos de la
misma, o el curador que se nombra para tal fin.
CLASES DE EMANCIPACIÓN [Art. 314 CC]
La emancipación tiene lugar:
1. Por la mayor edad.
2. Por el matrimonio del menor.
3. Por concesión de los que ejerzan la patria potestad.
4. Por concesión judicial.
EMANCIPACIÓN POR MATRIMONIO
El matrimonio produce de derecho la emancipación. Automáticamente. Esta emancipación puede conseguirse
desde los 14 años, porque es a partir de esta edad que se puede obtener la dispensa judicial.
El emancipado por matrimonio, aunque sea menor de edad, está habilitado para regir su persona y bienes
como si fuera mayor, pero hasta que llegue a la mayor edad no podrá el emancipado tomar dinero a
préstamo, gravar o enajenar bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales u objetos de
extraordinario valor sin consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su curador. [Art. 323
CC]
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En cuanto a los bienes conyugales, para enajenar o gravar inmuebles, establecimientos mercantiles o
industriales y objetos de extraordinario valor, se necesitará el consentimiento del otro cónyuge si es
mayor de edad, y si fuese menor, se necesitará el consentimiento de los padres o curadores de uno y
otro.
EMANCIPACIÓN POR CONCESIÓN
Los titulares de la patria potestad o tutor pueden conceder la emancipación voluntariamente, pero para
que ésta sea válida, han de cumplirse los siguientes requisitos:
• Que el menor tenga 16 años cumplidos
• Que consienta la emancipación
• Se exige que la concesión de haga por escritura pública o por comparecencia ante el juez encargado
del Registro Civil Formal.
• Publicidad. Los padres han de inscribir al emancipado en el Registro Civil como inscripción
marginal a la donación para que conceda efectos frente a terceros
Concedida esta clase de emancipación es irrevocable.
EMANCIPACIÓN POR CONCESIÓN JUDICIAL
Si en la emancipación por concesión la iniciativa la tienen los titulares de la patria potestad, en este
supuesto son los propios menores, siempre que hayan cumplido 16 años, quienes se dirigen al juez
solicitando la concesión de la emancipación, ya estén sometidos a patria potestad ya a tutela.
Cuando estuviesen sometidos a patria potestad se habla de Conceder la Emancipación.
Cuando estuviesen bajo tutela se habla de Conceder el beneficio de la Mayor Edad. En este supuesto
para que se conceda la emancipación, no se requiere presupuesto complementario alguno aunque eso sí,
la solicitud ha de estar fundada.
Sin embargo, cuando se tratase de menores sujetos a la patria potestad, es necesario que se haya
producido alguno de los siguientes supuestos de hecho:
• Que el progenitor que ejerce la patria potestad haya contraído nuevo matrimonio o conviva de hecho
con otra persona distinta del otro progenitor.
• Que los cónyuges vivan separados.
• Que por cualquier causa el ejercicio de la patria potestad se vea gravemente entorpecido
EFECTOS
La emancipación da capacidad de obrar, pero no plena, porque el emancipado, para ciertos actos de
especial trascendencia, necesita un complemento de capacidad, es decir, el emancipado actúa por si,
pero con el necesario complemento de capacidad que se lo otorgan los antiguos titulares de la patria
potestad o el curador. La emancipación extingue la patria potestad y la tutela.
Según el [Art. 323 CC], La emancipación habilita al menor para regir su persona y bienes como si fuera
mayor(...), es decir, le concede capacidad de obrar, pero precisará el complemento de capacidad para
ciertos actos que son:
• Tomar dinero a préstamo
• Gravar o enajenar bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales u objetos de
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extraordinario valor
En caso de emancipación por matrimonio, se establece la regla especial por la que para enajenar y
gravar bienes comunes, si el otro cónyuge es mayor, basta con el consentimiento de los dos, pero cuando
ambos cónyuges son menores, se precisará en consentimiento de los dos y, además, el de los padres o
tutores de ambos.
6.5 VIDA INDEPENDIENTE DEL MENOR
El [Art. 319 CC] entiende que Se reputará para todos los efectos como emancipado al hijo mayor de
dieciséis años que con el consentimiento de los padres viviere independientemente de estos. Los padres
podrán revocar este consentimiento. A diferencia de los otros tipos, lo fundamental de este tipo de
emancipación es que puede revocarse, mientras que los otros son irrevocables.
En caso de que se revoque la emancipación, el menor deberá volver al sometimiento a la patria
potestad. Puesto que se puede revocar, la legislación del Registro Civil no considera posibles la
inscripción de la emancipación por vida independiente.
La situación de independencia que es presupuesto para que se produzca este tipo de emancipación
requiere una cierta autonomía económica del menor, es decir, que pueda subsistir por sí mismo
realizando cualquier tipo de actividad. Ahora bien, vivir separadamente de la familia o la simple lejanía
física no son circunstancias significativas para que pueda producirse esta emancipación.
6.6 EL SEXO Y LA TRANSEXUALIDAD
En cuanto al sexo, ha sido a lo largo de la historia del Derecho una de las cualidades naturales de la
persona sobre la que los ordenamientos jurídicos han establecido una profunda diferencia en cuanto al
trato jurídico que sen dispensan que se concretaban en una mayor capacidad de obrar del varón, hasta
el punto de que hubo épocas en que la mujer era considerada persona incapaz y sometida siempre al
poder del marido, del padre o de un tutor.
La evolución de los ordenamientos jurídicos ha ido hacia la equiparación jurídica de los hechos. En el [Art.
14 CE] se dice que Los españoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminación alguna
por razón de nacimiento, raza, sexo, religión, opinión o cualquier otra condición o circunstancia personal
o social. Precisamente en este artículo se han fundado sucesivas reformas en el Código Civil.
En cuanto a la transexualidad, es una condición o modo de ser de la persona que desea el paso del sexo que
tiene al opuesto como consecuencia de sentirse de éste y no de aquel. A quien se halle en este caso se le llama
transexual.
El Código Civil no contempla la transexualidad, y la idea que tiene del sexo es la natural, por ello, para
conocer la actualidad de este tema tenemos que ir a la doctrina del Tribunal Supremo y a los Registros. En
cuanto a las sentencias del Tribunal Supremo, se establece que constatado que se ha producido un cambio en
el sujeto y entendiendo que el cambio de sexo no es total, el sujeto resultante se convierte en una ficción de
mujer, protegida como persona por el [Art. 10.1 CE], que habla del libre desarrollo de la personalidad.
La aplicación de este precepto autoriza al Tribunal a realizar determinadas rectificaciones en el Registro Civil
tales como el cambio del nombre propio y la referencia al sexo del sujeto, pero, explícitamente, la doctrina del
Tribunal Supremo señala la imposibilidad de contraer matrimonio el transexual.
Hay que tener en cuenta que el Registro Civil es público y el interés se presume en quien solicita información,
sin embargo no se daría publicidad sin autorización a la información sobre la notificación del sexo, y sólo hay
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un supuesto en que no se exige esa autorización, y es que sea el solicitante el propio inscrito.
No obstante la dirección de los Registros y el Notariado, es fundamental la resolución del 8 de Enero de 2001,
en la cual, por primera vez en España, se autoriza como acorde a Derecho el matrimonio de un transexual
femenino y un varón. Actualmente, aún cuando el Derecho no ha variado, sigue sin existir una ley que regule
la situación jurídica del transexual, sin embargo sí existe una proposición del Ley del Senado sobre identidad
sexual.
7. LA INCAPACITACIÓN
7.1 LA INCAPACITACIÓN: CONCEPTO Y SIGNIFICADO
De Castro define la incapacitación como el acto judicial que modifica el estado civil de una persona
sometiéndola a una especial tutela.
La sentencia de incapacidad es el título que origina jurídicamente el cambio de estado, También se puede
decir que la incapacitación es la privación de la capacidad de obrar de una persona física, en principio capaz,
por sentencia y por causas fijadas en la Ley. La persona no nace incapacitada, sino que se le priva de su
natural capacidad de obrar sin que la incapacitación afecte a la capacidad jurídica.
La incapacitación supone:
• La privación de la capacidad de obrar, que puede ser Total o Parcial.
• La Total supone que al incapacitado se le priva de su capacidad de obrar, quedando sometido y bajo la
representación de sus padres, en el caso de patria potestad prerrehabilitada, o del tutor.
• En la Parcial no hay estrictamente una privación de la capacidad de obrar total, sino que tendrá una
capacidad restringida y precisará del complemento de capacidad del curador, Por ejemplo, el pródigo, que
es un incapaz al que se le exige ese complemento para ciertos actos
• Son incapaces sólo las personas físicas, no las jurídicas
• En un principio, la persona incapacitada debe ser capaz
• En virtud del [Art. 201 CC], Los menores de edad podrán ser incapacitados cuando concurra en ellos
causa de incapacitación y se prevea razonablemente que la misma persistirá después de la mayoría de
edad
• Este artículo, en teoría, parece un contrasentido, porque habla de privar de capacidad a un menor de edad, y
estrictamente no se puede hablar de privar de capacidad a quien no la tiene. Sin embargo, en la práctica,
este artículo responde a la citación del menor cuyos padres o tutor, que son los únicos que pueden promover
la incapacitación, adviertan que ese menor carece de capacidad mental de forma irreversible y es por ello
que solicita la incapacitación, lo cual les permitirá prorrogar la patria potestad o tutela,
• En virtud de una sentencia
• La privación de la capacidad de obrar debe hacerse por sentencia jurídica. Esta sentencia determinará si la
incapacitación es total o parcial, y además fijará la extensión de la incapacitación apoyándose en causas
prefijadas en el Código Civil.
7.2 CAUSAS
Tal como resulta del [Art. 199 CC], Nadie puede ser declarado incapaz, sino por sentencia judicial en
virtud de las causas establecidas en la Ley. En definitiva, se proporciona al incapacitado una doble garantía
por cuanto se exige para esa incapacitación una sentencia dictada en un proceso declarativo ordinario y unas
causas concretas. A esas causas se refiere el [Art. 200 CC] Son causas de incapacitación las enfermedades o
deficiencias persistentes de carácter físico o psíquico, que impidan a la persona gobernarse por sí misma.
Las condiciones para considerar las causas como válidas son:
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• Ha de ser persistente
• Necesariamente tiene que impedir a la persona gobernarse por si misma, es decir, que esa persona no pueda
actuar por sí misma en el mundi jurídico porque no se den las mínimas garantías para que con conciencia y
voluntad pueda realizar actos o negocios jurídicos libre y conscientemente.
No solamente pueden ser incapacitados los mayores de edad, sino también los menores emancipados o no.
7.3 REQUISITOS Y PROCEDIMIENTO DE INCAPACITACIÓN
Las normas procesales que regulan esta materia se encuentran contenidas en la Ley de Enjuiciamiento Civil
en sus [Art. 756−762.] Se sigue un proceso especial.
En este proceso tienen Legitimación Activa (pueden presentar demanda de incapacitación) el cónyuge o quien
se encuentre en una situación de hecho asimilable, los descendientes, los ascendientes o los hermanos del
presunto incapaz.
Si estas personas no existiesen o no hubieran solicitado la incapacitación, correspondería promover la misma
al Ministerio Fiscal. En todo caso, cualquier persona está facultada para poner en conocimiento del Ministerio
Fiscal los hechos que pueden ser determinantes de la incapacitación. Las autoridades y los funcionarios
públicos, que por razón de sus cargos conociesen la existencia de una posible causa de incapacitación de una
persona, deberán ponerlo en conocimiento del Ministerio Fiscal.
Cuando el presunto incapacitado fuese menor de esas, sólo tiene legitimidad activa el titular de la patria
potestad y/o el tutor.
En cuanto a la Legitimación Pasiva, ésta la tiene el presunto incapacitado, que puede comparecer en el
proceso con su defensa y representación. Si no lo hace lo defenderá el Ministerio Fiscal, a no ser que haya
sido el propio Ministerio Fiscal el que presentó la demanda, en cuyo caso se nombrará un defensor judicial.
En cuanto a la prueba, el juez puede practicar de oficio lo que estime pertinente, pero se exige legalmente la
audiencia de los parientes más próximos, un examen personal del propio juez y un dictamen pericial médico.
El procedimiento de incapacitación es el juicio oral, pero su estudio lo remitimos al Derecho Procesal.
7.4 EFECTOS DE LA DECLARACIÓN JUDICIAL DE INCAPACIDAD
LA SENTENCIA CONSTITUTIVA
La sentencia constitutiva pone fin al proceso de incapacitación y constituye la incapacidad. Es una sentencia
constitutiva porque en ella se constituye la incapacitación.
En el proceso de incapacitación no se declara al sujeto enfermo o deficiente, sino que por razón de tal
enfermedad o deficiencia, con los caracteres del [Art. 200 CC], declara que lo constituye en el estado civil de
incapacitado, total o parcial.
La incapacitación afecta sólo al futuro, se produce a partir de la sentencia que lo constituye, y los actos del
incapacitado anteriores a la sentencia no pueden invalidarse, ni siquiera los que haya realizado desde la
interposición de la demanda, sino cuando se pruebe que esa persona carece de aptitud para entender y querer
esos actos. Sólo en este caso se pueden invalidar los actos, todos ellos salvo las medidas cautelares que el juez
haya adoptado durante el procedimiento de incapacitación para la protección del presunto incapaz o de su
patrimonio.
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La sentencia, a la vez que constituye la incapacitación, determinará la extensión y los límites de ésta, si es
total o parcial. También determinará el régimen de tutela o guarda a la que haya de quedar sometido el
incapacitado.
Podemos distinguir 3 tipos:
• Patria Potestad rehabilitada.
• Cuando el incapacitado fuese menor de edad, entonces se prorrogará la patria potestad o la tutela cuando
ese menor llegue a la mayoría de edad.
• El nombramiento de un representante legal, es decir, un tutor o curador que tendría que asistir o representar
al incapacitado y velar por él. Será el juez, atendiendo al incapacitado en concreto y al distinto grado de
incapacidad que concurra en él, es decir, ajustándose a las circunstancias del caso, quien determinará si el
incapacitado queda sometido a tutela o curatela.
En el caso de que quede sometido a tutela se priva al incapacitado de parte de cu capacidad, y será el tutor el
que actúe en su representación en el ámbito de su capacidad perdida.
En el caso del sometido a curatela, en cuanto tiene limitada su capacidad, para la validez de los actos que
realice se requiere la aprobación del curador, de manera que sin ella esos actos son inválidos.
El juez también, para los sometidos a tutela, determinará los actos sustraídos a la capacidad del incapacitado,
y en cuanto a los sometidos a curatela, fijará también los actos que el incapacitado no pueda realizar por si
solo sin la intervención del curador.
Lo importante es destacar que la ley no permite nunca que la incapacitación prive a la persona de toda su
capacidad, y esto porque la Ley estima que la aptitud para ciertos actos no debe depender de la incapacitación
o no, sino de que la persona se halle en determinadas circunstancias independientes de la incapacitación.
Un caso extremo sería el del incapacitado por locura, A este loco no se le priva de toda su capacidad, sino que
conserva alguna para diversos actos, como casarse o testar, y, sin embargo, sí se le priva de capacidad para
realizar actos Inter. Vivos de carácter patrimonial, fundamentalmente contratos. Los actos patrimoniales se
realizan desde la sentencia por el tutor, en cuanto representante legal del acusado, mientras que los otros actos
permanecen en la capacidad que conserva el loco, aunque mientras por estar loco de hecho, y por tanto por
carecer de conocimiento y voluntad adecuados, no podrá realizarlos excepto que atraviese un momento de
lucidez durante el cual podría hacer todo.
La sentencia de incapacitación no produce efecto de cosa juzgada en el sentido de que permanece invariable.
Se prevé que determinadas personas puedan proponer un nuevo proceso para dejar sin efecto o modificar la
incapacitación si sobrevienen nuevas circunstancias tales como una recuperación o un empeoramiento del
incapacitado.
La incapacitación, lo mismo que no empieza por estar enfermo o disminuido, acaba por el fallo o la sentencia.
Acaba también cuando mediante otro fallo inverso que recae tras un proceso análogo, se restituye al
incapacitado su capacidad de obrar y se le concede el estado civil de capaz.
La sentencia de incapacitación, de modificación o extinción de la misma, en cuanto que afecta al estado civil
de las personas, se inscribe en el Registro Civil, y también puede inscribirse en el Registro de la Propiedad
cando se es titular de bienes e inmuebles y en el Reglamento Mercantil si se es comerciante.
LA INVALIDEZ DE LOS ACTOS DEL INCAPACITADO
Hay que partir de que la invalidez se haya establecida para la protección del incapacitado, por lo que sólo él o
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su representante legal podría pedir la invalidación de los actos.
LOS ACTOS ANTERIORES A LA DEMANDA DE INCAPACITACIÓN
En principio, los actos que realiza son válidos, sin embargo, cuando los realiza faltándole totalmente
entendimiento y voluntad, el acto será nulo.
Si la ausencia de entendimiento y voluntad no es absoluta, el acto será anulable por defecto de capacidad.
ACTOS ENTRE LA DEMANADA Y LA SENTENCIA
Desde que se presenta la demanda hasta que se dicta la sentencia, el planteamiento es igual que el anterior
pero con una salvedad, pueden haberse tomado medidas cautelares que pueden afectar a la validez del acto,
tales como la anotación preventiva de demanda.
ACTOS TRAS LA SENTENCIA
La sentencia, que constituye al sujeto en el estado civil de incapacitado, determina la extensión y los límites
de esta incapacidad. Cuando la incapacidad es total, el acto regulable será anulable por defecto de capacidad,
porque se entiende que no ha podido emitir una declaración de voluntad, y en consecuencia, falta un elemento
fundamental en el negocio jurídico. En cambio, si la incapacidad es parcial, en cuanto que se le exige al
incapacitado un complemento de capacidad prestado por el curador, la realización de un acto sin ese
complemento también provoca la anulabilidad de ese acto a instancia del propio curador o sometido a
curatela.
ACTOS PERSONALÍSIMOS DEL INCAPACITADO
Ciertos actos son personalísimos y tan solo puede realizarlos el propio sujeto. En tales actos, si el sujeto está
incapacitado, a pesar de la incapacitación podrá realizar tales actos si tiene capacidad mental para hacerlo.
En ningún caro puede el representante legal realizar el acto en nombre del incapacitado.
Los supuestos más típicos son 3:
• MATRIMONIO: En el matrimonio, la aptitud mental es uno de los requisitos esenciales, y por lo tanto, si
falta, puede dar lugar a la existencia de un matrimonio por falta de consentimiento. Por ello se exige un
dictamen médico sobre su aptitud para prestar ese consentimiento.
• OTORGAR TESTAMENTO: Aquí también se exige aptitud mental para poder otorgarlo, y se prevé un
dictamen médico que garantice la conciencia y voluntad mínimas para la declaración de la voluntad
testamental
.
• RECONOCIMIENTO DE UN HIJO EXTRAMATRIMONIAL: Necesitará siempre aprobación judicial
7.5 INTERNAMIENTO DEL PRESUNTO INCAPAZ
El internamiento por razón de trastorno psíquico de una persona que no esté en condiciones de decidirlo por
sí, aún estando sometida esa persona a patria potestad o tutela, requerirá aprobación judicial.
Este internamiento de produce por razón de enfermedades o deficiencias persistentes que pueden llegar a
impedir a la persona gobernarse por sí misma, por ejemplo demencia senil, alcoholismo, toxicomanía,...
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El presunto incapaz, que es el posible sujeto pasivo de la incapacitación, es el que tenga ese trastorno
psíquico. Este presunto incapaz puede ser mayor o menor de edad. Si fuese menor, su internamiento se
realizará siempre en n establecimiento de salud mental adecuado a su edad y previo informe de los servicios
de asistencia al menor.
El internamiento puede ser Voluntario, si es decidido por el propio interesado, siempre que esté en
condiciones de decidirlo por sí, sin que importe que sea mayor de edad o menor, y no requiere control judicial
alguno, y también puede ser Forzoso, que es aquel que se impone a una persona que no está en condiciones de
decidirlo por sí dando igual que sea menor o mayor de edad pero en este caso si requiriendo autorización
judicial, que puede otorgarse antes o después del internamiento.
• Autorización A Priori
El internamiento ordinario exige a priori una autorización judicial previa al internamiento. El juez oirá a la
persona afectada, al ministerio fiscal o a cualquier persona que estime conveniente. También debe examinar
personalmente al individuo y oirá el dictamen de un facultativo.
• Autorización A Posteriori
Se requiere cuando el internamiento forzoso se produce por razón de urgencia. En este caso tendrá que darse
cuenta cuanto antes al juez del internamiento que se ha producido dentro del plazo de 24h. El juez lo
autorizará o no en el plazo de 72h. Y con los mismos requisitos que a priori.
8. LA NACIONALIDAD Y LA VECINDAD CIVIL
8.1 LA NACIONALIDAD: CONCEPTO Y CRITERIOS DE ATRIBUCIÓN
Definimos la nacionalidad como la cualidad de pertenecer a la comunidad nacional organizada en
forma de Estado. Por una parte, es un título para formar parte de la Comunidad Nacional, y por otro
lado es una cualidad de la persona en tanto que es el estado civil del miembro de la Comunidad
Nacional.
Asimismo, es la relación de la persona con el ordenamiento jurídico nacional al que está sujeto, sin olvidar
que la persona también está sujeta a ordenamientos supranacionales y ordenamientos infranacionales.
El [Art. 2 CE] dice que la nacionalidad española se adquiere, se conserva y se pierde de acuerdo con lo
establecido por la ley. Ningún español de origen podrá ser privado de su nacionalidad. El Estado podrá
concertar tratados de doble nacionalidad con los países iberoamericanos, Continuando con el [Art. 2], el
Estado puede concertar la doble nacionalidad para aquellos individuos que tengan o tuviesen una gran
vinculación con España. En estos países, aún cuando no reconozcan a sus ciudadanos un derecho recíproco,
podrán nacionalizarse los españoles sin perder su nacionalidad.
La regulación de la nacionalidad está contenida en los artículos 17 a 28 del Código Civil, y de ellos del 17 al
26 han sido objeto de reforma por una Ley de 17 de Diciembre de 1990 que modifica estos artículos en
materia de nacionalidad.
La nacionalidad es un estado civil que influye en la capacidad de obrar y es determinante para la ley personal
que rige su capacidad, estado civil, los derechos y deberes de familia y la sucesión por causa de muerte. En
este sentido, la nacionalidad tiene carácter de Derecho Público, porque es indiscutible la importancia que tiene
el interés público en materia de nacionalidad. Asimismo, la nacionalidad tiene también naturaleza de Derecho
Internacional, no sólo porque se le aplicará una u otra ley, sino porque también existen muchas normas de
carácter internacional que se ocuparon de la nacionalidad, como es la Declaración de los Derechos Humanos.
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El régimen jurídico de la nacionalidad se articula atendiendo a dos criterios:
• IUS SOLI: Son españoles los nacidos en España (criterio de lugar)
• IUS SANGUINIS: Son españoles los hijos de padre o madre española (criterio de filiación)
La característica de la regulación es la distinción de dos grupos de españoles: los que poseen la Nacionalidad
de Origen y los que poseen la Nacionalidad No Original. En todo caso, cabe destacar la imposibilidad de un
español de origen ser privado de su nacionalidad y la posibilidad para el nacional de origen de acceder a la
doble nacionalidad por adquisición de la nacionalidad de los países iberoamericanos, Andorra, Filipinas,
Guinea Ecuatorial o Portugal
Los supuestos de atribución de la nacionalidad serían aquellos en que la Ley es quien atribuye la nacionalidad
con independencia de la voluntad de la persona y aquellos en los cuales se necesita la declaración de voluntad
de quien no siendo español quiere adoptar tal cualidad.
ATRIBUCIÓN DE LA NACIONALIDAD
En ocasiones, la nacionalidad española es una cualidad que se ostenta con independencia de la voluntad de la
persona. Para que esto se produzca deben concurrir determinadas circunstancias, y en todo caso los
mecanismos de atribución estarían basados en la filiación o el nacimiento en España.
• IUS SANGUINIS
Son españoles de origen los nacidos de padre o madre españoles. En este caso, la adquisición de la
nacionalidad es automática y se deriva de la filiación natural. Aquí, al hablar de nacidos, se pretende
establecer la diferencia entra la filiación natural y la filiación por adopción.
Cuando se adopte a un extranjero menor de 1 años, al adoptado adquiere desde la adopción la condición de
español de origen. Cuando la determinación de la filiación se produce después de los 18 años, no produce por
sí sola la adquisición de la nacionalidad española. En este caso, el interesado tiene derecho a optar por la
nacionalidad española en el plazo de 2 años contados desde la determinación de la filiación. Es el caso de la
adopción cuando se adopta a un mayor de 18 años. También podrá elegir, en el mismo plazo, la nacionalidad.
• IUS SOLI
El [Art. 17 CC] también dice que son españoles de origen los nacidos en España de padres extranjeros si al
menos uno de ellos hubiese nacido también en España y también si ambos progenitores carecen de la
nacionalidad española cuando la legislación del país de origen de ninguno de ellos atribuye nacionalidad al
hijo (apátridas). Los nacidos en España cuya filiación no resulte determinada (niños abandonados) tendrán la
nacionalidad española de origen. También se presumen nacidos en España los menores de edad cuyo primer
lugar de estancia conocida sea territorio español.
En estos 3 casos la adquisición de la nacionalidad española se produce automáticamente. Asimismo, cabe la
adquisición de la nacionalidad española ejecutando un derecho de opción en el supuesto de que la
determinación del nacimiento en España se haga tras haber cumplido esa persona 18 años, en cuyo caso tiene
el mismo plazo para hacerlo.
8.2 ADQUISICIÓN DE LA NACIONALIDAD
Aquellas personas a las que la ley no les atribuye la nacionalidad española pueden adquirirla mediante una
declaración de voluntad siempre que se den determinados requisitos. La adquisición puede producirse por:
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• Opción
• Naturalización
♦ Carta de Naturaleza
♦ Residencia en España
ADQUISICIÓN POR OPCIÓN
Según en [Art. 20], tienen derecho a optar por la nacionalidad española los que estén o hayan estado sujetos a
la paria potestad de un español, así como cuando la filiación o el nacimiento en España se determina con
posterioridad a cumplir los 18 años y cuando es adoptado mayor de 18 años.
La declaración de la opción la podrá hacer:
• El Representante Legal cuando el optante sea menor de 14 años o sea incapacitado
• El propio interesado asistido por su representante cuando el optante sea mayor de 14 años o estando
incapacitado se prevea esta posibilidad en la sentencia de incapacitación.
• El propio interesado mayor de edad o emancipado
• El propio interesado en los casos de voluntad de recuperar la nacionalidad española en los 2 próximos
años.
Requisitos Comunes a Estos Casos
• El mayor de 14 años y capaz para prestar una declaración por sí, tiene que jurar o prometer fidelidad
al Rey y obedecer a la Constitución Española y a las Leyes.
• Quesea persona declare que renuncia a su antigua nacionalidad, excepto si son nacionales de países
iberoamericanos, que obtendrían la doble nacionalidad.
• Que se inscriba la nacionalidad en el Registro Civil Español.
NATURALIZACIÓN POR CARTA DE NATURALEZA
Es un medio excepcional de adquisición de la nacionalidad española siempre y cuando concurran
circunstancias excepcionales. Es una forma inusual, que se da sobre todo en la alta competición deportiva.
Podrán solicitar la carta de naturaleza:
• El emancipado mayor de 18 años.
• El mayor de 14 años asistido por su representante legal,
• El representante legal del menos de 14 años o el representante legal del incapacitado
• El incapacitado por sí solo o asistido por su curador en los casos que así lo establezca la sentencia de
incapacitación.
En cuanto a la tramitación, hay que seguir los siguientes pasos:
• Ha de presentarse la solicitud ante el encargado del Registro Civil competente.
• Se dará audiencia al interesado.
• Se recabará un informe del Ministerio de Asuntos Exteriores y del Ministerio de Justicia.
• Se procederá a emitir una resolución mediante real decreto del consejo de ministros a propuesta del
ministro de justicia para conceder o denegar la adquisición de la nacionalidad española por carta de
naturaleza.
• Se exige que el solicitante cumpla en el plazo de 180 días los requisitos comunes.
NATURALIZACIÓN POR RESIDENCIA EN ESPAÑA
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También se puede adquirir la nacionalidad española por residencia en España en las condiciones que se
recogen en el [Art. 22 CC] mediante la concesión otorgada por el ministro de justicia, que igual que puede
conceder la nacionalidad española puede denegarla por motivos de orden público o intereses nacionales.
Artículo 22
1. Para la concesión de la nacionalidad por residencia se requiere que ésta haya durado diez años. Serán
suficientes cinco años para los que hayan obtenido la condición de refugiado y dos años cuando se trate de
nacionales de origen de países iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal o de
sefardíes (descendientes de los judíos que fueron expulsados por Isabel la Católica)
2. Bastará el tiempo de residencia de un año para:
a) El que haya nacido en territorio español.
b) El que no haya ejercitado oportunamente la facultad de optar.
c) El que haya estado sujeto legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o institución
españoles durante dos años consecutivos, incluso si continuare en esta situación en el momento de la solicitud.
d) El que al tiempo de la solicitud llevare un año casado con español o española y no estuviere separado
legalmente o de hecho.
e) El viudo o viuda de española o español, si a la muerte del cónyuge no existiera separación legal o de hecho.
f) El nacido fuera de España de padre o madre, abuelo o abuela, que originariamente hubieran sido españoles.
3. En todos los casos, la residencia habrá de ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la petición.
A los efectos de lo previsto en el párrafo d) del apartado anterior, se entenderá que tiene residencia legal en
España el cónyuge que conviva con funcionario diplomático o consular español acreditado en el extranjero.
4. El interesado deberá justificar, en el expediente regulado por la legislación del Registro Civil, buena
conducta cívica y suficiente grado de integración en la sociedad española.
5. La concesión o denegación de la nacionalidad por residencia deja a salvo la vía judicial
contencioso−administrativa.
En cuanto a la tramitación, es similar a la adquisición de nacionalidad por carta de naturaleza, la única
diferencia es que si en aquella el otorgamiento se hacía por real decreto otorgado por el consejo de
ministros, aquí se concede por resolución del ministro de justicia a propuesta de la dirección general de
los registros y del notariado.
8.3 CONSOLIDACIÓN
A ello se refiere el [Art. 18 CC] que dice que La posesión y utilización continuada de la nacionalidad
española durante diez años, con buena fe y basada en un título inscrito en el Registro Civil, es causa de
consolidación de la nacionalidad, aunque se anule el título que la originó.
Lo que se quiere decir con este precepto es que si se llega a demostrar que quien estaba beneficiado IUS
SOLI o IUS SANGUINIS no era en realidad español, al ser nulo el título de atribución no parece justo
que los efectos retroactivos a la nulidad le sean aplicados a ese sujeto.
En definitiva, los requisitos para que tenga lugar la consolidación serían:
• La existencia de un título de atribución de la nacionalidad inscrito en el Registro Civil que
posteriormente es anulado.
• El transcurso de 10 años durante los cuales el interesado de ha comportado como un español.
• El comportamiento ininterrumpido del interesado conforme a las reglas de la buena fe.
8.4 PÉRDIDA Y RECUPERACIÓN
PÉRDIDA
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Pierden la nacionalidad española los emancipados que residen habitualmente en el extranjero, o adquieren
voluntariamente otra nacionalidad incompatible con la española o que utiliza exclusivamente la nacionalidad
extranjera también incompatible.
La pérdida se produce cuando hayan transcurrido 3 años contados desde la adquisición de la nacionalidad
extranjera o desde la emancipación. No obstante, los interesados que no quieran perder la nacionalidad
española podrán hacer una declaración de voluntad expresa ante el encargado del Registro Civil durante ese
plazo de 3 años.
Por supuesto, cuando se adquiere la nacionalidad de países iberoamericanos, Andorra, guinea ecuatorial,
filipinas y Portugal no se produce la pérdida de la nacionalidad española.
También se produce la pérdida de la nacionalidad en el caso de españoles emancipados que renuncian
expresamente a la nacionalidad española si tienen otra nacionalidad y residen habitualmente en el extranjero.
Los nacidos en el extranjero, residiendo en el extranjero, pero que tienen la nacionalidad española por ser
hijos de padre o madre españoles también nacidos en el extranjero, cuando las leyes del país donde reside les
atribuyen la nacionalidad del mismo, en estos casos pierde la nacionalidad española salvo que hagan una
expresa declaración de voluntad de conservarla en el plazo de 3 años contados desde la mayoría de edad o
desde la emancipación. Sin embargo no se pierde la nacionalidad en los casos en que España se halle en
guerra.
Los fundamental es que para que haya pérdida de la nacionalidad española ha de ostentarse otra nacionalidad,
pues en otro caso se producirían situaciones de apatridia. Además, en los supuestos de renuncia se exige que,
además de querer renunciar a la nacionalidad española, que el interesado resida habitualmente en el extranjero
con el fin de evitar renuncias con propósitos fraudulentos.
A estos supuestos, que serían de pérdida voluntaria, hay que agregar los de pérdida por sanción [Art.25 CC] .
Los españoles que no lo sean de origen perderán la nacionalidad:
a) Cuando durante un período de tres años utilicen exclusivamente la nacionalidad a la que hubieran
declarado renunciar al adquirir la nacionalidad española.
b) Cuando entren voluntariamente al servicio de las armas o ejerzan cargo político en un Estado
extranjero contra la prohibición expresa del Gobierno.
Al margen de estos supuestos, habría que añadir un último supuesto, que más bien es una declaración de que
no se adquirirá válidamente la nacionalidad española, y tal supuesto es el del [Art. 25.2 CC] (...) 2. La
sentencia firme que declare que el interesado ha incurrido en falsedad, ocultación o fraude en la
adquisición de la nacionalidad española produce la nulidad de tal adquisición, si bien no se derivarán de
ella efectos perjudiciales para terceros de buena fe. La acción de nulidad deberá ejercitarse por el
Ministerio Fiscal de oficio o en virtud de denuncia, dentro del plazo de quince años.
RECUPERACIÓN
El que haya perdido la nacionalidad española podrá recuperarla cumpliendo los siguientes requisitos:
Artículo 26
1. Quien haya perdido la nacionalidad española podrá recuperarla cumpliendo los siguientes requisitos :
a) Ser residente legal en España. Este requisito no será de aplicación a los emigrantes ni a los hijos de
emigrantes. En los demás casos podrá ser dispensado por el Ministro de Justicia cuando concurran
circunstancias excepcionales.
b) Declarar ante el encargado del Registro Civil su voluntad de recuperar la nacionalidad española.
c) Inscribir la recuperación en el Registro Civil.
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2. No podrán recuperar o adquirir, en su caso, la nacionalidad española sin previa habilitación con cedida
discrecionalmente por el Gobierno, los que hayan sido privados por sanción de la nacionalidad española y
cuando los que la hubiesen perdido hubiesen disfrutado de esa nacionalidad sin haber cumplido, estando
obligados a ello, el servicio militar obligatorio o la prestación social sustitutoria.
8.5 LA DOBLE NACIONALIDAD
Consiste la doble nacionalidad en ser, la misma persona, nacional en más de un país simultáneamente.
El [Art. 11.3 CE] dice que el Estado podrá concertar tratados de doble nacionalidad con los países
iberoamericanos o con aquellos que hayan tenido o tengan una especial vinculación con España. En
estos mismos países, aún cuando no reconozcan a sus nacionales un derecho recíproco, podrán
naturalizarse españoles sin perder su nacionalidad de origen.
España ha celebrado tratados de doble nacionalidad con los siguientes países:
⋅
⋅ Chile
⋅ Perú
⋅ Paraguay
⋅ Nicaragua
⋅ Guatemala
⋅ Bolivia
⋅ Ecuador
⋅ Costa Rica
⋅ Honduras
⋅ República Dominicana
⋅ Argentina
⋅ Colombia
⋅
La doble nacionalidad no significa que a la persona que goza de la misma se le aplican simultáneamente 2
legislaciones o que pueda elegir entre una u otra, sino que puede hablarse de la existencia de una nacionalidad
en estado latente y ora efectiva. Sería el caso en que la nacionalidad española quedase en suspenso y a ese
español que adquiere una nacionalidad extranjera se le aplica la legislación de ese país mientras resida en él
sin perjuicio de que la nacionalidad española en estado latente reviva sin necesidad de recuperar la
nacionalidad cuando el español vuelva a fijar su residencia en España.
Hay que recalcar 2 cosas:
• La nacionalidad latente de origen se conserva a pesar de la
adquisición de la segunda nacionalidad efectiva.
• La adquisición de la nacionalidad efectiva no se alcanza de forma
automática, sino que habrá que cumplir los requisitos previstos en los
tratados de doble nacionalidad o, en su caso, los previstos por la
legislación de la nación de residencia efectiva.
8.6 PRUEBA DE LA NACIONALIDAD
Cuando la inscripción en el Registro Civil de la adquisición o recuperación de la nacionalidad española es
constitutiva (adquisición por opción, carta de naturalidad,...), la prueba no planea problema alguno. En los
46
demás casos sin embargo, puesto que la nacionalidad no aparece inscrita en el Registro Civil, la prueba no
resulta fácil. En todo caso, existen 3 medidas para acreditar la nacionalidad española:
• Por Sentencia firme
• Por la Inscripción en el Registro Civil
• Por el DNI, respecto del cual la Dirección General del Registro y del Notariado entiende que su eficacia
probatoria se refiere exclusivamente a los procedimientos administrativos.
8.7 LA VECINDAD CIVIL: CONCEPTO Y RÉGIMEN JURÍDICO
En el territorio nacional español coexisten una serie de legislaciones civiles diferentes de ámbito
infranacional. La llamada vecindad civil es un criterio de determinación de la legislación civil, y asea
común o foral, aplicable a los ciudadanos españoles. El [Art. 14.1 CC] dice que la sujeción al Derecho
Civil Común o al Especial o Foral se determina por la vecindad civil. La vecindad civil es un estado
civil, al igual que la nacionalidad, que determina la legislación civil aplicable por la pertenencia a un
territorio.
FORMAS DE ATRIBUCIÓN DE LA VECINDAD
1.− En cuanto a la atribución de la vecindad civil, ésta se produce por razón de la filiación. Se adquiere
la que tienen los padres, es decir, se aplica el criterio del Ius Sanguinis. El [Art. 14.2] dice que tienen
vecindad civil en territorio de Derecho Común o en uno de los de Derecho Foral o Especial los nacidos
de padres que tengan tal vecindad. En este caso, se exige que ambos progenitores tengan la misma
vecindad civil. En caso de que tengan diferentes vecindades civiles, no se puede aplicar este criterio.
Se hace referencia aquí a la filiación por naturaleza, ya sean hijos matrimoniales o extramatrimoniales.
Respecto de la adopción, sólo el adoptado adquirirá la filiación de los adoptantes cuando sea un menos
no emancipado.
Silos progenitores tienen diferente vecindad civil se plantean una serie de problemas, y para su solución
se tendrá en cuenta:
• Se atribuirá al hijo la vecindad civil de cualquiera de los progenitores, ya ejerzan ambos la patria
potestad o sólo uno sea el titular de la misma, si loasen de mutuo acuerdo en un plazo de 6 meses
desde el nacimiento o desde la adopción. Si no hubiese acuerdo, el juez tendrá que tener en cuenta los
criterios legales de atribución.
• Los Criterios Legales de atribución de la vecindad, de carácter subsidiario, son:
• El hijo tendrá la vecindad civil del padre respecto del cual la filiación haya sido determinada antes.
• El lugar de nacimiento
• La vecindad civil de Derecho Común
En todo caso, la privación o suspensión de la patria potestad o el cambio de vecindad de los padres no
afecta a la vecindad civil de los hijos.
2.− Otra forma de atribución de la vecindad civil es por el lugar de nacimiento. Así, si los padres son
desconocidos, se tiene la vecindad civil del lugar donde se nació.
ADQUISICIÓN DERIVATIVA
Adquisición Por Opción
Existen 2 casos:
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♦ El hijo puede optar por la vecindad civil del lugar de su
nacimiento o por la vecindad civil de cualquiera de sus
padres. Ello lo puede hacer desde los 14 años hasta que
transcurra 1 año desde la emancipación o mayoría de edad.
Si ejerciese la emancipación antes de estar emancipado o
alcanzar la mayoría de edad precisaría del complemento de
capacidad.
♦ El cónyuge, que puede optar por la vecindad civil del otro
cónyuge
Adquisición Por Residencia
• Residencia continuada por 2 años siempre que se manifieste esa voluntad por el interesado y en el
Registro Civil
• Residencia continuada durante 10 años si no declara lo contrario y que deberá hacer constar en el
Registro Civil
ADQUISICIÓN O RECUPERACIÓN DE LA VECINDAD CIVIL
En el caso de que el extranjero quiera la nacionalidad española, en el momento de inscribir la adquisición de
la nacionalidad deberá optar por alguna de las siguientes vecindades:
• La correspondiente a su lugar de residencia
• La correspondiente a su lugar de nacimiento
• Cualquiera de las de sus progenitores o padres adoptivos
• La del cónyuge
En el caso de que se recupere la nacionalidad, se tendrá la última vecindad que tenía cuando la perdió.
PÉRDIDA DE LA VECINDAD CIVIL
Se pierde porque se adquiere otra vecindad civil.
Se pierde porque se pierde la nacionalidad española
9. EL DOMICILIO Y LA AUSENCIA
9.1 EL DOMICILIO: CONCEPTO Y SIGNIFICADO
De Castro define el domicilio como el lugar de residencia habituadle la persona en cuanto medio
principal para la localización de la misma.
El domicilio tiene importancia no sólo pasa el Derecho Civil, sino para el Derecho Público. En nuestra
constitución, en el [Art. 18], se dice que el domicilio es inviolable. Se equipara aquí domicilio a vivienda, y
cuando la Constitución habla de inviolabilidad, significa que nadie podrá penetrar en ese domicilio sin
autorización judicial y consentimiento del interesado salvo flagrante delito.
Pero en el [Art. 19 CE], se dice que los españoles tienen derecho a elegir libremente su residencia. El Código
Civil, en el [Art. 40], dice que para el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones civiles,
el domicilio de las personas es el lugar de residencia habitual y en su caso, el que determine la Ley de
Enjuiciamiento Civil. Con la referencia que hace a la LEC, si en el momento de promulgarse el Código Civil
tenía su razón de ser, porque en la LEC de 1881 se regulaban una serie de domicilios especiales, en la actual
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LEC de 2000 al no contener esa regulación esa remisión que hace el Código Civil a la LEC es en realidad un
remisión al vacío.
En cuanto a las características que debe tener el domicilio son:
• Carácter Personal
Cualquier persona nacional o extranjera puede tener un domicilio, siendo el punto de referencia la persona y
no el lugar de los bienes de la persona.
• Carácter Realista
Debe basarse en el hecho de la residencia
• Debe ser concreto por la indicación de un lugar determinado
La trascendencia jurídica del domicilio es muy amplia, no sólo para el ejercicio de los derechos y el
cumplimiento de las obligaciones civiles a que se refería el [Art. 40], sino también para determinar la
competencia territorial judicial.
Sin embargo, el domicilio no afecta a la capacidad de las personas ni es un estado civil.
9.2 CLASES DE DOMICILIO
Hay tres clases de domicilios:
• Real o voluntario
El elemento fundamental es la residencia habitual. La doctrina tradicional exigía para hablar de domicilio que
concurriese un elemento material, es decir, el elemento físico de la residencia, y un elemento espiritual, es
decir, la voluntad de que esa residencia fuese estable
La doctrina actual prescinde del elemento espiritual y siguiendo a De Castro, éste conceptúa la residencia
habitual como residencia efectiva para poder hablar de ella.
• Domicilios Especiales
• Personas Casadas
Está en el [Art. 60−61 CC]. Se presume que los cónyuges viven juntos y que ambos, de común acuerdo,
fijaron su domicilio conyugal, y cuando faltase tal acuerdo, será el juez el que lo fije, teniendo en cuenta el
interés de la familia
• Domicilio de los sometidos a Patria Potestad
Será el de los progenitores que ejerzan la patria potestad, y por tanto el lugar donde se ejerce. En el supuesto
de que exista una sentencia de separación, nulidad o divorcio en la que se fijará al cuidado de qué progenitor
quedarán los hijos, el domicilio de estos será el del progenitor a cuyo cuidado queden.
Durante el procedimiento de separación, nulidad, o divorcio, el domicilio de los hijos será el del cónyuge con
el que permanecieron.
• Domicilio del Incapacitado y el Sujeto Sometido a Tutela
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El domicilio del incapacitado será el domicilio del curador, y el del sometido a tutela es del tutor, siempre y
cundo quedaran sometidos a la guarda personal de los mismos.
• Domicilio de los Diplomáticos
Aquellos que por razón de su cargo vivan en el extranjero y gocen del derecho de extraterritorialidad, su
domicilio será el último que hayan tenido en territorio nacional
• Domicilio del os Comerciales
En todo lo que se refiere a los actos o contratos mercantiles y sus consecuentes, su domicilio será el del lugar
donde tuviesen su centro de operaciones. En los casos en que tuviesen varios establecimientos mercantiles
situados en diferentes partidos judiciales, respecto a las demandas que se presenten contra ese comercial, el
demandado podrá elegir como domicilio el que tuviese el establecimiento principal o donde se hubiese
obligado.
• Domicilio de las Asociaciones
El domicilio de las compañías civiles y mercantiles será el que aparezca en la escritura de constitución o en
los estatutos, y si en ellos no se hubiese establecido nada, habrá que atenerse a los establecido por los
comerciales
• Domicilio Electivo
Es la sede jurídica voluntaria de una persona determinada para todos o algunos de los efectos que surgen de
un acto o negocio jurídico. Es un domicilio ficticio, pero cumple las mismas funciones que el domicilio real.
Este domicilio es el lugar en el que la persona recibirá notificaciones , requerimientos,... el lugar donde debe
cumplirse una obligación. No es un verdadero domicilio, sino más bien la domiciliación de los efectos de un
negocio o acto jurídico.
9.3 PLURALIDAD DE DOMICILIOS
Una persona puede tener varios domicilios reales. En la práctica se dan muchos casos de personas que residen
en verano en una ciudad y en invierno en otra, matrimonios que durante la semana tienen cada uno su
domicilio por trabajo y que llegado el fin de semana conviven en uno u otro,...
Por ello, en caso de pluralidad de domicilios, la residencia habitual tiene una gran trascendencia jurídica.
Situación opuesta a la pluralidad de domicilios es la falta de domicilio. En estos casos la trascendencia
jurídica la determina también la residencia (no domicilio) de la persona.
Cuando hablamos de residencia nos referimos a la habitual, que equivale al domicilio. También cabe el
supuesto de residencia no habitual, pero de cierta permanencia, como la residencia de carácter accidental (en
un hospital), provisional (oposiciones en otra ciudad), temporal (de verano). También está la residencia de
simple paso o tránsito (estancia en un hotel, di viaje), que se definiría de paradero, no residencia.
En el Código Civil no se regula la residencia, pero se alude a ella en ocasiones. Puede darse en una persona
residencia y no domicilio, o el caso habitual de residencia a la vez que domicilio.
9.4 LA AUSENCIA: CONCEPTO Y RELEVANCIA JURÍDICA
En sentido material, la ausencia es la falta de presencia. En sentido jurídico, se añade la incertidumbre sobre la
existencia de esa persona producida por la falta de noticias y el tiempo transcurrido desde las últimas.
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Podemos definir la ausencia como la situación en que se encuentra una persona cuyo paradero y existencia se
desconoce en el ámbito social en el que se desenvuelve normalmente. No es ausencia si la persona, aún en
lugar lejano, da noticias de sí mismo, Lo importante es destacar la incertidumbre sobre el paradero y
existencia de la persona. La ausencia no es un estado civil porque la persona, allá donde esté, conserva su
propio estado civil. Tampoco afecta a la capacidad de obrar de la persona ausente, más bien origina un sistema
especial de administración del patrimonio del ausente.
El Código Civil regula la ausencia en el [Art. 181] y siguientes, y distingue tres situaciones que van de mayor
a menor incertidumbre y que son independientes entre sí. Estas son:
• Persona simplemente Desaparecida
Se adoptan unas medidas provisionales. Se nombrará un defensor para asuntos que no admitan demora sin
perjuicio grave
• Ausencia Declarada
Se produce cuando transcurre cierto tiempo desde la desaparición de la persona sin noticias de ella, en cuyo
caso se nombra a un representante para administrar el patrimonio
• Declaración de Fallecimiento
Que se produce tras una desaparición muy larga o en circunstancias de especial peligro.
9.5 LA DEFENSA DEL DESAPARECIDO
Aunque en principio no hay dudas sobre su existencia, pero sí sobre su paradero, se prevé en el [Art.
181 CC] la adopción de medidas provisionales cuando una persona desaparece de su domicilio o del
lugar de su última residencia sin que tenga representante legal o voluntario y sin tener noticias de ella
existiendo juicios o negocios que no admitan demora sin perjuicio grave. La defensa del desaparecido se
refiere a las medidas de protección y custodia de los bienes del desaparecido ordenadas por el juez a
instancia de parte interesada o del Ministerio Fiscal y correspondiendo la ejecución de esas medidas
provisionales al defensor.
Las características de esta situación, según De Castro, son las siguientes:
⋅ Es un remedio frente al abandono de los bienes dl desaparecido, abandono
que se produce tanto por la desaparición como por la falta de representación
legal o voluntaria. Esta situación no supone una variación de la situación
jurídica del patrimonio del desaparecido porque no hay un desplazamiento de
la titularidad del patrimonio del desaparecido al defensor.
⋅ No existe duda oficial sobre la existencia de esta persona.
⋅ Esta situación es de carácter transitorio porque o vuelve el desaparecido o se
impone a ciertas personas que promuevan la declaración de ausencia.
PRESUPUESTOS PARA LA DEFENSA DEL DESAPARECIDO
• Se exige una desaparición de la persona de su domicilio o lugar de su última residencia sin que se hayan
tenido de ella más noticias.
• Se necesita actuar en juicio o negocio que no admita demora sin perjuicio grave, salvo que tuviese
representante legal o voluntario que actuaría en su nombre.
• Por resolución jurídica se acuerda el nombramiento de un defensor a instancias de parte o del Ministerio
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Fiscal
En cuanto a este defensor, es una especie de administrador del patrimonio del desaparecido en asuntos
urgentes. Sin embargo, en el propio [Art. 181 CC] se le concede más amplitud en cuanto a sus funciones,
pues le encomienda la conservación del patrimonio del desaparecido.
Las personas que pueden ser nombradas defensores serán el cónyuge del desaparecido, no separado
legalmente de hecho, el pariente más próximo hasta el 4º grado que sea mayor de edad y, a falta de ambos, a
la persona solvente con buenos antecedentes.
Artículo 181
En todo caso, desaparecida una persona de su domicilio o del lugar de su última residencia, sin haberse
tenido en ella más noticias, podrá el Juez, a instancia de parte interesada o del Ministerio Fiscal, nombrar
un defensor que ampare y represente al desaparecido en juicio o en los negocios que no admitan demora
sin perjuicio grave. Se exceptúan los casos en que aquél estuviese legítimamente representado o
voluntariamente conforme al artículo 183.
El cónyuge presente mayor de edad no separado legalmente será el representante y defensor nato del
desaparecido; y por su falta, el pariente más próximo hasta el cuarto grado, también mayor de edad. En
defecto de pariente, no presencia de los mismos o urgencia notoria, el Juez nombrará persona solvente y de
buenos antecedentes, previa audiencia del Ministerio Fiscal.
También podrá adoptar, según su prudente arbitrio, las providencias necesarias a la conservación del
patrimonio.
El juez de oficio adoptará una serie de medidas referidas a la investigación del paradero de la persona y otras
referidas a la protección del patrimonio del discapacitado. La adopción de estas medidas provisionales
provoca efectos en el ámbito de la familia que fundamentalmente son 2:
⋅ En cuanto al ejercicio de la patria potestad, si ésta la ejerciesen ambos
progenitores, pasará a ejercerla sólo uno, pues el otro está desaparecido. Si
sólo fuese un progenitor se nombraría a un tutor.
⋅ Se atribuye la administración de los bienes gananciales al cónyuge del
desaparecido.
En cuanto a la cesación de las medidas provisionales se hará por 3 motivos.
• Por aparecer el desaparecido.
• Por darse ausencia declarada legalmente o por declaración de fallecimiento.
• Por la constancia de la muerte del desaparecido.
Una vez que cesan las medidas provisionales habrá de rendirse cuentas y, en su caso, se exigirán
responsabilidades y el abono de saldos entre el desaparecido y el defensor
9.6 LA AUSENCIA NO DECLARADA EN EL DERECHO CIVIL GALLEGO
La regulación de esta figura se encuentra contenida en los artículos 6−8 de la Ley de Derecho Civil de Galicia
del 24 de Mayo de 1995. Esta regulación es equivalente a la del [Art. 181 CC] para el desaparecido. En
ambos regímenes no se exige previa declaración judicial de ausencia, pero existen 2 importantes diferencias
entra uno y otro régimen:
• Mientras que en el código Civil la representación la confiere el juez a instancia de parte interesada o de
Ministerio Fiscal, en la Ley Gallega la representación es automática a favor de las personas que menciona
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el propio [Art. 6] y que son el Cónyuge no separado legalmente o de hecho, los descendientes, los
ascendientes, y entre ellos los de grado más próximo, y dentro de cada grado el de mayor edad.
• Mientras que en el código Civil se nombra al representante para que represente al desaparecido en juicio y
en los negocios que no admitan demora sin perjuicio grave, en la Ley Gallega se habla sólo de actos y
negocios de administración que no admitan demora, no habla para nada de la representación en juicio, lo
que se entiende como una incongruencia legal. Por otro lado, teniendo en cuenta los errores de la Ley
Gallega, no se sabe bien si la actuación del representante es de carácter transitorio, esporádica o una
actuación duradera, pues en el [Art. 6] por un lado se dice que se nombra representante para un acto o
negocio que no admite demora y unas líneas más abajo dice que las personas representarán al desaparecido
en tanto la citada situación permanezca. A esta misma situación duradera se refiere el [Art. 7] cuando dice
que al representante le corresponde aprovecharse de los bienes del ausente.
9.7 AUSENCIA LEGAL: REQUISITOS Y EFECTOS
La situación de ausencia legal de una persona presupone una declaración judicial que así lo establezca,
siendo ésta el resultado de un procedimiento que se sigue a tal efecto.
Recordando que las tres situaciones son independientes entre sí, sin embargo si se hubiese nombrado un
defensor al desaparecido y habiéndose adoptado otras medidas respecto del desaparecido, el juez podrá
modificarlas cuando lo estime oportuno.
REQUISITOS PARA LA DECLARACIÓN DE AUSENCIA LEGAL
• Han de cumplirse unos plazos [Art. 183]
• Pasado un año desde las últimas noticias o a falta de éstas desde su desaparición, si no hubiese dejado
apoderado con facultades de administración de todos sus bienes
• Pasados tres años, si hubiese dejado encomendada por apoderamiento la administración de todos sus bienes.
• La muerte o renuncia justificada del mandatario, o la caducidad del mandato, determina la ausencia legal, si
al producirse aquellas se ignorase el paradero del desaparecido y hubiere transcurrido un año desde que se
tuvieron las últimas noticias, y, en su defecto, desde su desaparición.
• La declaración oficial de ausencia tiene que solicitarla algunas de las siguientes personas:
• Obligados
• El Cónyuge
• Los parientes consanguíneos hasta el 4º grado
• El Ministerio Fiscal en base a una denuncia
• Facultados
♦ Cualquier persona que estime tener sobre los bienes del desaparecido algún derecho.
♦ El ¿expediente judicial? Tiene como finalidad que el juez llegue al convencimiento de la
procedencia o improcedencia de la declaración judicial.
♦ En los casos en que el juez estime la procedencia, dictará un auto de declaración de ausencia
legal.
EFECTOS
En cuanto a los efectos, el esencial es el nombramiento de un representante, nombramiento
que se hace en el mismo auto de declaración judicial de ausencia legal. En ese mismo auto
también se fijarán sus funciones. El nombramiento del representante legal recaerá en las
siguientes personas:
⋅ Cónyuge presente, mayor de edad y no separado legalmente o de hecho.
⋅ El hijo mayor de edad, y si hubiese varios hijos, será preferido el que hubiese
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convivido con el ausente y el mayor al menor.
⋅ El ascendiente más próximo de menos edad de una u otra línea.
⋅ Los hermanos mayores de edad que hayan convivido con el ausente y el
mayor antes que el menor
⋅ En ausencia de estos, la persona solvente y de buenos antecedentes que elija
el juez.
DEBERES DEL REPRESENTANTE
◊ Representación del ausente
◊ Indagación del paradero de esa persona
◊ Protección y administración de sus bienes
◊ Inventariar bienes muebles y describir bienes inmuebles.
DERECHOS DEL REPRESENTANTE
◊ Posesión temporal de los bienes del ausente
◊ Administración del patrimonio del ausente. Hay que distinguir que sea representante
el cónyuge, hijos o ascendientes, en cuyo caso tienen amplias facultades, y cundo el
representante fuese algún otro pariente o una persona ajena, el juez fija una cuantía
que va a señalar el límite para determinar los actos que a partir de esa cuantía
necesitarán autorización judicial y los que no.
◊ Disposición de los bienes del ausente en los casos de necesidad o utilidad. Debe ser
autorizado pro el juez, quien además determinará el empleo de la cantidad obtenida
◊ Remuneración que señalará el juez.
EFECTOS DE LA DECLARACIÓN JUDICIAL
FAMILIARES
En las relaciones personales del matrimonio, el cónyuge del declarado ausente puede pedir la
separación conyugal, y tras 2 años, el divorcio.
En las relaciones patrimoniales del matrimonio, el cónyuge del ausente tendrá por resolución
judicial la administración y disposición de los bienes gananciales y además podrá pedir que se
extinga la sociedad de gananciales pasando al régimen de separación de bienes.
PATRIMONIALES
En general todas las relaciones de carácter patrimonial se continúan por el representante legal,
Ahora bien, si se presentase un tercero que acreditase fehacientemente haber adquirido un
bien del ausente, entonces el representante tendrá que poner ese bien a disposición de sus
legítimos titulares.
Por la declaración de ausencia quedan extinguidos todos los mandatos generales o especiales
otorgados por el ausente.
TERMINACIÓN DE LA AUSENCIA
♦ Por la reaparición del ausente, lo que conlleva la recuperación de la patria potestad y la
restitución de sus bienes. Habrá de rendir cuentas de la administración del representante.
♦ Por la muerte del ausente, en cuyo caso se produce la apertura de la sucesión a favor de sus
herederos, y quien tuviere posesión de los bienes deberá ponerlos a disposición de sus
herederos.
♦ Por declaración de fallecimiento (no se sabe si está muerto, pero por el tiempo pasado y la
54
edad actual se supone que sí)
9.8 LA DECLARACIÓN DE FALLECIMIENTO: REQUISITOS Y EFECTOS
Independientemente que una persona haya sido declarada desaparecida o ausente por el
transcurso de unos ciertos plazos más o menos largos y la concurrencia en circunstancias
especialmente peligrosas, una persona no puede ser declarada fallecida.
La declaración de fallecimiento es un auto judicial que califica como fallecido a un ausente
fija la fecha en la que se entiende que ha ocurrido la muerte. Esta declaración produce los
mismos efectos que la muerte, es decir, provoca la extinción de la personalidad, pero a
diferencia de la muerte, hay siempre un cierto grado de provisionalidad.
La declaración de fallecimiento de inscribe en el Registro Civil al margen de la inscripción de
nacimiento, y en su caso, las declaraciones judiciales que dejan sin efecto una declaración de
fallecimiento.
REQUISITOS
Varían según los dos supuestos fundamentales de declaración de fallecimiento:
♦ Desaparición y transcurso de un plazo largo de tiempo, que serán 10 años, o 5 años si el
desaparecido tuviese más de 75 años, contados desde la desaparición o desde las últimas
noticias.
♦ Desaparición de una persona en una situación de especial riesgo y transcurso de un breve
plazo que varía entre los 2 años y los 3 meses.
♦ Se exigirán 3 meses cuando la persona desapareció en un siniestro, en un naufragio o
accidente aéreo.
♦ Se exigirá 1 año en situación de riesgo inminente de muerte por causa de violencia contra la
vida. Se presume este riesgo cuando han pasado 6 meses desde una subversión política o
social y 2 años en caso de guerra o cuando el desaparecido ha participado en operaciones de
campaña.
EFECTOS
El efecto general es que con la declaración de fallecimiento se produce la extinción de la
personalidad, cesando las relaciones jurídicas de las que era sujeto el declarado fallecido.
Toda declaración de fallecimiento expresa la fecha en que se entiende ocurrida la muerte. En
el primer supuesto se fijará como fecha de la muerte el día de la expiración del plazo de 10 o
5 años, y en el segundo supuesto se fijará como fecha el día en que ocurrió el siniestro,
naufragio o accidente aéreo, y en general el último día de presunción del riesgo.
10. EL REGISTRO CIVIL
10.1 EL REGISTRO CIVIL: CONCEPTO Y SIGNIFICADO
Podemos definir el Registro Civil desde una doble perspectiva.
En primer lugar, desde una Perspectiva Formal, como centro u oficina en cuyos libros deben
constar cuantos hechos se refieren al estado civil de las personas y aquellos otros que
determine la Ley.
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Desde una Perspectiva Jurídica Sustantiva, el Registro Civil es la institución destinada a dar
publicidad fehaciente de los hechos concernientes al estado civil de las personas,
constituyendo un medio de prueba de dicho estado civil.
Históricamente, el precedente directo del Registro Civil se encuentra es los registros
parroquiales en donde se hacían constar los nacimientos, matrimonios y defunciones, pero
dada la insuficiencia de los datos se vio la necesidad de que se instaurasen Registros
Estatales.
La legislación vigente se encuentra contenida en la Ley del Registro Civil de 14 Noviembre
1958. Esta legislación ha sido escasamente modificada, y las modificaciones más importantes
son por parte de la Constitución Española. También han afectado a esta legislación las
reformas del Código Civil en Derecho de familia, nacionalidad y vecindad civil.
También la Ley orgánica del Poder Judicial de 1985 tiene importancia porque atribuye a los
jueces de primera instancia la función de encargados del Registro Civil, y por delegación de
estos, los jueces de paz. Asimismo, ha sido modificada también por una serie de inscripciones
y circulares de la Dirección General de los Registros y del Notariado. Por regla general, las
inscripciones son declarativas del estado civil, es decir, el nacimiento o el matrimonio o la
muerte afectan al estado civil estén o no escritos en el Registro Civil, porque éste sólo declara
tales hechos. Sin embargo, en ciertos casos, la declaración es constitutiva en el sentido de que
el acto relativo al estado civil no tiene eficacia alguna en tanto no se inscriba (adquirir una
nacionalidad, cambiar el nombre y los apellidos,...)
En cuanto al significado, la función esencial del Registro Civil es la constatación y prueba del
estado civil en el sentido de que constituye la prueba legal y hace fe de los hechos o actos
inscritos. Por otro lado, constituye el título de legitimación del estado civil en el sentido de
que el interesado está habilitado para el ejercicio de los derechos y facultades inherentes al
estado civil.
10.2 HECHOS INSCRIBIBLES
El [Art. 1 LRC] establece que se inscribirán los hechos concernientes al estado civil de
las personas y aquellos otros que determine la ley. Son pues, objeto de inscripción los
que supongan atribución, modificación o extinción de un estado civil. En determinados
supuestos, la ley considera conveniente inscribir determinadas cualidades o condiciones
personales que necesitan publicación, aunque no revistan naturaleza de estado civil.
El [Art. 1] enumera las siguientes:
♦ Nacimiento
♦ Filiación
♦ Nombre y Apellidos
♦ Emancipación
♦ Modificación judicial de la capacidad de las personas y si estas han sido declaradas en
concurso, quiebra o modificación de pagar
♦ Declaraciones de ausencia o fallecimiento
♦ Nacionalidad o vecindad
♦ Patria potestad, tutela
♦ Matrimonio, Defunción
Aunque esta enumeración pretende ser exhaustiva, el reglamento añade una serie de hechos
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que también son inscribibles tales como:
♦ Divorcio
♦ Nulidad y separación, que se hacen constar como anotación marginal el lado de la inscripción
de matrimonio.
♦ Adopción, que se hace constar como anotación marginal el lado de la principal de nacimiento.
10.3 ORGANIZACIÓN DEL REGISTRO
El Registro Civil como institución de naturaleza administrativa depende del Ministerio
de Justicia, y dentro de él, todos los asuntos a él referentes está encomendados a la
Dirección General del Registro y Notariado. Al frente de cada Registro Civil se
encuentra un funcionario al que se denomina encargado del Registro.
REGISTROS QUE INTEGRAN EL REGISTRO CIVIL
Dentro de su unidad como organización se pueden distinguir los distintos tipos de Registros:
◊ REGISTRO MUNICIPAL: Existe al menos uno en cada término municipal. Está al
cargo del juez de primera instancia, y en las poblaciones que no haya juzgados de
primera instancia lo lleva un juez de paz asistido por un secretario. El juez de paz
actúa por delegación del juez de primera instancia, y en las poblaciones en las que
haya más de un juzgado de primera instancia, puede organizarse un Registro único
que se dedique sólo a llevar el Registro Civil.
◊ REGISTRO CONSULAR: Existe un Registro Consular en cada demarcación
consular que está a cargo de los Cónsules de España en el extranjero o, en su caso,
del secretario de embajada encargado de la sección consular de esa concreta
embajada.
◊ REGISTRO CENTRAL: Radica en el Tribunal de Justicia dentro de la Dirección
General del Registro y Notariado. Está a cargo de un funcionario de esa DGRN.
Además está en Registro Civil de la Familia Real, en el que se escriben los actos
concernientes que afectan al Rey, consorte, ascendientes de primer grado, descendientes y el
Príncipe heredero de la corona. Está a cargo del Ministerio de Justicia, y actúa como
secretario el Director General del Registro y Notariado.
En cuanto a la competencia del Registro Civil, está en función de su clase, y así cabe
distinguir:
◊ REGISTRO MUNICIPAL: Tienen como función recoger todos los hechos
inscribibles acaecidos en España aunque afecten a extranjeros.
◊ REGISTRO CONSULAR: Su ámbito de actuación se refiere a los hechos de ámbito
civil que afecten a españoles fuera de España.
◊ REGISTRO CENTRAL: Su misión es centralizar en España los Registros
Consulares, practicar todas las inscripciones contenidas en esos Registros Consulares,
y demás ejercer una competencia residual en el sentido de que en él se inscribirán
todos los hechos cuya inscripción no resulte competente en ningún otro Registro.
También se lleva el libro de matrimonios secretos.
El Registro Civil está formado por 4 secciones que se llevan en libros distintos y que son las
siguientes:
♦ Nacimientos y general
♦ Matrimonios
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♦ Defunciones
♦ Tutelas y Representaciones Legales
En cuanto a la Primera Sección, en ella abre folio la inscripción de nacimiento que tiene como
finalidad principal la inscripción del nacimiento expresando el nombre y apellidos, el sexo, la
fecha y lugar de nacimiento y la filiación que determina la patria potestad del recién nacido.
Como inscripciones marginales se inscriben la emancipación o habilitación de edad, la
incapacitación, la inhabilitación, la declaración de ausencia, la declaración de fallecimiento,
los cambio de nacionalidad y de vecindad civil, la suspensión o privación de la patria
potestad, la adopción y todos los demás hechos inscribibles que no esté previsto que se
inscriban en otra sección. En la inscripción de nacimiento se pone nota marginal de referencia
a la inscripción de matrimonio, defunción y tutela o representante legal, y a su vez en éstas
también se hace constar por nota marginal de referencia a la de nacimiento
La Segunda Sección se destina a inscribir la celebración de matrimonio. En ella abre folio la
correspondiente celebración. En el matrimonio civil celebrado ante el encargado del Registro
Civil competente, que es el del lugar de celebración del matrimonio, el acta de matrimonio es
la propia inscripción del Registro Civil. En el caso del matrimonio celebrado ante otro juez,
funcionario, alcalde o concejal, en este caso y en el de matrimonio religioso, se inscribe en
matrimonio en un documento acreditativo con certificación de que se ha celebrado ese
matrimonio. Como inscripción marginal a la de matrimonio se inscriben las sentencias sobre
nulidad, separación o divorcio. Asimismo, se hace constar el otorgamiento de capitulaciones
matrimoniales y también las modificaciones posteriores del régimen económico matrimonial.
La Tercera Sección, la de defunciones, tiene como objeto de inscripción la muerte de la
persona con indicación del lugar, fecha y hora dela muerte.
En la Cuarta Sección, la de la tutela y representación legal, se inscribe la tutela y
representación legal que no sean de personas jurídicas y sus modificaciones. Además de
inscribirse en esta sección la tutela, también se inscribe la representación del ausente y el
defensor del desaparecido. Sin embargo no se inscribe la patria potestad que se deduce de la
filiación que se deduce de la inscripción de nacimiento. También se inscribe la suspensión o
privación de la patria potestad porque son objeto de inscripciones marginales en la de
nacimiento.
10.4 LOS ASIENTOS DEL REGISTRO: VALOR JURÍDICO
En los libros de las distintas secciones del Registro Civil se practican los asientos
correspondientes. A menudo se confunde la inscripción con el asiento, pero son dos
expresiones distintas, pues la inscripción es un tipo de asiento. También a veces se
confunden los términos anotación e inscripción, que son dos tipos de asiento. Todo
asiento que deba practicarse se califica previamente por el encargado del Registro Civil,
el cual extiende el asiento o lo deniega en virtud de resolución motivada, siendo su
decisión recurrible.
El asiento se extiende en unidad de acto, sin interrupciones. En caso de que hubiese una
interrupción, se extenderá, siendo posible, un nuevo asiento son dejar folios ni espacios en
blanco y sin usar otras abreviaturas o numeración que las permitidas reglamentariamente.
Será nulas las adicciones o enmiendas que n se salven al pie de la letra del asiento entes de ser
firmado. Se firma el asiento por el encargado y el secretario.
Se distinguen 4 tipos de asientos:
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◊ Inscripciones
◊ Anotaciones
◊ Notas Marginales
◊ Cancelaciones
INSCRIPCIONES
Constituyen el tipo de asiento fundamental en nuestro sistema registral y se caracterizan
por ser asientos de carácter permanente y sustantivo en el sentido de que no dependen
de ningún otro asiento ni constituyen añadidos ni datos complementarios. Son la esencia
del Registro Civil y constituyen la prueba de los hechos escritos en cuanto hacen fe de
los mismos, estimándose que lo inscrito es verdad y, además, son el título de legitimación
de los hechos inscritos, porque basándose en las inscripciones se pueden ejercitar las
facultades y derechos.
Las inscripciones se extienden para hacer constar el estado civil de las personas. En principio
las inscripciones son declarativas del estado civil, ya que lo que hacen es publicar o declarar
la existencia de ese estado civil, y sólo excepcionalmente las inscripciones son constitutivas
en los casos en que la inscripción es requisito necesario para la adquisición de ese estado
civil, por ejemplo para adquirir la nacionalidad.
Las inscripciones pueden ser principales o marginales. Las Principales abren folio y dan
lugar a las diferentes secciones del Registro. Las Marginales se practican al margen de
las Principales y su objeto son los demás hechos inscribibles.
ANOTACIONES
Son asientos que tienen un valor simplemente informativo, y por tanto su competencia
es secundaria con respecto a las Inscripciones. Son susceptibles de anotaciones los
supuestos establecidos en la LORC. Tales supuestos son, entre otros, el procedimiento
judicial o gubernativo que pueda conectar al contenido del Registro el hecho cuya
inscripción no pueda practicarse porque no resulta legalmente acreditado en alguno de
sus extremos, los hechos relativo a españoles o que ocurran en España y afecten al
estado civil, pero según una ley extranjera, la sentencia o resolución extranjera que
afecta al estado civil en tanto no se obtenga el EXECUATOR, y por último la sentencia o
resolución canónica dictada por un tribunal eclesiástico en tanto no haya recaído una
declaración de un juez civil de que se ajusta al Derecho del Estado.
NOTAS MARGINALES
Son asientos que tienen como función relacionar los asientos entre sí. En la inscripción
de nacimiento se practica nota marginal de referencia a las de matrimonio, defunción y
tutela o representación legal, y en estas se hace referencia a la inscripción de nacimiento.
CANCELACIONES
Son un asiento negativo en el sentido de que extinguen y privan de eficacia en asiento
anterior, Son causas de cancelación la ineficacia del acto o la inexactitud de contenido de
un asiento.
En cuanto al valor jurídico de los asientos, dejando de lado a las notas marginales cuyo
valor es puramente accesorio, las indicaciones porque no se refieren al estado civil y las
cancelaciones porque invalidan acciones, sólo nos centraremos en el valor jurídico de las
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inscripciones y anotaciones. El valor jurídico de las anotaciones estriba en que tienen un
valor informativo, no constituyendo en ningún caso la prueba de los hechos que
proporcionan las inscripciones.
En cuanto al valor jurídico de las inscripciones, éstas constituyen la prueba de los
hechos inscritos, hacen fe de los mismos estimando que lo inscrito es verdad. Tratándose
de anotaciones declarativas, en cuanto a que se refieren a unos determinados hechos,
son estos hechos y no la inscripción la que determinará su eficacia jurídica, por ejemplo
es el hecho del nacimiento el que determina la capacidad jurídica y no la inscripción del
mismo. Sin embargo, cuando se trata de una declaración constitutiva, sólo cuando se
practica la inscripción de estos hechos se producen efectos jurídicos.
10.5 PROCEDIMIENTO REGISTRAL: LA CALIFICACIÓN
En el Registro Civil, las inscripciones pueden realizarse a instancia de parte o de oficio.
La Ley del Registro Civil legitima a determinadas personas para promover la práctica
de los asientos, legitimación que en algunos casos tiene carácter obligatorio y en otros
facultativo.
LEGITIMACIÓN FACULTATIVA: Significa que puede promover una inscripción quien
presente título suficiente.
LEGITIMACIÓN OBLIGATORIA: Es obligatoria en el sentido de que determina las
personas que pueden promover las inscripciones de que te trate, Un ejemplo es la inscripción
de nacimiento, que están obligadas a hacerla el padre, la madre o el pariente más cercano.
Las Inscripciones se practican en virtud de dos tipos de títulos:
◊ Documento auténtico.
◊ Declaración de voluntad o conocimiento realizada ante el encargado del Registro,
Sólo es admisible en los casos y en la forma prevista en la Ley y Reglamentos del
Registro Civil
Los documentos que han de presentarse en el Registro pueden ser:
◊ Notariales
◊ Judiciales
◊ Administrativos
Una vez presentada ante el encargado del Registro Civil la solicitud de inscripción y
presentándose el título necesario, antes de que se proceda o no a la práctica del asiento, el
encargado del Registro hará un juicio sobre la cualidad y existencia de los hechos y títulos
presentados. Ese juicio se llama Calificación, que es el juicio de valor que el encargado del
Registro Civil hace acerca de los hechos cuya inscripción se solicita y de los títulos en cuya
virtud se pretende la inscripción.
La función calificadora se hace exclusivamente en función de los documentos presentados o
declarados de voluntad o conocimiento, que se hacen ante el encargado del Registro. Como
consecuencia de la calificación, el encargado del Registro Civil emite una decisión que puede
ser:
♦ Acordar la práctica de un asiento en la forma solicitada y que coincide con el título
presentado
♦ Acordar la práctica del asiento pero con una forma distinta a la del título presentado
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♦ Acordar la suspensión del asiento en los casos en que exista un defecto subsanable en el título
presentado
♦ Denegar la práctica del asiento.
Las decisiones del encargado del Registro Civil pueden recurrirse en vía gubernativa ante la
Dirección General de los Registros y del Notariado. La decisión de esta última no puede
recurrirse, y al interesado sólo le quedará recurrir a la vía judicial ordinaria.
Si acuerda su práctica deben constar:
♦ Los hechos de que el asiento hace fe según su clase con indicaciones si fuesen conocidas de la
fecha, hora y lugar en la que acontecieron los hechos.
♦ Documentos o declaraciones en cuya virtud se practica el asiento
♦ La fecha en que se practica el asiento y el nombre del encargado del Registro Civil.
La práctica de las inscripciones debe hacerse en unidad de acto. En caso de que se produjese
alguna interrupción, deberá extenderse, en cuanto sea posible, un nuevo asiento en el que se
exprese la interrupción sufrida y la causa de la misma.
10.6 RECTIFICACIÓN DE LOS ASIENTOS
Las inexactitudes registrales y los defectos de los asientos deben rectificarse. Las
inscripciones sólo pueden rectificarse en virtud de sentencia firme recaída en juicio
ordinario. Ahora bien, cabe hacer la rectificación mediante expediente administrativo
en los siguientes casos:
◊ Cuando el error registral resulte de la propia inscripción o de la confrontación con
otra u otras inscripciones.
◊ Cuando el error registral resulte de la confrontación con los documentos en cuya
virtud se practicó la inscripción.
◊ Cuando el error registral procede de un documento público o eclesiástico
posteriormente rectificado.
10.7 PUBLICIDAD DEL REGISTRO
En principio, el Registro es público para quienes tengan interés en conocer los asientos.
Este interés se presume en quienes solicitan certificación de esos asientos. Sin embargo,
esta regla general de ve en cierto modo limitada por dos razones:
♦ Cuando los asientos se refieren a cuestiones relacionadas con la intimidad personal o familiar
son objeto de publicidad restringida. En este sentido, las certificaciones que se refiriesen a
filiación adoptiva, no matrimonial o desconocida, cambio de sexo, causas de nulidad,
separación y divorcio del matrimonio, sólo se expiden a favor de las propias personas
inscritas o de sus familiares cercanos o herederos.
♦ En principio, las certificaciones son gratuitas, pero sin embargo en numerosos Registros, con
el objeto de evitar abusos, ya no lo son.
EL LIBRO DE FAMILIA
El llamado Libro de Familia es un instrumento de publicidad de determinados datos relativos
a las personas. Es una libreta azul que se entrega a los cónyuges en el momento de inscribir el
matrimonio. El objeto fundamental de este libro es anotar en él todos los datos relativos al
matrimonio, la filiación, separación, nulidad y divorcio, los hechos que afecten a la patria
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potestad y la defunción de los hijos si ocurre antes de la emancipación. Los asientos se
practican en forma de extracto. El valor de los asientos del Libro de Familia equivale a una
certificación del Registro Civil, y de ahí su importancia como medio de prueba.
12. LA PERSONA JURÍDICA
12.1 CONCEPTO Y NATURALEZA
La Capacidad Jurídica la tienen no sólo las personas físicas, sino también ciertas
organizaciones que tienen una base humana y gozan de personas jurídicas
independientes de las personas físicas que las crean, integran o dirigen. Estas
organizaciones son las personas jurídicas, que podemos definir como toda organización
humana encaminada a la consecución de un fin a la que el Derecho acepta como
miembro de la comunidad otorgándole capacidad jurídica
El [Art. 22 CE] reconoce el derecho de asociación, yen el ámbito de Derecho Privado regula
las personas jurídicas el código Civil ,la Ley de Asociaciones de 2 de Marzo de 2002,la Ley
de Fundaciones de 26 de Diciembre de 2002, el Código de Comercio, la Ley de Sociedades
de Responsabilidad Anónima de 22 de Diciembre de 1989 y la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada de 23 de Marzo de 1995.
Por lo que se refiere a la naturaleza jurídica, son numerosas las teorías que nosotros vamos a
sintetizar en dos:
♦ TEORÍAS NEGATIVAS: Niegan la existencia de las personas jurídicas. Podemos destacar
a Winscherd, que defiende la teoría de los derechos sin sujeto en relación a la persona jurídica
hasta que se extinga, y es precisamente cuando se extingue el momento en que se atribuyen
los derechos a las personas físicas como miembros de la persona jurídica, que son los únicos
sujetos. Brinz habla de la persona jurídica como un patrimonio sin sujeto que tiene el destino
de servir a un fin.
♦ TEORÍAS POSITIVAS: Defienden la existencia de las personas jurídicas como sujetos de
derecho independientes de las personas físicas que las integran. Dentro de estas teorías está la
Teoría de la Ficción, definida por Savigny, que considera ala persona jurídica como un sujeto
creado artificialmente por la ley para tener un patrimonio. Parte del principio de que sólo el
ser humano es persona, pero el ordenamiento jurídico modifica este principio extendiendo la
personalidad también alas personas jurídicas, que son creadas artificialmente por simple
ficción. Otra teoría es la de la Realidad Jurídica, que es la que tiene mayor acepción y que ha
sido elaborada por Ferrara. Según esta teoría, ciertos grupos u organizaciones sociales reciben
la capacidad jurídica para poder participar en el tráfico jurídico.
La Personalidad es la forma jurídica que los entes sociales reciben del ordenamiento jurídico,
por lo que las personas jurídicas con una realidad abstracta e ideal, una realidad jurídica.
12.2 CLASES DE PERSONAS JURÍDICAS
Atendiendo a la Normativa Aplicada
◊ PERSONAS JURÍDICAS PÚBLICAS: Se rigen por las normas de Derecho
Político y Administrativo. Serían Personas Jurídicas Públicas el Estado, las
Comunidades Autónomas, las Provincias, Municipios, sindicatos, Banco de España,
Organismos Autónomos,...
◊ PERSONAS JURÍDICAS PRIVADAS: Se rigen por normas de Derecho Privado
62
(Código Civil, Leyes,...). El [Art. 35 CC] se refiere a las Personas Jurídicas Privadas,
que serían las Corporaciones, Asociaciones y Fundaciones de interés público
reconocidas por la Ley y las Asociaciones de interés particular, sean Civiles,
Mercantiles o Industriales, a las que la Ley conceda personalidad propia
independiente de la de cada uno de los asociados.
Atendiendo a su Estructura
◊ ASOCIACIONES: Es una organización formada por un grupo e personas que
definen su funcionamiento y actuación y son soberanos de los mismos. Su esencia es
la pluralidad de personas
◊ FUNDACIONES: Organización fundada por una persona, el fundador, para cumplir
un fin de interés general para lo cual dota a la fundación de los medios económicos
necesarios. La voluntad del fundador es decisiva para el funcionamiento y actuación
de la fundación. Las personas que rigen la fundación son simples servidores de la
misma, y únicamente han de cumplir el fin ordenado por el fundador con esos medios
económicos.
◊ De diferentes artículos del Código Civil (Art.35, 37,...) puede desprenderse que
existe un tercer tipo de personas jurídicas que serían las CORPORACIONES. Sin
embargo, son sólo dos los tipos de personas jurídicas, pues las Corporaciones son
asociaciones con la particularidad de haber sido creadas o reconocidas por la Ley, a
diferencia del resto de las asociaciones, que nacen en virtud de un negocio jurídico.
Atendiendo el Interés
◊ INTERÉS PÚBLICO: Perseguirán un fin de interés general (fundación de becas,...)
◊ INTERÉS PRIVADO: Perseguirán un fin de interés particular (beneficio
económico,...)
12.3 LA PERSONA JURÍDICA EN EL CÓDIGO CIVIL
En nuestro Código Civil más que hablarse de persona jurídica se habla el plural, y esta
es la que se ha generalizado en la doctrina española. En el Código Civil hay un cierto
paralelismo entre las personas físicas y las jurídicas, que se hace evidente en los tres
primeros títulos del Libro Primero del Código Civil. El Título Primero De los españoles
y extranjeros regula la nacionalidad de las personas físicas, y en el [Art. 28] la de las
personas jurídicas. El Título Segundo Del nacimiento y extinción de la personalidad
civil, a su vez se subdivide en dos Capítulos dedicados uno a las personas físicas otro a
las personas jurídicas. El Título Tercero Del domicilio contiene también un artículo
dedicado a las personas físicas y otro a las personas jurídicas.
12.4 ADQUISICIÓN DE LA PERSONALIDAD
Al Ser Humano se le atribuye la capacidad jurídica por el sólo hecho de nacer, así
resulta del [Art. 29 CC]. Por similitud de ideas, se habla del nacimiento de la persona
jurídica cuando ésta adquiere su capacidad jurídica. Hay dos sistemas para la
adquisición de la capacidad jurídica:
♦ CONCESIÓN POR LA AUTORIDAD: En virtud de este sistema, un órgano del Estado
concede la capacidad jurídica a la persona jurídica
♦ ATRIBUCIÓN POR EL DERECHO: A la organización que reúne los elementos que exige
el Derecho, el Derecho les atribuye la capacidad jurídica. Este segundo sistema es el que se
sigue en el Derecho Español, tal como resulta del [Art. 35 CC], que dice que para las
personas jurídicas de interés público su personalidad empieza desde el instante mismo en que,
con arreglo a Derecho, hubiesen quedado válidamente construidas. Respecto a las personas
63
jurídicas de interés particular, dice a las que la Ley conceda personalidad propia
En conclusión, la Persona Jurídica tiene capacidad jurídica y personalidad. Por un lado tiene
una capacidad general para todas las relaciones jurídicas, pero exceptuándose las relaciones
jurídicas que tengan un sustrato personal o familiar.
Nuestro Código Civil, en el [Art. 28], recoge claramente este sistema, y así el ámbito de
personalidad de las personas jurídicas sería:
◊ En materia de Derecho de Obligaciones, el [Art., 625] especifica que las personas
jurídicas pueden aceptar donaciones. También pueden responder al incumplimiento
de las obligaciones (responsabilidad contractual) y también tienen responsabilidades
extracontractuales, de tal manera que si se dan los supuestos del [Art. 1902 CC], las
personas jurídicas tienen una responsabilidad, porque aunque directamente respondan
las personas físicas, la persona jurídica podrá repetir contra la persona física que
actuó culpablemente. [Art. 1903.4]
◊ En cuanto a Derechos Reales, el propio [Art. 38 CC] dice que las personas jurídicas
pueden adquirir y poseer toda clase de bienes. Existe una especialidad, que es el
usufructo, naturalmente vitalicio, que si el usufructuario fuese una persona jurídica,
ese usufructo se extingue cuando se extinga la persona jurídica o en un máximo de 30
años
◊ No caben relaciones familiares de la persona jurídica. Ahora bien, una entidad
pública puede ser tutor [Art. 239 CC]
◊ En cuanto al Derecho de Sucesiones, las personas jurídicas no pueden ser causantes
de una sucesión, puesto que la muerte de una persona física no se puede equiparar a
la extinción de una persona jurídica, pero sí puede ser causahabiente, es decir, sí
puede suceder y aceptar herencias
◊ Las personas pueden ejecutar acciones civiles o criminales, lo cual puede extenderse
a toda actuación o reclamación administrativa.
♦ CAPACIDAD, REPRESENTACIÓN, DOMICILIO Y NACIONALIDAD
La persona jurídica dentro del ámbito de su personalidad tiene capacidad de obrar.
Esto quiere decir que siendo titular de derechos y obligaciones, puede ejercitarlos por sí
misma. El ejercicio de estos derechos y obligaciones, las personas jurídicas lo hacen a
través de una persona física, que es un órgano de la persona jurídica. Este órgano de la
persona jurídica es aquel ser humano cuya voluntad se entiende que es la voluntad de la
persona jurídica, forma parte integrante de la persona jurídica y en su actuación no
actúa en nombre de la persona jurídica, sino que es la misma persona jurídica actuando.
REPRESENTACIÓN
Distinto es el cado de la representación. En este caso, una persona física recibe un poder de
representación de la persona jurídica, poder que además se lo otorga a través de un órgano
que es el presidente o gerente de la persona jurídica, que pos ejemplo concede ante notario un
poder. El representante está fuera de la persona jurídica y en su actuación actúa en nombre y
por cuenta de la misma, a diferencia del caso anterior.
DOMICILIO
El domicilio de la persona jurídica viene determinado por un triple criterio de carácter
subsidiario [Art. 41 CC]
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♦ El domicilio será el que determine la Ley que ha creado o reconocido a la persona jurídica,
tratándose de Corporaciones; el domicilio que fijen los estatutos, tratándose de asociaciones;
y el domicilio que determinen los reglamentos tratándose de fundaciones
♦ Cuando el domicilio no pudiese fijarse siguiendo el primer criterio, será el lugar en que se
encuentre establecida su representación legal
♦ Por último, el domicilio será aquel en el que ejerza sus principales funciones.
Asimismo, la LEC sólo en cuanto a la determinación de la competencia judicial, dice que las
sociedades civiles y mercantiles tendrán como domicilio el lugar fijado como tal en la
escritura de sociedad o en los estatutos por los que se rijan esas sociedades y, a falta de este
criterio, será el domicilio aquel en donde ejerzan sus operaciones comerciales.
NACIONALIDAD
Esta materia aparece regulada en el [Art. 28 CC], que dice que las Corporaciones,
Asociaciones o Fundaciones reconocidas por la ley y domiciliadas en España, gozarán de
nacionalidad española siempre que se consideren como personas jurídicas según lo
establecido por el ordenamiento jurídico español. En este sentido, es doble el criterio para
atribuir la nacionalidad a una persona jurídica.
◊ Por un lado, se exige que se haya constituido o reconocido por el ordenamiento
jurídico español
◊ Por otro lado, se exige que estén domiciliadas en España
Cuando las asociaciones estuviese domiciliadas en el extranjero, en España tendrían la
consideración y los derechos especiales que les reconozcan los tratados o leyes especiales.
Este criterio es el criterio general para las personas jurídicas de Derecho Privado.
Respecto de las sociedades mercantiles, el Código de Comercio [Art. 15], fija la nacionalidad
atendiendo al lugar de constitución de esa sociedad mercantil. La Ley de Sociedades
Anónimas y la de Sociedades Limitadas fijará la nacionalidad atendiendo al lugar de
domicilio.
La consecuencia que tiene la atribución de la nacionalidad a una persona jurídica es que esa
nacionalidad es la que determina la Ley personal aplicable a esa persona jurídica.
12.6 EXTINCIÓN DE LA PERSONA JURÍDICA
La extinción de la persona jurídica, o lo que es lo mismo, el fin de su capacidad jurídica, se
produce por su disolución, que el [Art. 39 CC] refiere a la actividad.
Las causas de extinción son las siguientes:
♦ Por haber expirado el plazo durante el cual funcionaba normalmente
♦ Por haberse cumplido el fin para el que se constituyó
♦ Por ser ya imposible aplicar a ese fin los medios y la actividad propia de la persona jurídica.
Cuando se da una de estas causas, la extinción no se produce inmediatamente, sino que la
persona jurídica entra en un proceso de liquidación durante el cual conserva su capacidad
jurídica.
En cuanto al destino de los bienes de esta persona jurídica extinguida, será en principio el que
fije la ley o los estatutos o reglas de fundación de la misma. Si no se hubiera puesto nada del
65
destino d los bienes, entonces estos bienes se destinarán a la realización de fines análogos en
interés de la región, provincia o municipio que principalmente recibía los beneficios de esa
persona jurídica extinguida
CAUSAS DE EXTINCIÓN EN LAS ASOCIACIONES
Además de las causas previstas en el [Art. 59],las asociaciones también se extinguirán por las
causas previstas en los estatutos, por acuerdo de los asociados expresado en asamblea general
o por sentencia judicial firme. Respecto de las sociedades mercantiles, su regulación se
encuentra en el código de Comercio y en la Ley de Sociedades Anónimas y la Ley de
Sociedades Limitadas.
EXTINCIÓN DE LAS FUNDACIONES
En la Ley de Fundaciones de 26 de Diciembre de 2002 se establecen como causas de
extinción de las fundaciones las siguientes causas:
◊ La expiración del plazo por el que fueron constituidas
◊ La realización indebida de los fines fundacionales
◊ La imposibilidad de realiza el fin fundacional
◊ La fusión de fundaciones
◊ Los motivos previstos en el Acto Constitucional de la fundación o en los estatutos.
◊ Cualquier causa establecida en las leyes
Una vez extinguida la fundación, se abre el proceso de liquidación de la misma, que se realiza
por el patronato de la fundación bajo el control del protectorado.
Los bienes y derechos resultantes de la liquidación se destinarán a las fundaciones o entidades
no lucrativas que persigan fines de interés general y que hayan sido designadas en el negocio
fundacional, en los estatutos de la fundación o por el patronato, y en su defecto,
corresponderá al protectorado cumplir con esa función.
12.7 LA ASOCIACIÓN
CONCEPTO Y RÉGIMEN JURÍDICO DE LAS ASOCIACIONES
Lo esencial en una asociación es la existencia de un equipo de personas al que se le otorga
capacidad jurídica. En este sentido, podemos definir la asociación como la organización
formada por un tipo de personas a la que el Derecho le otorga personalidad jurídica.
Las asociaciones en Derecho Civil pueden ser de tres tipos:
♦ Asociaciones en Sentido Estricto: Son las reguladas por la Ley de Derecho de Asociación
del 22 de Marzo de 2002 .[Art. 22 CC]
♦ Asociaciones Con Ánimo de Lucro: Son las excluidas de la Ley de Derecho de Asociación
del 23 de Marzo de 2002 . Serían las Sociedades Civiles, reguladas por el código Civil, y las
Sociedades Mercantiles, reguladas por el Código de Comercio u por la Ley de Sociedades
Anónimas y Responsabilidad Limitada.
♦ Asociaciones con Legislación Específica: Serían los partidos políticos, sindicatos,
asociaciones deportivas,
CONSTITUCIÓN DE LAS ASOCIACIONES
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Las asociaciones se construyen en virtud de un negocio jurídico unilateral en el que todas las
partes emiten declaraciones de voluntad, que son concordantes a la causa de constitución.
Este es el Acto de Constitución de la asociación.
ASOCIACIONES EN SENTIDO ESTRICTO: La Ley 22 de Marzo de 2002 exige el
acuerdo de 3 ó más personas jurídicas o físicas que formalizan en documento público o
privado que se constituye una asociación, y ésta adquiere su capacidad jurídica y su capacidad
de obrar.
Este acto de constitución debe contener los estatutos por los que se regirá su comportamiento,
Debe inscribirse en el Registro Nacional de Asociaciones y se inscribirá en el Registro
Autonómico cuando su ámbito fuese inferior a las de una Comunidad Autónoma. Esta
inscripción es sólo a efectos de dar publicidad a las asociaciones.
ASOCIACIONES CON ÁNIMO DE LUCRO: Su constitución se produce en virtud del
contrato de sociedades, rigiéndose esas sociedades civiles y mercantiles por sus normas o
disposiciones específicas.
ELEMENTOS Y ORGANIZACIÓN
ELEMENTOS
El primer elemento es que se trata de una agrupación de personas. Se exige que sean 3 o más,
pero el Código Civil y el Código de Comercio exigen que haya 2 o más personas. Como la
Ley de S.A. y R.L. no dice nada, regirá el Código Civil. Se plantea el problema de si el
número de socios requeridos disminuya por muerte o por salida hasta quedar un solo socio,
entonces como se resolvería. Esto no implica que se extinga la asociación, pues puede llegar a
ampliarse su número, y además la L.S.A.R.L permite expresamente que las sociedades
continúen con un solo socio, o incluso se constituyan con un solo socio, como serían las
sociedades unipersonales.
El segundo elemento se trata de la finalidad de las asociaciones. La Constitución Española
dice que no pueden perseguir fines delictivos. Por su parte, la Ley de Derecho de Asociación
exige que tenga fines legítimos, comunes, de interés general o particular, y declara ilegales las
que persigan fines delictivos. El Código Civil y el de Comercio prevén siempre fines de lucro
que sin embargo no es exigido por la L.S.A.R.L
ORGANIZACIÓN
La asociación precisa de unas reglas de funcionamiento en las que como mínimo se indicará
el nombre y la finalidad u objetivo social, así como los órganos de la asociación y los
derechos y deberes de sus miembros.
Estas reglas deben constar en los propios estatutos como prevé la Ley del Derecho de
Asociación, o en el contrato de las sociedades civiles y mercantiles. La Ley del Derecho de
Asociación parte de que la organización interna de la asociación se regirá por principios
democráticos y establece como órgano supremo la Asamblea General y un órgano de
representación.
Las sociedades civiles y mercantiles se organizan conforme a las previsiones del contrato de
sociedades y, en lo no previsto por él, se regirá por lo dispuesto por el Código Civil, el de
Comercio y la L.S.A.R.L..
67
12.8 LA FUNDACIÓN
CONCEPTO Y RÉGIMEN JURÍDICO
Podemos definir la Fundación como las organizaciones constituidas sin fin de lucro que por
voluntad de sus creadores tienen afectados de modo duradero su patrimonio a la realización
de fines de interés general (Ley de Fundaciones del 26 de Diciembre de 2002)
El Código Civil no regula las fundaciones, solo las menciona en el [Art. 35], destacando que
son de interés público. La Constitución en su [Art. 34] afirma que se reconoce el Derecho de
Fundación para fines de interés general con arreglo a la Ley. La propia Ley de Fundaciones
dice que las fundaciones se rigen por la voluntad del fundador, por sus estatutos y, en todo
caso, por la Ley.
CONSTITUCIÓN DE LAS FUNDACIONES
En cuanto al negocio jurídico fundacional, es un negocio jurídico unilateral, aunque sean
varias personas las fundadoras, pues se entiende que son una sola parte. Consiste en la
declaración de voluntad del fundador de crear la fundación aplicando una serie de bienes para
la consecución de su fin. Pueden ser fundaciones las personas físicas y jurídicas, tanto
públicas como privadas. Es precisa la capacidad jurídica y tener poder de disposición sobre
esos bienes que se aplican a al consecución del fin fundacional.
La constitución de la fundación se puede realizar por Acto Inter Vivos o Mortis Causa.
Cuando es por Acto Inter Vivos se ha de otorgar una escritura pública que ha de contener, al
menos, los estatutos de la fundación. Cuando es por Mortis Causa es en virtud de un
testamento.
Una vez celebrado el negocio jurídico constitucional, han de aplicarse bienes en cantidad
suficiente para el cumplimiento de los fines, y se presume que es bastante cuando se aportan
bienes cuyo valor económico sea de al menos 30.000€. Además la fundación deberá
inscribirse en el Registro Fundacional, siendo esta inscripción constitutiva y adquiriendo la
fundación su personalidad jurídica.
EL PATRONATO U ORGANIZACIÓN
El órgano de gobierno y representante de la fundación es el Patronato, que adopta sus
acuerdos por mayoría en los términos previstos en los propios estatutos. También le
corresponde la administración de los bienes y derechos de la fundación en orden de cumplir el
fin fundacional.
Está integrado por al menos tres miembros, que eligen un presidente y un secretario, el cual
puede ser una persona ajena al patronato.
EL PROTECTORADO
El Protectorado es el órgano de control del Patronato y, en última instancia, el de la
fundación. El Protectorado es ejercido por la Administración General del Estado, y, entre
otros, tiene encomendado:
◊ Funciones de asesoramiento a la hora de constituirse nuevas fundaciones
◊ Velar por el cumplimiento de los fines fundacionales
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◊ La impugnación de los actos y acuerdos del Patronato que sean contrarios a las Leyes
o a los propios Estatutos.
CONSEJO SUPERIOR DE FUNDACIONES
El Consejo Superior de Fundaciones es un organismo constitutivo que está integrado por
representantes de la Administración General del Estado, de las Comunidades Autónomas y de
las Fundaciones. Este consejo superior tiene entre otras las funciones de informar o asesorar
sobre cualquier disposición legal que afecte a las fundaciones y promocionar la creación de
fundaciones.
12.9 FUNDACIONES DE INTERÉS GALLEGO: RÉGIMEN JURÍDICO
El Estatuto de Autonomía Gallego atribuye a la Comunidad Autónoma Gallega competencia
exclusiva sobre el régimen jurídico de las fundaciones de interés gallego. El desarrollo de esta
competencia se aprobó en la Ley del 22 de Mayo de 1983 sobre el Régimen Jurídico en las
Fundaciones de Interés Gallego, que posteriormente fue modificada por la Ley del 8 de
Noviembre de 1991, y por Decreto de 18 de Junio de 1992 se aprobó el Reglamento de
Organización y Funcionamiento del Protectorado de las Fundaciones de Interés Gallego. No
sólo regula el Protectorado, sino que también desarrolla la Ley en materia del gobierno de la
fundación, materia económica, presupuestos y contabilidad, registro de fundaciones y
modificación, transformación y extinción de las mismas.
En su [Art. 1] entiende que es de aplicación la Ley a las fundaciones de interés gallego
entendiendo por tales aquellas fundaciones que, estando domiciliadas o desarrollando
principalmente sus actividades en Galicia, estén constituidas por personas naturales o
jurídicas que destinen un patrimonio a la realización sin ánimo de lucro de fines de interés
general, en beneficio de personas no determinadas individualmente
En definitiva, para denominar a una fundación de interés gallego se establece un doble
criterio: el del domicilio en Galicia y el del desarrollo de una actividad en Galicia. Ello no
obstante, la propia Ley establece un sistema de protección de fundaciones que, no estando
domiciliadas en Galicia, sin embargo han sido creadas con el objeto de cumplir fines de
interés gallego, en este caso la Xunta les proporciona todo su apoyo.
En cuanto a la constitución de estas fundaciones, se exige el otorgamiento de la carta
fundacional, que ha de hacerse en escritura pública, y una vez reconocida por la consellería
competente, se inscribe en el Registro de Fundaciones, que es único para toda la Comunidad,
Esta inscripción tiene carácter constitutivo, y en este sentido, en el [Art. 8.2] de la Ley se
establece que la personalidad jurídica de las Fundaciones de Interés Gallego nace desde su
inscripción en tal registro, Este registro es público, y las certificaciones que expide hacen fe
de su contenido.
Las Fundaciones de Interés Gallego no pueden constituirse sin un patrimonio inicial para el
cumplimiento de sus fines sin perjuicio de que esa dotación inicial sea posteriormente
incrementada. Estas fundaciones se regirán por un órgano de gobierno que ostenta la
representación de la fundación y que tiene todas las facultades necesarias para el
cumplimiento de los fines fundacionales.
Este órgano de gobierno estará integrado por 3 miembros como mínimo, y de entre ellos
nombrarán a un presidente y a un secretario.
En cuanto al Protectorado, esta función está encomendada a la Xunta de Galicia, y tendrá
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todas las facultades necesarias para el cumplimiento íntegro de la voluntad de los fundadores.
Entro otras, tiene la facultad de de llevar el Registro de Fundaciones, velar por el
cumplimiento de los fines de cada fundación y asegurarse de que los medios económicos con
que cuenta cada fundación se aplican al cumplimiento de sus fines.
La extinción de estas fundaciones se produce por fusión, por las causas que le hallan previstas
en la carta fundacional, y por las del [Art. 39 CC] Si por haber expirado el plazo durante el
cual funcionaban legalmente, o por haber realizado el fin para el cual se constituyeron, o
por ser ya imposible aplicar a éste la actividad y los medios de que disponían, dejasen de
funcionar las corporaciones, asociaciones y fundaciones, se dará a sus bienes la aplicación
que las leyes, o los estatutos, o las cláusulas fundacionales, les hubiesen en esta previsión
asignado. Si nada se hubiere establecido previamente, se aplicarán esos bienes a la
realización de fines análogos, en interés de la región, provincia o Municipio que
principalmente debieran recoger los beneficios de las instituciones extinguidas.
EL DERECHO SUBJETIVO
13. EL DERECHO SUBJETIVO Y SUS LÍMITES
13.1 EL DERECHO SUBJETIVO: TIPOS Y LÍMITES
Los civilistas antes de entrar en el estudio de los Derecho Subjetivos siempre parten del
estudio de la relación jurídica, entendiendo como relación jurídica aquellas situaciones
sociales de cualquier índole que son susceptibles de ser contempladas jurídicamente. De las
relaciones jurídicas cabe abstraer los elementos comunes y las normas que los regulan. El
conjunto de normas jurídicas que regula un determinado tipo de relación jurídica ( p.ej.
compraventa), constituyen una institución jurídica, y el conjunto de instituciones jurídicas
constituye el Derecho Civil.
El Derecho Objetivo estaría formado por el conjunto de normas jurídicas que regulan las
instituciones jurídicas, y frente al Derecho Objetivo está el Derecho Subjetivo, que podemos
entender como el poder concebido por el ordenamiento jurídico a la persona para la
autosatisfacción de los intereses dignos de protección.
En una relación jurídica hay dos conceptos contrapuestos que sol del de Titular de un
Derecho Subjetivo y el de Titular de un Deber Jurídico. Son dos conceptos antagónicos que el
ordenamiento jurídico reconoce como correlativos porque el titular del derecho subjetivo
tiene derecho a ser respetado por el titular del deber jurídico correlativo. El titular del deber
jurídico tiene respecto del otro, o bien que respetar de forma genérica una determinada
conducta (cosas ajenas, vida ajena), o bien puede consistir su conducta en hacer o no hacer.
En conexión con los derechos subjetivos están las facultades y las potestades. Las Facultades
son las posibilidades de actuación derivadas de la titularidad de los derechos subjetivos.
Las Potestades son un poder concedido por el ordenamiento jurídico a una persona para
que lo ejercite en interés de otra u otras personas (p.ej la potestad de los padres respecto
de sus hijos)
CLASES DE DERECHOS SUBJETIVOS
DERECHOS ABSOLUTOS Y RELATIVOS
Los Derechos Absolutos son aquellos que tienen eficacia y son ejercitables y oponibles
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frente a todos (Erga Omnes)
Los Derechos Relativos son aquellos que son ejercitables frente a la persona concreta sobre
cuya conducta recae el poder concedido al sujeto.
DERECHOS TRANSMISIBLES E INTRANSMISIBLES
Los Derechos Transmisibles son aquellos que pueden ser enajenados y adquiridos por
terceros. Con la transmisión se mantiene el contenido del derecho y únicamente hay un
cambio en su titularidad, Puede hacerse por actos inter vivos o mortis causa. Esta es la norma
general de los derechos subjetivos
Los Derechos Intransmisibles son aquellos respecto de los cuales no cabe su transmisión.
Son la excepción
DERECHOS PERSONALES Y PATRIMONIALES
Los Derechos Personales amparan manifestaciones personales del sujeto como tal (p.ej
derechos de la personalidad, a la vida, integridad, honor,)
Los Derechos Patrimoniales serían los que tiene un contenido económico y que sirven para
satisfacer necesidades materiales de su titular. Son transmisibles, comúnmente conocidos
como patrimonio.
Existe un derecho, el derecho de autor, del que podemos decir que es un derecho personal y
patrimonial, porque no sólo implica un valor económico, sino también un valor moral
ESTRUCTURA DEL DERECHO SUBJETIVO
En cuanto a los sujetos de Derecho Subjetivo, son las personas a quien el ordenamiento
jurídico atribuye el poder en que consiste el derecho subjetivo. Son los titulares de los
derechos subjetivos. Pueden ser personas físicas o jurídicas, bastando con tener capacidad
jurídica; no se exige sin embargo capacidad de obrar. A su vez pueden ser uno o varios los
titulares de un derecho subjetivo, y es posible que no sea el titular del derecho subjetivo el
que lo ejercite, cabe la representación tanto voluntaria como legal.
En cuanto al objeto, es la realidad social sobre la que recae el poder concedido por el
ordenamiento jurídico al sujeto. El Derecho subjetivo puede recaer cobre una cosa o cobre la
conducta de otra persona.
En cuanto al contenido, es el poder que tiene el titular del derecho subjetivo, es decir, todo lo
que puede hacer el titular del derecho subjetivo.
13.2 EL OBJETO: LA CUESTIÓN DEL PATRIMONIO
El objeto es la realidad jurídica sobre la que recae el poder concedido por el
ordenamiento jurídico al sujeto.
Son caracteres del objeto los siguientes:
♦ Posibilidad de ser sometido al poder de las personas.
♦ Representa una utilidad o satisface un interés material o moral
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♦ La licitud; no puede ser contrario a las leyes, a la moral, al orden público y a algunas
costumbres.
♦ Que sea determinado o determinable.
LA CUESTIÓN DEL PATRIMONIO
Habitualmente se usa la expresión Esfera Jurídica del Sujeto para comprender las relaciones
personales y patrimoniales que pueden ser objeto de un derecho subjetivo. Aislando en esta
esfera las relaciones puramente económicas, las que tienen por objeto cosas o derechos,
podemos definirlas como el conjunto de relaciones jurídicas valuables en dinero que
pertenecen a la esfera jurídica de una persona activa o pasivamente.
La nota esencial del patrimonio, a parte de que sirve para satisfacer las necesidades
económicas de una persona, es la garantía universal que proporciona, porque como dice el
[Art. 1911 CC] Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus
bienes, presentes y futuros
Podemos distinguir cuatro tipos de patrimonio:
♦ PATRIMONIO PERSONAL: Es el patrimonio tipo, el conjunto de relaciones jurídicas
patrimoniales cuya titularidad corresponde a una persona. La titularidad del patrimonio
personal no implica capacidad de obrar.
♦ PATRIMONIO DE DESTINO: Es el patrimonio que está transitoriamente sin titular y está
afectado a un fin cuyo cumplimiento implica su adquisición por el titular (p.ej. Herencia
Yaciente)
♦ PATRIMONIO COLECTIVO: Es aquel que pertenece comunitariamente a un conjunto de
titulares. Cada uno no tiene la titularidad de una parte, no hay títulos o cuotas, sino que todos
son titulares del todo (p.ej. comunidad de gananciales)
♦ PATRIMONIOS SEPARADOS: Del patrimonio personal puede separarse una parte que se
entiende independizada de aquel. (p.ej. aceptar una herencia a beneficio de inventario: cuando
la herencia tiene deudas el heredero sólo acepta la herencia si el activo es mayor que el
pasivo)
INCISO:
ADQUISICIÓN POR NACIMIENTO DE DERECHOS SUBJETIVOS
El nacimiento de un derecho subjetivo lleva consigo su adquisición, pero sin embargo la
adquisición no tiene que coincidir con el nacimiento, porque se pueden adquirir derechos
preexistentes.
Podemos distinguir dos tipos de adquisición:
◊ Adquisición Originaria: Tiene lugar cuando el derecho del adquiriente no se basa en
uno preexistente.
◊ Adquisición Derivativa: Tiene lugar cuando el derecho del adquiriente se funda en
otro precedente y está condicionado por él. Su adquisición coincide con la pérdida o
reducción del mismo en su anterior titular.
MODIFICACIÓN
Fundamentalmente se produce en relación al sujeto y al objeto de los mismos. Las
modificaciones subjetivas son los cambios que puede experimentar la persona titular del
72
derecho subjetivo tanto activo como pasivo. Fundamentalmente se produce por la sustitución
del antiguo titular por uno nuevo o porque, siendo uno sólo el titular, pasa a ser múltiple o
viceversa.
En cuanto a las modificaciones objetivas referidas al contenido del derecho subjetivo son de
tipo cuantitativo en el sentido de que se incrementa o disminuye el contenido del derecho.
EXTINCIÓN Y PÉRDIDA
La Extinción supone la desaparición total y absoluta de derecho subjetivo, que eja de existir
no sólo para su titular, sino también para todos los demás.
La Pérdida es la desaparición relativa del derecho subjetivo, que desaparece para su titular
pero no para los demás porque puede ser adquirido por otro.
Los supuestos de Pérdida más importantes son los siguientes:
◊ La desaparición (muerte) del titular.
◊ La destrucción de la cosa sobre la que recae el derecho subjetivo.
◊ El transcurso del tiempo fijado de duración del derecho subjetivo.
◊ La satisfacción íntegra del interés del titular del derecho subjetivo.
◊ La consolidación o confusión cuando se reúnen en una misma persona los conceptos
de propietario y acreedor o deudor.
1.3 EL EJERCICIO DEL DERECHO Y SUS LÍMITES: LA BUENA FE, EL ABUSO
DEL DERECHO Y LA DOCTRINA DE LOS PROPIOS ACTOS
EL EJERCICIO DEL DERECHO SUBJETIVO
Podemos entender como ejercicio del derecho subjetivo la realización de acto o actos para los
que faculta o autoriza el poder concedido por el ordenamiento jurídico al titular del derecho
subjetivo.
El ejercicio de los derechos subjetivos supone la realización de todas las facultades que
forman el contenido de ese derecho subjetivo. Normalmente, el ejercicio de los derechos se
realiza pacíficamente y sin oposición de nadie, Es lo que se llama el ejercicio extrajudicial de
los derechos subjetivos, que se realiza fuera de los Tribunales y constituye un acto privado.
Sin embargo, si el titular de los derechos subjetivos fuese inquietado en su ejercicio, ese
titular tiene derecho a acudir a los órganos jurisdiccionales reclamando una sentencia o la
adopción de medidas para la protección o satisfacción de su interés.
Normalmente el ejercicio lo realiza su titular, pero también puede realizarlo otra persona con
autorización del titular. Sólo será válido el ejercicio de esos derechos subjetivos cuando lo
realice alguna de estas personas.
A la correspondencia de la titularidad de los derechos subjetivos y al ejercicio de los mismos
es lo que llamamos Legitimación.
LÍMITES DEL EJERCICIO
Los límites marcan el ejercicio y la extensión de los propios derechos subjetivos. Tales
límites pueden ser de dos tipos:
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◊ INTRÍNSECOS: Son los inherentes al propio derecho subjetivo−
◊ EXTRÍNSECOS: Son los impuestos por la existencia de otros derechos subjetivos o
por normas concretas.
En cuanto a los límites Intrínsecos, son los límites propiamente dichos que derivan del propio
contenido del derecho subjetivo, resultan de la propia naturaleza del derecho subjetivo y
marcan la frontera hasta donde llega el poder del titular del derecho subjetivo.
En cuanto a los límites Extrínsecos, son los que reducen el poder del titular del derecho
subjetivo, y se basan en los derechos de los demás. Los supuestos típicos son los de colisión
de derechos y los de cotitularidad.
La Colisión de Derechos tiene lugar cuando varios derechos que corresponden a varias
personas y recaen sobre un mismo objeto no permiten su ejercicio simultáneo. El
ordenamiento jurídico trata de evitar la colisión de derechos, y para solucionar los supuestos
en que se produzcan habría dos posibles soluciones:
♦ En el caso de que existiese un derecho preferente a los demás, será preferente éste en
detrimento de los otros.
♦ Reducción parcial del ejercicio de los diversos derechos concurrentes [Art. 1522.2 CC]
LA BUENA FE
En el [Art. 7.1 CC] se dice que Los derechos deberán ejercitarse conforme a las exigencias
de la buena fe La Buena Fe hace referencia a un conjunto de valores éticos que se consideran
dominantes en una sociedad, y se basa en la idea de que una convivencia pacífica y próspera
de personas en una comunidad no es posible sin que la confianza no sea defraudada..
En nuestro derecho, la buena fe se ha proclamado como principio general. Se refleja en el
ejercicio de los derechos subjetivos y se concreta en determinados aspectos del tráfico
jurídico. Esencialmente se protege la buena fe del adquirente. La buena fe se presume
mientras no se pruebe la maña fe.
DOCTRINA DE LOS PROPIOS ACTOS
En cuanto a la doctrina de los propios actos,(límite intrínseco), en numerosas doctrinas del
Tribunal Supremo se ha recurrido a ella por virtud de la cual se rechaza el ejercicio de un
derecho cuando resulta incompatible con la conducta anteriormente observada por su titular
respecto al mismo derecho o facultades que lo integran. Esta doctrina no aparece recogida en
la Ley, pero tiene trascendencia como consecuencia concreta de que el ejercicio de los
derechos subjetivos debe hacerse conforme a las exigencias de la buena fe.
13.4 LÍMITES TEMPORALES: LA PRESCRIPCIÓN Y LA CADUCIDAD
El titular de un derecho subjetivo tiene la posibilidad de ejercitar los poderes que ese derecho
le confiere, bien e un momento concreto (término) o bien a lo largo de un periodo de tiempo
(plazo). Los derechos subjetivos son reconocidos y otorgados por el ordenamiento jurídico
con la finalidad de que sean ejercitados de forma efectiva dentro de un periodo razonable de
tiempo para evitar la prolongación de posibles situaciones de incertidumbre, lo cual responde
también a las exigencias de la buena fe, y a la seguridad en el tráfico jurídico y económico.
LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
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Es una causa de extinción de los derechos subjetivos que se produce cuando durante cierto
tiempo permanecen inactivos, es decir, no se ejercitan por su titular, o irreconocidos, es decir,
cuando no se reconoce su existencia por el obligado.
Hay quienes fundamentan la existencia de la prescripción en la presunción de abandono que
parece implicar la inacción por el titular, y otros fundamentan su extinción en razones de
utilidad y seguridad jurídica.
El [Art. 1930 CC] dice que Por la prescripción se adquieren, de la manera y con las
condiciones determinadas en la ley, el dominio y demás derechos reales.
También se extinguen del propio modo por la prescripción los derechos y las acciones, de
cualquier clase que sean. A pesar de esto, son los derechos de contenido patrimonial los
afectados por la prescripción, quedando excluidos los derechos de la personalidad, los
relativos al estado civil y los derechos de familia, que son imprescriptibles.
El plazo de prescripción comienza desde el día en que puedan ejercitarse los derechos [Art.
1969 CC]. Los principales plazos distinguen acciones reales de acciones personales:
◊ ACCIONES REALES:
⋅ Que recaen sobre bienes inmuebles: 30 años
⋅ Que recaen sobre bienes muebles: 6 años
◊ ACCIONES PERSONALES:
⋅ La norma general es que prescriben a los 15 años
En cuanto a la interrupción de la prescripción, se produce cuanto tiene lugar un acto de
ejercicio del derecho subjetivo, entonces el plazo de prescripción deja de correr y se entiende
que ha renacido el derecho y, en caso de que vuelva a producirse otro periodo de inactividad,
comenzará de nuevo ese plazo.
[Art. 1973 CC] La prescripción de las acciones se interrumpe por:
◊ su ejercicio ante los Tribunales,
◊ por reclamación extrajudicial del acreedor y
◊ por cualquier acto de reconocimiento de la deuda por el deudor.
La prescripción también puede suspenderse en casos de acontecimientos extraordinarios y
cuando vuelve a nacer parte desde el momento en que se suspendió. El beneficio que reporta
la prescripción debe ser alegada la prescripción por el beneficiado por ella.
LA CADUCIDAD
La podemos definir como la causa de extinción de un derecho por su falta de ejercicio durante
un plazo temporal prefijado que no es susceptible de interrupción. Normalmente los plazo de
caducidad son más breves. A diferencia de la prescripción, que debe ser alegada, la caducidad
tiene efecto automático, es decir, el juez puede acogerla de oficio aunque el interesado no la
alegue.
La prescripción protege un interés estrictamente individual, que es el interés del sujeto pasivo,
en cuanto que puede oponerse a un ejercicio tardío de esos derechos subjetivos cuando
razonablemente ya no se esperaba que se ejercitase.
La caducidad protege un interés general, que es el interés comunitario en la pronta
certidumbre de una situación jurídica que se encuentra pendiente de ser modificada.
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LOS DERECHOS REALES
14. DERECHO PATRIMONIAL Y DERECHO REAL
14.1 DERECHO PATRIMONIAL Y DERECHO CIVIL
El Derecho Civil Patrimonial es la parte del Derecho Civil que regula las actividades sociales
a través de las cuales se realizan los fines económicos de las personas.
Dentro de él cabe distinguir, por un lado, el Derecho de las Cosas, que estudia el régimen
jurídico de la propiedad y demás Derechos Reales y que tiene dentro de él un apéndice que es
el Derecho Hipotecario.
Por otro lado está el Derecho de Obligaciones, entendiendo por obligación la relación jurídica
que media entre una persona llamada acreedor, que tiene derecho a exigir de otra persona
llamada deudos la realización de una prestación determinada, También se incluye el Derecho
de los Contratos.
No podemos entender que Derecho de Cosas y Derecho de Obligaciones son dos aspectos
independientes o sectores autónomos dentro del Derecho Civil Patrimonial, sino que son
partes de una unidad que es el Derecho Civil Patrimonial.
Hay que tener en cuenta que el Derecho Civil es el Derecho Privado General, pero no es todo
el Derecho Privado, sino sólo el General. Regula las materias privadas para las que no existen
disposiciones particulares constitutivas de derechos privados especiales, que son el Derecho
Mercantil y la parte no pública del Derecho Laboral. En todo caso, la división del Derecho
Civil sería:
◊ DERECHO CIVIL
⋅ PARTE GENERAL
⋅ CONTENIDO PROPIO
• DERECHO DE PERSONAS
• DERECHO DE FAMILIA
• DERECHO DE SUCESIONES
• DERECHO PATRIMONIAL
♦ DERECHO DE LAS COSAS
♦ DERECHO DE OBLIGACIONES
14.2 LA DISTINCIÓN DEL LLAMADO DERECHO CIVIL PATRIMONIAL:
DERECHOS REALES Y DERECHOS DE CRÉDITO
Las diferencias que separan los Derechos Reales de los Derechos de Obligación son las
siguientes:
ATENDIENDO A LAS PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA RELACIÓN
JURÍDICA
En los Derecho Reales pueden ser una persona física o una persona jurídica individual, salvo
los casos de cotitularidad.
En los Derechos de Obligaciones presupone la existencia de un Sujeto Activo, el acreedor,
frente a un Sujeto Pasivo, el deudor, pudiendo ser ambos sujetos uno o varios.
76
ATENDIENDO AL OBJETO
En los Derecho Reales el objeto es una cosa corporal, específica y determinada. Ahora bien,
hay supuestos en los que el objeto del Derecho Real es una cosa incorporal, como sería el
caso de la subhipoteca. Además, un sector de la doctrina admite la existencia de Derechos
Reales sobre bienes inmateriales como son el Derecho de Autor, Propiedad Intelectual y el
Derecho de Propiedad Industrial.
En los Derechos de Obligaciones el objeto es una prestación, la conducta del deudor que le
puede ser exigida por el acreedor y que, conforme el [Art. 1088 CC], esa prestación consistirá
en dar, hacer o no hacer.
ATENDIENDO AL PODER QUE ATRIBUYEN AL TITULAR
El Derecho Real implica un poder sobre la cosa. Los Derechos Reales se llaman Derechos de
Exclusión porque conceden al titular el poder de no seren su ejercicio.
En cuanto a los Derechos de Obligaciones, implica un poder o facultad sobre la persona del
deudor para exigirle una determinada prestación.
ATENDIENDO A SU EFICACIA
Los Derechos Reales son derechos absolutos porque pueden ejercitarse y producir efectos
porque tienen eficacia respecto a todos (Erga Omnes).
Los Derechos de Obligaciones son derechos relativos porque sólo pueden hacerse efectivos
respecto de la persona del deudor.
De esto parece desprenderse que los Derechos Reales tienen más fuerza que los Derechos de
Crédito, pero esa menor fuerza se ve compensada con una mayor extensión de la garantía que
conceden. Mientras que los Derechos de Obligaciones su garantía se refiere al entero
patrimonio del autor, en los Derechos Reales la garantía se concreta en la cosa sobre la que
recae.
ATENDIENDO A LA IMPORTANCIA QUE LA VOLUNTAD Y LA LEY TIENEN EN
SU ORDENAMIENTO
Los Derechos Reales tienen su configuración en la Ley, y en ellos rife el Principio de Orden
Público.
En los Derechos de Obligaciones pueden constituirse nuevas formas y variadas, y en ellas
rige el Principio de la Autonomía de la Voluntad.
ATENDIENDO AL MODO DE ORIGINARSE
Los Derechos Reales necesitan para constituirse de un título y un acto ostensible de
transmisión de la posesión, que es el modo de adquirir.
Los Derechos de Obligación sólo precisan de un contrato o título.
ATENDIENDO A SU DURACIÓN Y CAUSAS DE EXTINCIÓN
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Los Derechos Reales tienen de ordinario naturaleza perpetua, porque su ejercicio en vez de
extinguirlos los consolida. Ahora bien, como recae sobre una cosa determinada, si ésta
pereciese se extinguiría el Derecho Real que en ella recae.
Los Derechos de Obligaciones son de naturaleza transitoria, el ejercicio de los Derechos de
Obligaciones los extingue porque satisfecha la prestación por el deudor, desaparece la
finalidad del vínculo jurídico que le ligaba al acreedor.
ATENDIENDO A LA PROTECCIÓN REGISTRAL
Los Derechos Reales están amparados por el Registro de la Propiedad que proporciona su
adecuada publicidad, es decir, son inscribibles.
Los Derechos de Obligaciones no son inscribibles. Sin embargo, esta norma no es absoluta,
porque no es inscribible en el Registro de la Propiedad la posesión como simple hecho, sin
embargo sí que es inscribibles un Derecho de Obligación que es el Contrato de
Arrendamiento, y además también son inscribibles ciertas situaciones que no son ni Derechos
Reales ni Derechos de Obligaciones, como son las resoluciones de incapacitación o que
limitan la capacidad de las personas.
14.3 EL DERECHO REAL: CONCEPTO Y CARACTERES
El Derecho Real es el poder otorgado por el ordenamiento jurídico inmediato y absoluto sobre
una cosa que implica en su titular un señorío pleno o parcial sobre la misma.
REGULACIÓN DE LOS DERECHOS REALES
En la Constitución no se contienen normas generales, y sólo se refieren a los Derecho Reales
dos artículos: [Art. 38 CE] y [Art. 33 CE]
En el Código Civil, en el Libro Segundo De los bienes de la propiedad y de sus
modificaciones se contiene la regulación del Concepto y Clases de Cosas, el Derecho de
Propiedad con sus variantes, la Copropiedad y Propiedad Especial, la Posesión y los demás
Derechos Reales Limitados.
En cuanto a los sistemas de adquisición de dominio y demás Derechos Reales, su regulación
está contenida en el Libro Segundo, que regula la Accesión, en el Libro Tercero, que regula
los diferentes Modos de Adquirir la Propiedad y en el Libro Cuarto, que regula la Usucapión.
En el Libro Cuarto De las obligaciones y contratos se regula, como si de un contrato se
tratase, los Derechos Reales de Censo y Enfiteusis, y también se contempla la regulación de
los Derechos Reales de Garantía.
La regulación en Leyes Especiales cabría citar las Leyes de Propiedad Horizontal, Ley de
Aguas, Ley de Minas, Ley de Propiedad Industrial y de Propiedad Intelectual, y las más
importantes, que serían la Ley Hipotecaria y el Reglamento Hipotecario. También hay
normas administrativas que regulan las Leyes del Patrimonio del Estado y la Ley del Suelo.
CARACTERES
Los caracteres esenciales de los Derechos Reales son 2:
78
◊ CARÁCTER INMEDIATO: Significa que otorga un poder que recae de forma
directa sobre la cosa sin necesidad de intermediario personalmente obligado
◊ CARÁCTER ABSOLUTO: Significa que tiene eficacia frente a todos (Erga
Omnes)
CARACTERES SUBJETIVOS, OBJETIVOS Y DE EFICACIA
SUBJETIVOS: Pueden ser sujeto de Derechos Reales una persona física o una persona
jurídica que tenga capacidad jurídica sin que sea necesaria la capacidad de obrar, que puede
ser suplida o complementada para ejercitar las facultades inherentes al Derecho Real de que
se trate. El titular del Derecho Real puede ser uno o varios.
OBJETIVOS: Es la cosa sobre la que el titular tiene ese poder inmediato y absoluto.
DE EFICACIA: Hace referencia a ella el Erga Omnes, e implica en el titular del Derecho
Real o un señorío pleno sobre la cosa, que sería el caso de la propiedad, o un señorío parcial,
que serían los derechos parciales limitados.
14.4 CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS REALES
DERECHOS REALES
POSESIÓN: Derecho Real provisional en el sentido de que proporciona un poder más débil
que los demás Derechos Reales.
DERECHOS REALES DEFINITIVOS: Son definitivos porque están vistos, calificados, y
regulados por la ley.
PROPIEDAD: Derecho Real Pleno porque es el que concede más facultades a su titular [Art.
348 CC]
DERECHOS REALES LIMITATIVOS DE LA PROPIEDAD O SOBRE COSA
AJENA:
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DERECHOS DE DISFRUTE: Conceden la posesión y el disfrute o aprovechamiento de la
cosa ajena
USUFRUCTO: Es el más amplio poder de disfrute. Otorga a su titular el derecho a disfrutar
completamente de la cosa ajena sin alterar su modo de ser hasta el punto de que el titular de
esa cosa se le llama nudo propietario, pues su propiedad queda vacía de aprovechamiento a
favor del usufructuario.
USO − HABITACIÓN: El Derecho de Uso en el derecho de disfrute de la cosa ajena hasta
donde satisfaga las necesidades del usuario y de su familia. El Derecho de Habitación es el
derecho de ocupar en casa ajena las habitaciones necesarias para el habitacionista y su
familia.
SERVIDUMBRE: Aprovechamientos limitados en la cosa de otro que suponen para su
titular activo el derecho de disfrute sobre la finca ajena, y para el titular pasivo la carga de
soportar esa restricción en su dominio.
SUPERFICIE, VUELO, SUBSUELO: El Derecho de Superficie es el derecho de plantar o
construir en terreno ajeno durante un tiempo. El Derecho de Vuelo es el derecho a construir
sobre un edificio ya construido. El Derecho de Subsuelo es el derecho a construir bajo el
suelo.
DERECHOS DE GARANTÍA: Son aquellos que se constituyen para asegurar el
cumplimiento de una obligación obligando a su titular.
HIPOTECA: Otorga un poder sobre un inmueble sin que haya desplazamiento de la
posesión, aunque se admite también la Hipoteca Mobiliaria.
PRENDA: Otorga un poder sobre una cosa mueble suponiendo un desplazamiento de la
posesión. Sin embargo hay supuestos de prenda sin desplazamiento.
ANTICRESIS: Otorga un poder sobre una cosa inmueble y los frutos que produzca sin que
haya desplazamiento de la posesión.
Si se incumple la obligación, permiten la realización de la cosa, es decir, la enajenación
forzosa para, con el precio obtenido en la venta, cumplir la obligación garantizada.
DERECHOS DE ADQUISICIÓN PREFERENTE: Son derechos que recaen sobre una
cosa que implica la facultad de adquirirla con preferencia a un tercero.
OPCIÓN: Facultad que el propietario de una cosa concede a otro para adquirirla en el plazo
previsto y por el precio establecido.
TANTEO: Derecho a adquirir, en caso de transmisión onerosa a un tercero, con preferencia a
ese tercero, pagando el precio que ese tercero pagaría.
RETRACTO: Derecho que permite adquirir una cosa que ya se ha transmitido onerosamente
a un tercero, lo que vendría a suponer un derecho a subrogarse en lugar de ese tercero que ha
adquirido la cosa.
14.5 TIPOS DUDOSOS
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Hay autores que citan algunos Derechos Reales que, en opinión de Castán, no tienen la
consideración de tales.
DERECHO DE RETENCIÓN: Derecho a que la Ley conceda a ciertos acreedores de
retener la cosa del deudor de la que ya se encuentran en legítima posesión hasta que le sean
satisfechos los créditos relacionados con la cosa misma.
DERECHO DE ARRENDAMIENTO: Por virtud de la inscripción del arrendamiento,
produce ciertos efectos reales, como sería que el propietario de una finca sobre la que está
constituido un arrendamiento la vende, entonces el adquirente de esa finca arrendada debe
respetar el arrendamiento.
DERECHO SUCESORIO
14.6 LIBERTAD EN LA CREACIÓN DE DERECHOS REALES: SISTEMAS
Esta es una de las cuestiones más debatidas en la doctrina. Parte de que existen unos
Derechos Reales típicos, que son los contemplados y regulados por la Ley, y se plantea la
cuestión de la existencia de Derechos Reales atípicos, que no estarían previstos por la Ley,
pero que podrían crearse por aplicación del principio de autonomía de la voluntad.
En este sentido hay dos sistemas:
◊ NÚMERUS CLAUSUS: Sólo serían Derechos Reales aquellos previstos por la Ley.
(Lista Cerrada)
◊ NUMERUS APERTUS: Serían también Derechos Reales los creados por los
particulares.
En nuestro Derecho hay quienes defienden la postura del Numerus Apertus, tesis mayoritaria
cuyo máximo exponente es Alvadalejo. Defienden que:
◊ Los particulares pueden crear Derechos Reales atípicos en el uso de la Autonomía de
su Voluntad por aplicación del [Art. 1255 CC], que aunque está previsto para los
contratos es extensible a los Derechos Reales.
◊ En nuestro ordenamiento jurídico hay una lista cerrada de Derechos Reales, es más,
las pocas enumeraciones de Derechos Reales existentes tienen un claro carácter
abierto.
◊ La propia jurisprudencia del Tribunal Supremo y la Dirección General del Registro
Notarial hablan también de listas abiertas.
Frente al sistema de Numerus Apertus, quienes defienden el sistema de Numerus Clausus
dicen que:
◊ No pueden admitirse otros Derechos Reales que los que estructuralmente reúnan los
elementos exigidos por el ordenamiento jurídico para ser considerados como tales.
◊ Puesto que los Derechos Reales no tienen eficacia inter partes, sino erga omnes, son
materia de orden público, y por tanto no rige para ellos el principio de la autonomía
de la voluntad.
◊ La existencia de un sistema de Numerus Clausus tiene la ventaja de uniformar todos
los Derechos Reales como una categoría perfectamente definida, facilitando además
la gestión del registro.
Nosotros vamos a seguir la tesis de Sancho Rebullida, que trata de armonizar las dos posturas,
y entiende que lo que sí existe es un sistema de tipicidad con disponibilidad del contenido. Es
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un sistema de Numerus Clausus porque es imposible crear nuevos Derechos Reales diferentes
a los ya existentes, pero a la vez es también un sistema de Numerus Apertus porque sí cabe
modificar el contenido de cada uno de esos Derechos Reales.
15. LA POSESIÓN Y SUS CLASES
I. INTRODUCCIÓN
El concepto y la teoría de la posesión se configura como uno de los temas más complejos del
Derecho Civil, provocando desde antiguo abundantísima literatura jurídica.
El concepto de posesión es un concepto del Derecho Positivo, dependiente por tanto de la
concepción de cada ordenamiento jurídico. La normativa de la posesión en nuestro Código
Civil es fruto de la combinación de principios jurídicos romanos, germanos y canónicos.
En la posesión se contemplan situaciones distintas entre si, que hace difícil un concepto
unitario, precisando además ser complementado con el estudio de las diferentes clases de
posesión, en tanto no hay posesión abstracta*.
*No hay una posesión en general, tiene que ser un tipo de posesión concreta.
Partiremos de la regulación de nuestro Código Civil, Libro II, Título V, art. 430 − 466, y de la
doctrina científica moderna.
II. DESARROLLO
15.1 LA POSESIÓN: CONCEPTO Y NATURALEZA
♦ POSESIÓN (EN SÍ MISMA)*
♦ DERECHO DE POSESIÓN (IUS POSSESSIONIS)
♦ DERECHO A POSEER (IUS POSSIDENDI)
* La posesión en sí misma implica el Derecho de Posesión
POSESIÓN (EN SÍ MISMA)
CONCEPTO
Señorío o poder de HECHO sobre una cosa, dominación fáctica de esta. La posesión es el
hecho mismo de este poder (se tenga o no derecho a él)*, por tanto, posee una cosa el que la
tiene bajo su dominación.
Los elementos de la Posesión en Sí Misma son el ANIMUS (voluntad posesoria) y el
CORPUS (señorío efectivo).
* Se puede ser propietario o no
CARACTERIZACIÓN
Este poder de hecho es protegido por la Ley y dotado de ciertos efectos jurídicos.
82
La posesión es un hecho−estado, no un hecho−acontecimiento, es decir, que la cosa debe
estar sometida de forma que quepa (al menos potencialmente) ejercer tal poder duraderamente
sobre ella.
Para estimar si hay o no poder de hecho, es decir, si se ha entablado la relación posesoria, hay
que tener en cuenta la opinión común, es decir, la creencia social, el criterio del comercio
jurídico.
El poder de hecho debe ser entendido no en un sentido de poder físico actual (que puede
existir), sino en el sentido de hallarse el objeto bajo el señorío efectivo de nuestra voluntad.
Por tanto, la simple idea de tenencia material es insuficiente* e innecesaria** para determinar
si existe o no dicho poder de hecho.
* Si te sientas en una silla en casa de tu amigo tienes el señorío efectivo de la silla, pero no
la voluntad de poseerla, por lo que no hay posesión.
** Si tienes una casa en la playa y en invierno no estás no hay señorío efectivo pues no
estas viviendo en ella, pero eso no quiere decir que no tengas voluntad de poseerla, por lo
que si que existe posesión.
Por conveniencia práctica, el ordenamiento jurídico a ciertas situaciones que NO son de poder
de hecho de una persona sobre una cosa, le concede esencialmente los mismos efectos que
este.
A estas situaciones se les califica de Posesión, pero de posesión como poder jurídico (como
Derecho) en tanto no son posesión de hecho.
Así: [Art. 460.4 CC], posesión civilísima, posesión mediata.
DERECHO DE POSESIÓN (IUS POSSESSIONIS)
CONCEPTO
Conjunto de facultades que al poseer (como hecho o como derecho), se tienen en orden a la
cosa, así: derecho a seguir poseyéndola, adquirir los frutos, usarla, ser protegido en la
posesión que se tiene,
NATURAEZA JURÍDICA
Existen diversas y opuestas teorías sobre la naturaleza jurídica de la posesión, y al polémica,
realmente, se ha centrado en la determinación de si la posesión es un hecho o un derecho.
TEORÍA DE LA DOBLE NATURALEZA JURÍDICA DE LA POSESIÓN
− La posesión como poder de hecho, es decir, la posesión en sí misma considerada, es un
hecho que produce efectos jurídicos, por tanto, su naturaleza jurídica es de HECHO
JURÍDICO.
− El derecho de posesión es un derecho subjetivo originado por la posesión (no la posesión en
si misma), cuya naturaleza jurídica es la de DERECHO REAL PROVISIONAL, es decir,
más débil que los definitivos en tanto cede o es vencido − cuando corresponda − por estos.
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DERECHO A POSEER (IUS POSSIDENDI)
CONCEPTO
Es el derecho que compete a la persona a quien, según la ley, corresponde el poseer la cosa
(independientemente de que sea o no poseedor). Por ejemplo, el dueño de una cosa,
arrendatario
NATURALEZA JURÍDICA
La doctrina considera que es una facultad integrada en el derecho subjetivo que la
fundamente, con independencia de que se trate de un derecho real o de crédito.
15.2 ESTRUCTURA DE LA RELACIÓN POSESORIA
SUJETOS
POSESIÓN COMO PODER DE HECHO: Persona física o jurídica (no necesaria la
capacidad de obrar) y aptitud natural de entender y querer. Sin esta última, cabe contacto
material con la cosa, pero no que ésta se halle bajo el señorío efectivo de la voluntad (por
carecer de ella). Respecto a la persona física, se recoge en el [Art. 443 CC] Los menores y
los incapacitados pueden adquirir la posesión de las cosas; pero necesitan de la asistencia
de sus representantes legítimos para usar de los derechos que de la posesión nazcan a su
favor. Plasma la aptitud de las personas físicas para entablar relaciones posesorias y la no
necesidad de capacidad de obrar para adquirir la posesión. Respecto a la persona jurídica lo
dice el [Art. 38 CC] Las personas jurídicas pueden adquirir y poseer bienes de todas clases,
así como contraer obligaciones y ejercitar acciones civiles o criminales, conforme a las
leyes y reglas de su constitución.
La Iglesia se regirá en este punto por lo concordado entre ambas potestades; y los
establecimientos de instrucción y beneficencia por lo que dispongan las leyes especiales.
Plasma la aptitud de las personas jurídicas para entablar relaciones posesorias.
POSESIÓN COMO DERECHO: Cualquier persona física y jurídica con capacidad jurídica
(no necesaria la capacidad de obrar)
OBJETO
El [Art. 437 CC] dice que Sólo pueden ser objeto de posesión las cosas y derechos que sean
susceptibles de apropiación, es decir, que sean sometibles a derechos privados patrimoniales,
p.ej. un puente construido por el Estado es cosa de dominio público [Art. 339.1 CC] Son
bienes de dominio público:
1. Los destinados al uso público, como los caminos, canales, ríos, torrentes, puertos y
puentes construidos por el Estado, las riberas, playas, radas y otros análogos., pero el
derecho ala vida no es patrimonial [Art. 15 CE]
CORPORALES
COSAS
INCORPORALES
DERECHOS
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COSAS
COSAS CORPORALES: Pueden ser objeto de la posesión como derecho y como poder de
hecho
COSAS INCORPORALES: Pueden ser objeto de la posesión como derecho, en tanto es un
poder concedido por la ley y puede recaer sobre lo que ésta disponga.
¿Puede ser objeto de la posesión como poder de hecho no teniendo identidad corporal? Sí
(no en el sentido de tenencia corporal), en tanto en cuanto cabe tener sobre ellos un poder de
hecho, y tener tal poder de hecho es poseerlos. P. ej. Disposición de una obra literaria por un
sujeto que no es su autor pero que la modifica, concede o deniega su publicación a editoriales,
cobra los derechos de autor
DERECHOS
Pueden ser objeto de la posesión como derecho.
¿Y como poder de hecho, no teniendo identidad corporal? Sí, entendiéndose que se tiene la
posesión como poder de hecho sobre un derecho en tanto se tiene de hecho el poder en que el
derecho consiste. Es decir, señorear de hecho como si se tuviese el derecho. Este es el sentido
de la expresión disfrute de un derecho .P. ej. Posee un derecho de usufructo la persona que,
independientemente de pertenecerle o no tal derecho de usufructo, usa la cosa y la disfruta
como usufructuario.
La posesión de una cosa y posesión del derecho sobre ella coinciden normalmente.
¿Qué tipo de derechos son poseíbles? La doctrina mayoritaria dice que son los derechos
susceptibles de ejercicio reiterado y duradero, es decir, propiedad, usufructo, uso habitación,
etc., pero no la hipoteca.
15.3 CLASES DE POSESIÓN
CLASIFICACIONES NO EXCLUYENTES
A.− Posesión Natural / Civil Posesión Civilísima [Art. 430 y 440]
B.− Posesión en concepto de Titular / No de Titular [Art. 432]
C.− Posesión en Nombre Propio / En Nombre Ajeno [Art. 431}
Posesión Mediata / Inmediata. Servidor de la Posesión
D.− Posesión Viciosa / No Viciosa [Art. 444 y 441]
E.− Posesión Justa e Injusta.
F.− Posesión de Buena Fe / Mala Fe [Art. 433, 1950, 435]
G.− Posesión Exclusiva / Coposesión [Art. 445, 450]
H.− Posesión Precaria / No Precaria [Art. 444]
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I.− Posesión de Cosas Muebles / de Cosas Inmuebles.
POSESIÓN NATURAL / POSESIÓN CIVIL
[Art. 430] Posesión natural es la tenencia de una cosa o el disfrute de un derecho por una
persona. Posesión civil es esa misma tenencia o disfrute unidos a la intención de haber la
cosa o derecho como suyos.
La doctrina mayoritaria considera que esta bipartición recogida por el Código Civil es un
vestigio del Derecho Romano, y que hoy obedece a la misma idea divisoria que la plasmada
en el [Art. 432 ] posesión en concepto de titular y en concepto no de titular.
POSESIÓN CIVILÍSIMA
[Art. 440] La posesión de los bienes hereditarios se entiende transmitida al heredero sin
interrupción y desde el momento de la muerte del causante, en el caso de que llegue a
adirse la herencia.
El que válidamente repudia una herencia se entiende que no la ha poseído en ningún
momento.
El heredero (que no legatario) adquiere por ministerio de la ley de forma automática en el
momento de la muerte del causante la posesión de los bienes hereditarios como poder
jurídico, siempre y cuando llegue a adquirir la herencia mediante la aceptación.
El heredero no empieza una nueva posesión de las cosas hereditarias, sino que sustituye al
causante en la que tenía. En virtud de ello puede:
◊ Adquirir la posesión como poder de hecho por acción en juicio verbal [Art. 250.1.3
LEC, antiguo interdicto de adquirir]
◊ Utilizar todo el sistema de protección posesoria
◊ Unir su posesión a la del causante, sin interrupción, a efectos de usucapión.
La regla de inmutabilidad de la situación posesoria tiene una excepción, en el [Art. 442 CC],
que contempla la situación posesoria de un causante de mala fe y de un heredero de buena de,
y establece la excepción en tanto no aprovecha al heredero sino desde la fecha de la muerte
del causante. El que suceda por título hereditario no sufrirá las consecuencias de una
posesión viciosa de su causante, si no se demuestra que tenía conocimiento de los vicios
que la afectaban; pero los efectos de la posesión de buena fe no le aprovecharán sino desde
la fecha de la muerte del causante.
Si por el contrario el causante era de buena fe y el heredero de mala fe, hay una ruptura de la
situación posesoria por imperativo del [Art. 435 CC] La posesión adquirida de buena fe no
pierde este carácter sino en el caso y desde el momento en que existan actos que acrediten
que el poseedor no ignora que posee la cosa indebidamente.
POSESIÓN EN CONCEPTO DE TITULAR / POSESIÓN EN CONCEPTO NO DE
TITULAR
Se recoge en el [Art. 432 CC] La posesión en los bienes y derechos puede tenerse en uno de
dos conceptos: o en el de dueño, o en el de tenedor de la cosa o derecho para conservarlos o
disfrutarlos, perteneciendo el dominio a otra persona.
El precepto sólo habla de dueño y dominio, es decir, poseer en concepto de titular o no del
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derecho de propiedad, pero debe interpretarse que se refiere a poseer o no en concepto de
titular de cualquier derecho real, sea el de propiedad u otro.
POSESIÓN EN CONCEPTO DE TITULAR
Es la posesión de la cosa o derecho que se ostenta con la apariencia y la conducta externa de
que se es titular. P. ej. Posesión del que tiene la cosa como dueño.
POSESIÓN EN CONCEPTO NO DE TITULAR
Posesión que se ostenta en concepto de tenedor de la cosa o derecho, pero reconociendo que
pertenecen éstos a otro, p ej. un arrendatario que posee reconociendo al arrendador como
dueño.
El poseedor en concepto no de titular no puede cambiar el concepto en que posee
internamente y pasar a poseer por sí solo en concepto de titular, ni viceversa.. Para que se
produzca un cambio en el concepto en que se posee, se requiere que el poseedor se comporte
externamente como poseedor en el concepto nuevo, p. ej. El arrendatario que deja de pagar
alquiler, paga impuestos sobre la propiedad.
Es innecesario que el concepto en que se posea corresponda a la titularidad real, lo cual,
simplemente determina la buena o mala fe del poseedor
POSESIÓN EN NOMBRE PROPIO / POSESIÓN EN NOMBRE AJENO
Se hace en base al [Art. 431 CC] La posesión se ejerce en las cosas o en los derechos por la
misma persona que los tiene los disfruta, o por otra en su nombre.
Existen diferentes doctrinas sobre la interpretación de este artículo. La postura de Albaladejo
y su doctrina es:
La Posesión en Nombre Propio es la posesión cuyos efectos son recibidos por el mismo sujeto
que la detenta.
La Posesión en Nombre Ajeno es la posesión detentada por n sujeto representante (el cual
tiene el poder de hecho) siendo, sin embargo, otro, el representado, (que no tiene poder de
hecho) el que recibe los efectos de la posesión (como si tuviese dicho poder de hecho). La
voluntad del representado gobierna la situación.
El representante obra por cuenta propia y en nombre del representado. La representación
puede ser voluntaria o legal, según si el propio representado o la ley concedan al
representante poder para que lo que hace valga para el otro.
POSESIÓN VICIOSA / POSESIÓN NO VICIOSA
Se deduce esta clasificación en los [Art. 441] En ningún caso puede adquirirse
violentamente la posesión mientras exista un poseedor que se oponga a ello. El que se crea
con acción o derecho para privar a otro de la tenencia de una cosas siempre que el tenedor
resista la entrega, deberá solicitar el auxilio de la Autoridad competente y [Art. 444] Los
actos meramente tolerados, los ejecutados clandestinamente sin conocimiento del poseedor
de una cosa o con violencia, no afectan a la posesión
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Es Posesión Viciosa la posesión adquirida mediante despojo del poseedor anterior, es decir,
sin o contra su voluntad ( con los vicios de clandestinidad o violencia)
Es Posesión No Viciosa la adquirida sin los vicios de clandestinidad o violencia.
La ley rechaza la adquisición viciosa de la posesión, PERO si aquella adquisición se realiza
de facto, la posesión adquirida con algún vicio es posesión, siendo, eso sí, posesión de hecho
y conservando el despojado la posesión como derecho.
La Posesión Viciosa produce los siguientes efectos:
♦ Encontrarse protegida frente a cualquiera que no sea el despojado, e incluso contra la
recuperación clandestina o violenta intentada por dicho despojado.
♦ Servir para la usucapión si concurren los requisitos para ello.
♦ Puede purgar su vicio de origen convirtiéndose en posesión normal por el plazo de un año
[Art. 460.4], siendo entonces protegida frente a cualquiera.
POSESIÓN JUSTA Y POSESIÓN INJUSTA
Posesión Justa: Es la posesión conforme a derecho, es decir, posee el sujeto que tiene
derecho a poseer.
Posesión Injusta: Es la posesión contra derecho, es decir, posee un sujeto que no tiene
derecho a poseer.
◊ POSESIÓN DE BUENA FE / POSESIÓN DE MALA FE
Sólo puede serlo la posesión injusta.
Buena Fe: Es la posesión que se ostenta creyendo que es justa, es decir, estimando
erróneamente tener derecho a posesión que se disfruta. Se plasma en el [Art. 433] Se reputa
poseedor de buena fe al que ignora que en su título o modo de adquirir exista vicio que lo
invalide () y en el [Art. 1950] La buena fe del poseedor consiste en la creencia de que la
persona de quien recibió la cosa era dueño de ella, y podía transmitir su dominio
Estos dos artículos dicen que expresan dos aspectos complementarios de la misma idea. La
idea es la de ERROR: creer una cosa (la falsa) por otra (la verdadera que se ignora). La
posesión de buena fe se basa en un error.
Mala Fe: Posesión que se ostenta conociendo que es injusta, es decir, conociendo que se
posee indebidamente. La posesión será de buena fe mientras esta se mantenga, y devendrá de
mala fe cuando el error que sustentaba la buena fe desaparezca [Art. 435] La posesión
adquirida de buena fe no pierde este carácter sino en el caso y desde el momento en que
existan actos que acrediten que el poseedor no ignora que posee la cosa indebidamente
Existe una presunción de la buena fe [Art. 434] La buena fe se presume siempre, y al que
afirma la mala fe de un poseedor corresponde la prueba.
POSESIÓN EXCLUSIVA / COPOSESIÓN
Posesión Exclusiva: Posesión que ostenta una persona.
Coposesión: Posesión que varias personas tienen conjuntamente sobre un mismo hecho, [Art.
445 CC] La posesión, como hecho, no puede reconocerse en dos personalidades distintas,
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fuera de los casos de indivisión. Si surgiere contienda sobre el hecho de la posesión, será
preferido el poseedor actual; si resultaren dos poseedores, el más antiguo; si las fechas de
las posesiones fueren las mismas, el que presente título; y, si todas estas condiciones fuesen
iguales, se constituirá en depósito o guarda judicial la cosa, mientras se decide sobre su
posesión o propiedad por los trámites correspondientes
Así, solamente cabe la coposesión cuando hay indivisión de la cosa. Por tanto, no hay
coposesión si el objeto está dividido materialmente en partes determinadas, cada una poseída
por un sujeto diferente.
Tampoco hay división por cuotas, y el poder se ejerce conjuntamente por sus titulares, es
decir, implica poder conjunto.
El artículo 450 CC contiene dos reglas sobre la coposesión:
◊ Sobre el tiempo de duración de ésta
◊ Sobre el alcance de la interrupción de la posesión.
POSESIÓN PRECAIA / POSESIÓN NO PRECARIA
La Posesión Precaria es la posesión en tanto ha sido concedida o tolerada por otro con reserva
del derecho de revocarla a su voluntad. Es típica en el ámbito de las relaciones familiares o
amicales. Se basa en el [Art. 444] Los actos meramente tolerados, los ejecutados
clandestinamente sin conocimiento del poseedor de una cosa o con violencia, no afectan a
la posesión Existen dos interpretaciones de este artículo:
♦ El precarista no ostenta posesión alguna, supuestos del ius usus inocui.
♦ El precarista ostenta realmente una posesión DE HECHO y que el tolerante disfruta u ostenta
una posesión de derecho. Por tanto, el poseedor precario está protegido [Art. 446 CC] y si se
niega a desprenderse de la posesión o debe serle arrebatada sino mediante la decisión de la
autoridad competente, previo el oportuno juicio. [Art. 441]
[Art. 446] Todo poseedor tiene derecho a ser respetado en su posesión; y, si fuere
inquietado en ella, deberá ser amparado o restituido en dicha posesión por los medios que
las leyes de procedimientos establecen
[Art. 441] En ningún caso puede adquirirse violentamente la posesión mientras exista un
poseedor que se oponga a ello. El que se crea con acción o derecho para privar a otro de la
tenencia de una cosas siempre que el tenedor resista la entrega, deberá solicitar el auxilio
de la Autoridad competente
POSESIÓN SOBRE COSAS MUEBLES / POSESIÓN SOBRE COSAS INMUEBLES
Es una clasificación hecha en función de la naturaleza de la cosa sobre la que recae la
posesión. [Art. 333] Todas las cosas que son o pueden ser objeto de apropiación se
consideran como bienes muebles o inmuebles
−−−−−−−−−−−−− INCISO −−−−−−−−−−−−−−−−
BIEN INMUEBLE: [Art. 334 CC] Aquel que no puede ser desplazado sin menoscabo de su
naturaleza.
Son bienes inmuebles:
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1. Las tierras, edificios, caminos y construcciones de todo género adheridas al suelo.
2. Los árboles y plantas y los frutos pendientes, mientras estuvieren unidos a la tierra o
formaren parte integrante de un inmueble.
3. Todo lo que esté unido a un inmueble de una manera fija, de suerte que no pueda
separarse de él sin quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto.
4. Las estatuas, relieves, pinturas u otros objetos de uso u ornamentación, colocados en
edificios o heredades por el dueño del inmueble en tal forma que revele el propósito de
unirlos de un modo permanente al fundo.
5. Las máquinas, vasos, instrumentos o utensilios destinados por el propietario de la finca a
la industria o explotación que se realice en un edificio o heredad, y que directamente
concurran a satisfacer las necesidades de la explotación misma.
6. Los viveros de animales, palomares, colmenas, estanques de peces o criaderos análogos,
cuando el propietario los haya colocado o los conserve con el propósito de mantenerlos
unidos a la finca, y formando parte de ella de un modo permanente.
7. Los abonos destinados al cultivo de una heredad, que estén en las tierras donde hayan de
utilizarse.
8. Las minas, canteras y escoriales, mientras su materia permanece unida al yacimiento y
las aguas vivas o estancadas.
9. Los diques y construcciones que, aun cuando sean flotantes, estén destinados por su
objeto y condiciones a permanecer en un punto fijo de un río, lago o costa.
10. Las concesiones administrativas de obras públicas y las servidumbres y demás derechos
reales sobre bienes inmuebles.
Cosas Inmuebles por Naturaleza y por Incorporación serían el suelo y todo lo que le está
incorporado, mientras lo está, natural o artificialmente. [Art. 3334.1/2/3/8]
Cosas Inmuebles por Destino son cosas que siendo muebles por naturaleza, están al servicio
o son anejas a un inmueble por naturaleza. [Art. 334.4/5/6/7/9]
Cosas Inmuebles por Analogía No son cosas, pero la ley los asimila como inmuebles.
BIEN MUEBLE: [Art. 335 CC] Se reputan bienes muebles los susceptibles de apropiación
no comprendidos en el capítulo anterior, y en general todos los que se pueden transportar
de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidos.
[Art. 336 CC] Tienen también la consideración de cosas muebles las rentas o pensiones,
sean vitalicias o hereditarias, afectas a una persona o familia, siempre que no graven con
carga real una cosa inmueble, los oficios enajenados, los contratos sobre servicios públicos
y las cédulas y títulos representativos de préstamos hipotecarios
Cosa Mueble por Naturaleza: Cosas susceptibles de apropiación no comprendidas en el Art.
334 que se pueden transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa mueble a que
estuviesen unidas, y si no están unidas a ninguna, sin menoscabo de su propia naturaleza [Art.
335]
Cosa Mueble por Analogía: Son las cosas inmateriales y las que carecen de tangibilidad, por
ejemplo , la propiedad intelectual, la electricidad (corporal pero intangible), etc. También son
los derechos reales sobre cosas muebles
Cosa Muele por Exclusión. Son los derechos patrimoniales, que no sean reales, sobre cosas
inmuebles [Art. 336]
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−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−−
16. DINÁMICA DE LA POSESIÓN
16.1−16.2 ADQUISICIÓN DE LA POSESIÓN, MODOS DE ADQUIRIR, CAPACIDAD
REQUERIDA.
MODOS DE ADQUIRIR
[Art. 438 CC] La posesión se adquiere por la ocupación material de la cosa o derecho
poseído, o por el hecho de quedar éstos sujetos a la acción de nuestra voluntad, o por los
actos propios y formalidades legales establecidas para adquirir tal derecho.
Este precepto trata de hacer una enumeración de los modos de adquirir la posesión, pero ha
sido ampliamente criticado por su redacción confusa, siendo para la doctrina ejemplo de la
técnica defectuosa de nuestro Código Civil en materia de posesión.
Por ello, partimos de dicho precepto, pero seguimos la clasificación y análisis doctrinales de
los modos de adquirir la posesión.
♦ OCUPACIÓN
Los dos primeros modos plasmados en el precepto legal, según la doctrina, tienen un alcance
similar. Se trata de que el poseedor llegue a serlo por contar con la tenencia de la cosa o el
disfrute del derecho correspondiente, con independencia de que dicha ostentación encuentre
su origen o no en la actuación del anterior poseedor.
COSAS: Ocupación material de una cosa: en el caso de ser una Res Nullius, el ocupante
adquiere la posesión y la propiedad [Art. 609 y 610 CC] y si la cosa no es nullius, el
adquirente u ocupante adquiere la posesión (sin perjuicio del derecho que tiene el anterior
poseedor a ejercitar las actuaciones correspondientes)
DERECHOS: No se puede hablar de ocupación material de un derecho, en tanto no puede
ser susceptible de una aprensión material, como una cosa corpórea, y por ello habrá que
interpretar que el precepto se refiere a hacerse de hacho con el podes en que el derecho
consiste.
♦ TRADITIO
Técnicamente, la traditio es la entrega, más o menos espiritualizada, de la posesión con ánimo
de transmitir/adquirir la propiedad u otros derechos reales.
PERO, el traspaso posesorio no tiene necesariamente que conllevar la transmisión de la
titularidad de un derecho real definitivo, sino que puede consistir estrictamente en el traspaso
de pura posesión, es decir, la traslación posesoria puede producirse sin conexión alguna con la
titularidad jurídico−real, pero permitiendo y legitimando al nuevo poseedor para sujetar a su
voluntad la cosa o el derecho correspondiente
Por ello, en los supuestos de simple traspaso posesorio, en el cual el adquirente se constituye
como poseedor con el consentimiento del anterior, y aunque la forma coincida con
cualesquiera formas de la tradición, no se puede hablar propiamente de traditio.
91
♦ POR MINISTERIO DE LA LEY
Son aquellos supuestos en los que es una disposición legal la que inviste a una determinada
persona de la condición de poseedor. P. ej. Civilísima.
♦ ADQUISICIÓN JUDICIAL
En nuestro derecho positivo existen procedimientos que tienen por objetivo producir la
adquisición judicial de la posesión. Así:
◊ Juicio Verbal [Art. 250.1.3 LEC 1/2000, de 7 Enero (antiguo interdicto de adquirir)]
◊ En Sede de Ejecución [Art. 701− 704 LEC 1/2000, de 7 Enero, respecto de los
deberes de entregar las cosas
◊ Expediente de Jurisdicción Voluntaria de posesión judicial [Art. 2056 y ss. LEC
de 3 Febrero de 1881]
CAPACIDAD PARA ADQUIRIR
Capacidad natural de entender y querer para que el objeto de la posesión quede sometido
realmente al poder de la voluntad del sujeto (no es necesaria la capacidad de obrar plena [Art.
443CC])
¿La adquisición de la posesión puede tener lugar sólo por el propio poseedor o también
por actuaciones de terceras personas?
[Art. 439 CC] Puede adquirirse la posesión por la misma persona que va a disfrutarla, por
su representante legal, por su mandatario y por un tercero sin mandato alguno; pero en
este último caso no se entenderá adquirida la posesión hasta que la persona en cuyo
nombre se haya verificado el acto posesorio lo ratifique
a) Persona que va a disfrutarla adquisición personal y directa por el propio sujeto.
b) Representante legal En el caso de los menores e incapacitados sin la aptitud de entender y
querer necesarias para poder adquirir o para aquellos supuestos en los que su falta o
limitación de la capacidad de obrar les impide adquirir, utilizando determinados medios, así
adquisición hereditaria [Art. 992] y adquisición judicial [Art. 7.1 LEC 2000]
c) Mandatario: Entendido como representante voluntario. Supuesto en el que una persona
actúa en nombre y por cuenta de otro (representación directa), o en nombre propio y por
cuenta ajena (representación indirecta), recayendo los efectos de la adquisición en el
representado.
d) Tercero sin mandato: Referido al gestor de negocios sin mandato. Es necesaria la
ratificación (expresa o tácita), por parte del poseedor, de la actuación del gestor posesorio.
Este inciso final del Artículo 439 CC es una concreción de la regla general de, mediante
ratificación, la gestión de negocios se equipara al mandato propiamente dicho [Art. 1259.2,
1727.2] y en particular.
16.3 CONSERVACIÓN, PÉRDIDA Y RECUPERACIÓN DE LA POSESIÓN
CONSERVACIÓN
92
En principio, la posesión se conserva desde que se adquiere y en tanto no se produzcan los
supuestos de pérdida, pero hay situaciones, que fallando el supuesto de la adquisición, o
produciéndose en de pérdida, la posesión se conserva. Así:
♦ El caso del Art. 461 CC: La posesión de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se
halle bajo el poder del poseedor, aunque éste ignore accidentalmente su paradero.
♦ Art. 465 CC : Los animales fieros sólo se poseen mientras se hallen en nuestro poder; los
domesticados o amansados se asimilan a los mansos o domésticos, si conservan la
costumbre de volver a casa del poseedor
No hay regulación respecto de los animales mansos o domésticos
Sólo se prevé en sede de ocupación que el propietario de los animales amansados puede
reclamarlos dentro de los 20 días a contar desde su ocupación por otro, pues pasado este plazo
pertenece al que los recogió y conservó. [Art. 612.3]
Por tanto, se puede conservar la posesión de los animales amansados o domesticados:
◊ Siempre que mantengan la costumbre de volver a saca del dueño (consuetudo
revertendi) si nadie los ha tomado
◊ En el caso de que alguien los tenga (los posea) conservamos la posesión si antes de
que pasen 20 días son reclamados.
c) Los supuestos contemplados en el Art. 444 CC: Los actos meramente tolerados, los
ejecutados clandestinamente sin conocimiento del poseedor de una cosa o con violencia, no
afectan a la posesión
Hay una conservación de la posesión pese a la actuación de un tercero, pudiendo acudir a las
acciones pertinentes [Art. 446 CC]
PÉRDIDA
Art. 460 CC. Las causas de pérdida de la posesión recogidas en el artículo 460 son
consideradas por la doctrina no exhaustivas (p.ej. que el poseedor actual tenga que ceder por
cualquier razón frente al poseedor de mejor derecho y clasificados en voluntarios e
involuntarios)
VOLUNTARIA
1.− Abandono de la cosa, es decir, dejación voluntaria de la cosa poseída. La voluntad
abdicativa debe exteriorizarse colocando la cosa en circunstancias de las que socialmente se
deduzca el desapoderamiento o desposesión. Es un acto unilateral, no conlleva el simultáneo
apoderamiento por otro.
2.− Cesión hecha a otro por título oneroso o gratuito, Se constituye también como una
dejación, pero a favor de otra persona. Es una verdadera transferencia, onerosa o gratuita, de
la posesión, extinguiéndose una (posesión del transferente) y naciendo otra nueva (posesión
del receptor)
INVOLUNTARIA
1.− destrucción o pérdida total de la cosa (o por quedar ésta fuera de comercio)
93
♦ Destrucción Física: Por falta de base física de la posesión, se pierde esta cuando se destruye o
extingue el objeto de la misma totalmente, independientemente de si se ha producido
voluntaria o involuntariamente, en tanto la pérdida de la posesión se da por hecho
objetivamente la destrucción de la cosa.
♦ Destrucción Jurídica: Por devenir la cosa extra commercium (p.ej. una finca expropiada.
2.− Por la posesión de otro, aún contra la voluntad del antiguo poseedor, si la nueva pos
hubiese durado más o menos un año. No hay cesión voluntaria de la posesión sino que hay
posesión de otro contra o sin la voluntad del poseedor antiguo y transcurrido más de un año y
un día, éste la pierde (La posesión de derecho) en tanto la de hecho ya la había perdido
RECUPERACIÓN DE LA POSESIÓN
Por acto privado por la devolución voluntaria
Por acto de autoridad: ejercicio de las acciones correspondientes.
El efecto de la recuperación de la posesión indebidamente perdida lo plasma el [Art. 466 CC]
El que recupera, conforme a derecho, la posesión indebidamente perdida, se entiende para
todos los efectos que puedan redundar en su beneficio que la ha disfrutado sin interrupción
16.4 LIQUIDACIÓN DEL ESTADO POSESORIO
Cuando el poseedor cesa en su posesión por la causa que fuese, (no necesariamente por
consecuencia de un proceso judicial), y debe entregar la cosa poseída al nuevo poseedor, debe
llevarse a cabo la liquidación del estado posesorio, es decir, la determinación de sus derechos
y obligaciones respecto de los frutos, gastos y pérdidas o deterioro de la cosa.
Esa liquidación variará según el poseedor que cesa lo haya sido de buena o mala fe (este
último régimen es más gravoso)
Estudiaremos el Régimen General [Art. 451−458], que será aplicable sólo a falta de
normativa particular en la liquidación del estado posesorio concreto, teniendo en tales
supuestos valor supletorio (p. ej. Art. 651) Es, además, normativa de carácter dispositivo
(imperatividad en grado menor, cuando los particulares no han acordado otro)
FRUTOS
Son el beneficio o rendimiento que, con propia sustantividad, se deriva de la utilización o
explotación de una cosa [Art. 354−357 en sede de propiedad]
Art. 355: Son frutos naturales las producciones espontáneas de la tierra, y las crías y demás
productos de los animales.
Son frutos industriales los que producen los predios de cualquier especie a beneficio del
cultivo o del trabajo.
Son frutos civiles el alquiler de los edificios, el precio del arrendamiento de tierras y el
importe de las rentas perpetuas, vitalicias u otras análogas.
NATURALES
94
Producciones espontáneas de las tierras y las crías y demás productos de los animales.
INDUSTRIALES
Los que producen los predios de cualquier especie a beneficio del cultivo del trabajo.
CIVILES
El alquiler de los edificios, el precio del arrendamiento de tierras y el importe de las rentas
perpetuas, vitalicias y otras análogas. Se basan en una relación jurídica preexistente.
Pueden estar:
◊ Pendientes: No separados de la cosa fructífera, pasando a ser cosa nueva, y atribuidos
al titular
◊ Percibidos: Separados de la cosa fructífera, pasando a ser cosa nueva, y atribuidos al
titular.
Posesión de Buena Fe
NATURALES E INDUSTRIALES
El poseedor tiene derecho a percibirlos desde que se alzan o separan en el lapso de tiempo
comprendido entre la adquisición y la pérdida de la posesión o de la buena fe. [Art. 451]: El
poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos mientras no sea interrumpida
legalmente la posesión.
Se entienden percibidos los frutos naturales e industriales desde que se alzan o separan.
Si cuando cesa la posesión o la buena fe hay frutos pendientes, tiene derecho a los gastos que
hubiese hecho por si producción y a la parte del producto líquido de la cosecha proporcional
al tiempo de su posesión. [Art. 452.1] : Si al tiempo en que cesare la buena fe se hallaren
pendientes algunos frutos naturales o industriales, tendrá el poseedor derecho a los gastos
que hubiese hecho para su producción, y además a la parte del producto líquido de la
cosecha proporcional al tiempo de su posesión
¡¡Pero!! El nuevo poseedor puede conceder al antiguo la posibilidad de concluir el cultivo y la
recolección de los frutos pendientes como indemnización a la que tiene derecho. En el caso de
no aceptar perderá el derecho a ser indemnizado de otro modo [Art. 452.3]: El propietario de
la cosa puede, si quiere, conceder al poseedor de buena fe la facultad de concluir el cultivo
y la recolección de los frutos pendientes, como indemnización de la parte de gastos de
cultivo y del producto líquido que le pertenece; el poseedor de buena fe que por cualquier
motivo no quiera aceptar esta concesión, perderá el derecho a ser indemnizado de otro
modo.
CIVILES
El poseedor de buena fe tiene derecho a ellos en el lapso de tiempo comprendido entre la
adquisición y la pérdida de la posesión o de la buena fe.
Si cuando cesa la posesión o la buena fe hay frutos pendientes, tiene derecho a ellos,
considerados producidos por días y correspondientes al poseedor en esa proporción. [Art.
451] Los frutos civiles se consideran producidos por días, y pertenecen al poseedor de
buena fe en esa proporción
95
Posesión de Mala Fe
NATURALES, INDUSTRIALES Y CIVILES
El poseedor no tiene derecho a ellos y debe, además abonar al nuevo poseedor los que ya
hubiese percibido y el valor de los que hubiese podido percibir el poseedor legítimo conforme
a la utilización normal de la cosa. Sólo tiene derecha que se le abonen los gastos de
producción de los mismos en aplicación del Art. 356 CC El que percibe los frutos tiene la
obligación de abonar los gastos hechos por un tercero para su producción, recolección y
conservación.
Art. 455 CC El poseedor de mala fe abonará los frutos percibidos y los que el poseedor
legítimo hubiera podido percibir, y sólo tendrá derecho a ser reintegrado de los gastos
necesarios hechos para la conservación de la cosa. Los gastos hechos en mejoras de lujo y
recreo no se abonarán al poseedor de mala fe; pero podrá éste llevarse los objetos en que
esos gastos se hayan invertido, siempre que la cosa no sufra deterioro, y el poseedor
legítimo no prefiera quedarse con ellos abonando el valor que tengan en el momento de
entrar en la posesión.
GASTOS
Todo empleo patrimonial que se realiza en la cosa
NECESARIOS
Aquellos cuya ejecución va ligada a la propia conservación de la cosa oa la obtención de su
natural rendimiento.
ÚTILES
Aquellos que conllevan un incremento del valor de la cosa.
PURO LUJO O MERO RECREO
Gastos suntuarios, ornamentales.
Posesión de Buena Fe
NECESARIOS
El poseedor tiene derecho a que se le abonen los hechos en la cosa poseída con derecho de
retención hasta que se le satisfagan. Art. 453.1 Los gastos necesarios se abonan a todo
poseedor; pero sólo el de buena fe podrá retener la cosa hasta que se le satisfagan.
ÚTILES O MEJORAS
El poseedor tiene derecho a que se le abonen los hechos en la cosa poseída con derecho de
retención hasta que se le satisfagan.
El nuevo poseedor puede optar por satisfacer el importe de los gastos o por abonar el aumento
del valor que por ellos haya adquirido la cosa. Art. 453.2 Los gastos útiles se abonan al
poseedor de buena fe con el mismo derecho de retención, pudiendo optar el que le hubiese
96
vencido en su posesión por satisfacer el importe de los gastos, o por abonar el aumento de
valor que por ellos haya adquirido la cosa.
PURO LUJO O MERO RECREO
No tiene derecho a que le sean abonados, ¡¡Pero!! Se le concede el denominado Ius Tollendi,
es decir, puede llevarse los adornos si la cosa principal no sufre deterioros y siempre que el
nuevo poseedor no prefiera abonar el importe de lo gastado. Art. 454 Los gastos de puro lujo
o mero recreo no son abonables al poseedor de buena fe; pero podrá llevarse los adornos
con que hubiese embellecido la cosa principal si no sufriere deterioro, y si el sucesor en la
posesión no prefiere abonar el importe de lo gastado.
Posesión de Mala Fe
NECESARIOS
También tiene derecho a que se le abonen, pero sin derecho de retención. Art. 455 El
poseedor de mala fe abonará los frutos percibidos y los que el poseedor legítimo hubiera
podido percibir, y sólo tendrá derecho a ser reintegrado de los gastos necesarios hechos
para la conservación de la cosa. Los gastos hechos en mejoras de lujo y recreo no se
abonarán al poseedor de mala fe; pero podrá éste llevarse los objetos en que esos gastos se
hayan invertido, siempre que la cosa no sufra deterioro, y el poseedor legítimo no prefiera
quedarse con ellos abonando el valor que tengan en el momento de entrar en la posesión.
ÚTILES O MEJORAS
El código no se pronuncia expresamente al respecto, pero la doctrina mayoritaria opina que
no tiene derecho a que se le abonen
PURO LUJO O MERO RECREO
No tiene derecho a que le sean abonados, ¡¡Pero!! Se le concede el denominado Ius Tollendi,
es decir, puede llevarse los adornos si la cosa principal no sufre deterioros y siempre que el
nuevo poseedor no prefiera abonar el importe de lo gastado. Art. 455 Los gastos hechos en
mejoras de lujo y recreo no se abonarán al poseedor de mala fe; pero podrá éste llevarse los
objetos en que esos gastos se hayan invertido, siempre que la cosa no sufra deterioro, y el
poseedor legítimo no prefiera quedarse con ellos abonando el valor que tengan en el
momento de entrar en la posesión.
Todo lo dicho se entiende siempre que las mejoras no sean naturales y subsistan al tiempo de
la pérdida de la posesión. Art. 456 Las mejoras provenientes de la naturaleza o del tiempo
ceden siempre en beneficio del que haya vencido en la posesión., Art. 458 El que obtenga la
posesión no está obligado a abonar mejoras que hayan dejado de existir al adquirir la cosa
RESPONSABILIDAD POR DETERIORO O PÉRDIDA
Buena Fe
Responderá (indemnizará) sólo en el caso de que se demuestre que el deterioro o la pérdida de
la cosa hubiese sido causada por su actuación dolosa. Art. 457 El poseedor de buena fe no
responde del deterioro o pérdida de la cosa poseída, fuera de los casos en que se justifique
haber procedido con dolo. ()
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Mala Fe
Responde en todo caso, incluso en el supuesto de fuerza mayor, cuando maliciosamente haya
retrasado la entrega de la cosa a su poseedor legítimo. Art. 457 ()El poseedor de mala fe
responde del deterioro o pérdida en todo caso, y aun de los ocasionados por fuerza mayor
cuando maliciosamente haya retrasado la entrega de la cosa a su poseedor legítimo.
17. EFICACIA Y TUTELA JURÍDICA DE LA POSESIÓN
17.1 EFECTOS DE LA POSESIÓN MIENTRAS SUBSISTE: LAS PRESUNCIONES
POSESORIAS
Es complejo hablar, en general, de unos efectos de la posesión comunes e inviolables, en
tanto, dependerán de la clase de posesión y esencialmente del concepto en el que se posea.
Pero aún así, y teniendo presente esto, podemos hablar de los siguientes efectos:
♦ Efectos durante el ejercicio de la posesión
♦ Goce y disfrute de la cosa
♦ Presunciones posesorias
♦ Usucapión
♦ Art. 464 CC
♦ Tutela
♦ Efectos cuando cesa la posesión
a) GOCE Y DISFRUTE DE LA COSA
El goce de la cosa y, en consecuencia, la obtención de las ventajas (y en su caso
inconvenientes) que de ella derivan es el efecto fundamental y más ostensible de la posesión
efectiva.
Las consecuencias del goce de la cosa serán distintas según ésta sea o no fructífera.
Si lo es, el poseedor ve incrementada su riqueza a través de los frutos.
Si no lo es, no, pero la posesión de la cosa le enriquece de alguna manera
b) PRESUNCIONES POSESORIAS
Una vez adquirida la posesión, su mera existencia despliega importantísimos efectos a favor
del poseedor, entre ellos el de favorecer su propia continuidad mediante la existencia de una
serie de presunciones que la facilitan
♦ PRESUNCIÓN DE BUENA FE (Art. 434 CC)
Es una presunción Iuris Tantum (que admite prueba contraria) que ampara al poseedor
obligando a quien contradiga la buena fe presumida a demostrarlo.
La prueba de la mala fe exige que el contradictor demuestre la existencia de actos que
acrediten que el poseedor no ignora que posee la cosa indebidamente, (Art. 435 CC), o bien
hechos o datos que evidencien inequívocamente que en el momento de adquisición de la
posesión el poseedor actual conocía la falta de legitimidad de su título posesorio
98
♦ PRESUNCIÓN DE CONTINUIDAD POSESORIA
Art. 436 CC Se presume que la posesión se sigue disfrutando en el mismo concepto en que
se adquirió, mientras no se pruebe lo contrario. Presunción Iuris TAntum de la continuidad
de la posesión en el mismo concepto en el que se adquirió.
La ruptura de esa presunción exige que el interesado en ello pruebe la alteración,
modificación o cambio del concepto posesivo.
♦ PRESUNCIÓN DE TITULARIDAD O LEGITIMIDAD
Art. 448 CC El poseedor en concepto de dueño tiene a su favor la presunción legal de que
posee con justo título, y no se le puede obligar a exhibirlo.
No se presume que se posea en concepto de dueño (titular), sino exclusivamente que,
poseyendo como dueño, existe la presunción de que se tendrá justo título para ello.
♦ PRESUNCIÓN DE POSESIÓN INTERMEDIA
Art. 459 CC El poseedor actual que demuestre su posesión en época anterior, se presume
que ha poseído también durante el tiempo intermedio, mientras no se pruebe lo contrario.
Art. 466 CC El que recupera, conforme a derecho, la posesión indebidamente perdida, se
entiende para todos los efectos que puedan redundar en su beneficio que la ha disfrutado
sin interrupción.
Tienen por objeto facilitar la cuna de posesiones en sentido temporal a quien posee en un
momento determinado
♦ PRESUNCIÓN DE POSESIÓN ACCESORIA
Art. 449 _ Presunción iuris tantum relejo de la fuerza atractiva de los bienes inmuebles sobre
los muebles
♦ PRESUNCIÓN DE LA POSESIÓN RESPECTO A BIENES INMUEBLES
La posesión de bienes inmuebles no es objeto de inscripción en el Registro de la Propiedad, lo
cual plasma el artículo 5 de a Ley Hipotecaria, PERO si está inscrito el derecho de propiedad
sobre un inmueble, se producen efectos relativos a la posesión, así el [Art. 38] establece la
presunción de posesión a favor del titular inscrito. Presunción iuris tantum incluida dentro del
principio registral de presunción de exactitud registral.
17.2 LA POSESIÓN DE BUENA FE DE COSAS MUEBLES
La posesión tiene una especial relevancia en el caso de los bienes muebles, en tanto su tráfico
está sometido a una mayor celeridad y es difícil (más que en el caso de los bienes inmuebles),
la prueba documental de las adquisiciones y el cerciorarse con exactitud de la verdadera
titularidad de los transmitentes.
¿A QUÉ TÍTULO SE REFIERE?
Ha habido un profundísimo debate teórico sobre este tema y muy encontradas posturas
doctrinales. Las dos fundamentales, de entendimiento del precepto, han consistido en afirmar
99
su origen romanista o por el contrario en propugnar una base germanista implicando muy
distintas consecuencias una y otra.
TEORÍA ROMANISTA
Entiende que se proclama un justo título para la usucapión (un título de posesión que, a través
de la usucapión, puede devenir derecho de propiedad)
Si se admite que se presume un título de propiedad no tendría aplicación el artículo 1955
(usucapión de bienes muebles).
Y, precisamente el título al que se refiere el 464, es la base de la usucapión, por ello ya no
necesita exigirlo el 1955.
TEORÍA GERMANISTA
Entiende que se proclama un título de propiedad, consagrando:
◊ El principio de irreivindicabilidad de los bienes muebles por su anterior título, salvo
en los casos de pérdida o privación ilegal
◊ La adquisición a non domino. Justifica la operatividad del [Art. 1955] en tanto
defiende que entrará en juego cuando, precisamente el poseedor haya perdido o haya
sido privado de ella igualmente.
Por tanto, según la teoría germanista:
♦ El primer inciso del primer párrafo del [Art. 464] consagra la adquisición a non domino de
bienes muebles por el poseedor de buena fe, en virtud de la cual, si el verdadero propietario
entregó la cosa mueble voluntariamente podrá reivindicar la cosa al sujeto al que se la
entregó, pero no a un tercero que hubiese adquirido la posesión, de buena fe, por un negocio
oneroso, que abstractamente considerado fuese válido para justificar la adquisición derivativa
del derecho de propiedad
La adquisición a non domino de un derecho real hace perder éste a su titular verdadero, pero
quedan a salvo las acciones personales del verdadero dueño frente al transmitente no dominus
por la privación y perjuicios irrogados.
♦ El segundo inciso del primer párrafo del [Art. 464 ] consagra que si el verdadero propietario
perdió la cosa no voluntariamente, sino por extravío o privación ilegal, la acción
reivindicatoria podrá prosperar aunque la cosa mueble se halle en poder de un poseedor de
buena fe.
Fundamente: es necesario que debe ser protegido el sujeto que ha confiado en una situación
de apariencia, dando así seguridad al tráfico jurídico y económico
El régimen del artículo 464 cede cuando sobre las cosas muebles existe un régimen de
publicidad que manifieste sus vicisitudes jurídicas.
100
La Disposición Adicional Única de Real Decreto de 3 de Diciembre 1999 creó el Registro de
los Bienes Muebles, Registro de Titularidades y Gravámenes sobre bienes muebles, y
condiciones generales de la contratación, integrado por seis secciones clasificadas por razón
del objeto:
♦ Buques y aeronaves.
♦ Automóviles y otros vehículos de motor.
♦ Maquinaria industrial, establecimientos mercantiles y bienes de equipo.
♦ Garantías reales.
♦ Otros bienes muebles registrales.
♦ Registro de condiciones Generales.
El resto del [Art. 464] establece normas especiales para casos de reivindicación mobiliaria.
17.3 LA PROTECCIÓN POSESORIA: COTIENDAS SOBRE EL HECHO DE LA
POSESIÓN (Tutela)
PROTECCIÓN DE LA POSESIÓN
Acciones Especiales de la Posesión
♦ Carácter Defensivo
♦ Interdicto de retener o recobrar
♦ Acción publiciana
♦ No Carácter Defensivo
♦ Interdicto de adquirir
Acciones No Especiales de la Posesión
♦ Interdicto de obra nueva
♦ Interdicto de obra ruinosa
ACCIONES ESPECIALES DE LA POSESIÓN
1.− CARÁCTER DEFENSIVO
A)− Interdicto de Retener o Recobrar
El Derecho protege el puro hecho posesorio de manera preventiva y cautelar, con
independencia del derecho que corresponda o no al poseedor.
La protección del hecho posesorio es un presupuesto de mantenimiento de la paz social, que
requiere evitar despojos o perturbaciones posesorias de carácter violento o clandestino y, en
su caso, impetrar el auxilio o intervención e la autoridad judicial, lo que se desprende del
[Art. 441 y 446].
El ordenamiento otorga al poseedor que resulte inquietado o perturbado en su posesión o que
sea despojado de la misma, un cauce procesal dirigido a resolver el puro hecho posesorio ante
el juez, es decir, cuenta a su favor con una acción especial para recobrar o retener la posesión.
Se recoge en el [Art. 250.1.4º LEC] , que adscribe al juicio verbal de las demandas
Plazo: Un año a computar desde el despojo o perturbación (Art. 1968.1 CC y Art. 439.1
101
LEC)
B)− Acción Publiciana
Origen
El Derecho Romano clásico se caracterizaba por requerir especiales y solemnes formas de
transmisión de la propiedad, de tal manera que si el propietario puritano se limitaba a llevar a
efecto la traditio, el adquirente no llegaba a ser propietario ex iure civile, sino meramente
bonitario, y éste sólo podía consolidar su adquisición a través e la usucapión, con el problema
de que en el caso de haber perdido la posesión antes de haber usucapido, no podía ejercitar la
acción reivindicatoria.
Ante ello, el pretor Quinto Publicio recurrió a la ficción de considerar transcurrido el periodo
de usucapión, asimilando la condición de propietario bonitario ala de civil, y en paralelo a la
acción reivindicatoria correspondiente a este último, se le otorgo a aquél la acción publiciana
para poder recuperar la posesión que hubiese perdido.
Hoy en día, la cuestión se plantea de diversa manera y el interrogante es:
¿El poseedor además de contar con los Interdictos puede recurrir a un proceso de naturaleza
declarativa para determinar judicialmente si su título posesorio es de mejor condición que el
ostentado por cualquier otro poseedor a que él se oponga?
TRES TESIS DOCTRINALES
♦ Sí existe como una acción propia
♦ Sí existe pero inmersa en la acción reivindicatoria
♦ No existe en nuestro Ordenamiento Jurídico actual
La jurisprudencia ha sido contradictoria y poco clarificadora en esta cuestión.
1. Acción propia.
(Lasarte, Lacruz, Diez, Picazo)
Se entiende que esta acción la acoge nuestro Derecho y que tiene el sentido de permitir
recuperar la cosa del poseedor por el sujeto no propietario) que prueba tener mejor derecho a
poseer.
Aceptada esta tesis:
− Acción reivindicatoria protege al propietario desposeído.
− Acción publiciana protege al que tiene mejor derecho a poseer pudiendo recobrar la cosa de
quien la posee con peor derecho sin necesidad de entrar en el tema de a quien corresponde la
propiedad.
2. Inmersa en la acción reivindicatoria.
( Castan, Espin Canovas)
102
Se entiende que nuestro ordenamiento Jurídico no acoge la típica acción publiciana, pero que
puede afirmarse, en cierto modo, que esta inserta en la reivindicación por la atenuación
progresiva de la prueba plena del dominio.
3. Negativa
(Albaladejo, O,Callaghan...)
Mantiene que:
−No es una acción propia ni está embebida en la acción reivindicatoria.
−En nuestro derecho procesal no es necesario que la acción que se ejercite sea designada por
su nombre.
−No cabe duda de que puede entablarse un proceso en el que sujeto reclame la cosa alegando
y probando su mejor derecho a poseerlo en base al titulo en que fundamenta la posesión, ya
que el ius possidendi depende de la reclamación jurídica de la que emana (ser dueño,
usufructuario...) y la acción pertinente vendrá determinada precisamente por aquel titulo.
2.− NO CARÁCTER DEFENSIVO
A)− Interdicto de Adquirir (Posesión de los bienes hereditarios).
El Art. 250.1.3º LEC adscribe al juicio verbal las demandas que pretendan que el tribunal
ponga en posesión de bienes a quien los hubiese adquirido por herencia si no estuviesen
siendo poseídos por nadie a título de dueño o usufructuario. (Arts. 437ss LEC.)
Es un proceso declaratorio que no se asienta en la pos material de quien lo interpone, sino
exclusivamente en su condición de heredero.
Su objeto y finalidad exclusiva es hacer efectiva la posesión civilísima, por ello carecerá de
sentido si el heredero tiene ya la posesión de los bienes hereditarios o puede adquirirla x si
mismo en tanto no se encuentre poseída materialmente por persona.
Si un poseedor a titulo del dueño o usufructuario, el heredero no podrá recurrir a esta vía sino
que habrá de ejercitar la acción publiciana o de no admitirse, la reivindicatoria o la petición
de herencia.
ACCIONES NO ESPECIALES DE LA POSESION
No son especiales acciones posesorias porque se conceden no solo a poseedores de cosas o
derechos a que afecte la obra nueva o pueda afectar la ruina, sino también a interesados no
poseedores.
1. INTERDICTO DE OBRA NUEVA
El Art. 250.1.5º LEC adscribe al juicio verbal las demandas que pretendan que el tribunal
resuelva, con carácter sumario, la suspensión de una obra nueva.
El objetivo es suspender una obra en el estado en que se halle que perjudique al que cree
tener derecho a su no realización.
103
2. INTERDICTO DE OBRA RUINOSA
El Art.250.1.6º adscribe al juicio verbal las demandas que pretendan que el tribunal resuelva,
con carácter sumario, la demolición o derribo de obra, edificio, árbol, columna o cualquier
otro objeto análogo en estado de ruina y que amenace causar daños a quien demande.
El objetivo es conseguir la adopción de medidas urgentes de precaución, a fin de evitar
riesgos que puedan ofrecer el mal estado de un edificio o cualquier objeto análogo, cuya caída
pueda causar daño a las personas o en las cosas.
CONTIENDAS SOBRE EL HECHO DE LA DE LA POSESION
Situación: disputa entre varios sobre quién es el poseedor de hecho. Art. 445 CC.
El principio rector de este precepto es: Sobre una misma cosa no pueden concurrir dos
posesiones iguales y de la misma naturaleza. E los casos de indivisión no hay pluralidad ni
concurrencia de posesión, sino de poseedores pero en una posesión.
Regula una situación provisional es de quien ha de poseer mientras no recaiga fallo sobre
quien es verdaderamente el poseedor.
Se establecen cuatro reglas (art.445)
La posesión, como hecho, no puede reconocerse en dos personalidades distintas, fuera de
los casos de indivisión. Si surgiere contienda sobre el hecho de la posesión, será preferido
el poseedor actual; si resultaren dos poseedores, el más antiguo; si las fechas de las
posesiones fueren las mismas, el que presente título; y, si todas estas condiciones fuesen
iguales, se constituirá en depósito o guarda judicial la cosa, mientras se decide sobre su
posesión o propiedad por los trámites correspondientes.
ADQUISICIÓN Y PÉRDIDA DE LOS DERECHOS REALES
18. ADQUISICIÓN DE LOS DERECHOS REALES: LA TRADICIÓN
18.1 MODOS DE ADQUIRIR: CONCEPTO Y CLASIFICACION
Todo sistema jurídico necesita determinar como se llega a ostentar la titularidad jurídico real
(dominación mas o menos extensa sobre los bienes)
El sistema español lo hace a través de los denominados modos de adquirir (formas,
causas,...de adquirir) (constitución o nacimiento y transmisión)
Lo relevante para nuestro sistema jurídico es que la adquisición y/o transmisión de los
derechos reales encuentre su fundamento en un hecho acto o negocio que conforme a derecho
sea adecuado para producir aquellas. En tanto, ser titular de un derecho real significa tener un
poderío sobre los bienes y, en consecuencia, una posición económica que interesa a los
miembros de la colectividad, quienes en virtud de la facultad de exclusión, característica de
los derechos reales, no podrán pretender aprovechamiento alguno de los bienes que se
encuentran afectos a derechos reales de otras personas.
CONCEPTO
104
Los modos de adquirir los derechos reales (sea el de propiedad u otro) son los hechos
jurídicos a los que el ordenamiento jurídico atribuye el efecto de producir la adquisición de
aquellos.
Pueden ser naturales o humanos:
NATURALES: En ellos no interviene la voluntad del hombre. Consiste en un acaecimiento
natural o un acto inconsciente del hombre.
HUMANOS: Proceden de la voluntad consciente y libre del hombre.
CLASIFICACION
♦ ORIGINARIOS − DERIVATIVOS
♦ UNIVERSALES − PARTICULARES
♦ GRATUITOS − ONEROSOS
♦ MORTIS CAUSA − INTER VIVOS
ORIGINARIOS − DERIVATIVOS
Según den lugar a una adquisición Originaria o Derivativa. Es la clasificación mas útil y
operativa (Art.609cc)
Originarios: Son aquellos en virtud de los cuales la titularidad dominical o de cualquier otro
derecho real se obtiene con independencia del derecho de un anterior titular. Por tanto, no se
basa en un derecho precedente. Pueden ser de dos formas:
Ya sea:
A− La adquisición coincide con el nacimiento del derecho
B− La adquisición se consigue sin estar fundamentada en el derecho existente del título
anterior. P ej. usucapión.
105
Derivativos: Son aquellos en virtud de los cuales el titular de un derecho real (propiedad u
otro) lo cede o transmite a otra persona que se constituye como el nuevo titular
El nuevo titular ocupa la posición del anterior y por tanto, el contenido y extensión de su
derecho se mantiene en las mismas condiciones en que lo ostentaba el antiguo titular. Por
tanto, se basan en un derecho precedente.
Se puede distinguir:
A) Aquellos que provocan una Adquisición Derivativa.
Traslativa: El titular transmite íntegramente su derecho, por ejemplo el propietario vende su
bien a otro.
B) Adquisición Derivativa Constitutiva: El titular transmite parcialmente su derecho, es decir,
una(s) facultad(s) de este, dando origen a un nuevo derecho real. (P.ej. el propietario
constituye sobre su bien un usufructo.)
UNIVERSALES − PARTICULARES
Se basa en el objeto.
Universales: Se refieren a todo un patrimonio o a una parte(s) del mismo, por ejemplo
adquisición hereditaria por sucesión testada o intestada.
Particulares: Se refieren a bienes en concreto. P.ej. ocupación.
GRATUITOS − ONEROSOS
Según exista o no una contraprestación por parte del adquirente.
Gratuitos: No existe contraprestación del adquirente. p.ej. donación
Onerosos: Existe contraprestación del adquirente. p.ej. compra−venta
MORTIS CAUSA − INTER VIVOS
Según la vida o muerte del transmite.
Mortis causa: La adquisición del nuevo titular tiene lugar por la muerte del anterior, pasando
aquel a ocupar el puesto de este.
Inter. Vivos: La adquisición − transmisión tiene lugar entre vivos.
18.2 ART 609 CC.
Contiene una enumeración legal de los modos de adquirir.
−No es una enumeración taxativa.
−Ha sido criticado x la doctrina y necesita matizarse y completarse.
106
♦ OCUPACIÓN
Modo originario de adquisición de la propiedad. Inhábil para transmitir la propiedad y para
hacer nacer o transmitir cualquier otro derecho real
♦ LEY
No es ciertamente, un modo de adquirir según el concepto dado. Tiene un ámbito de
actuación bastante limitado. P.ej. usufructo vidual
Actúa, ante hechos (si modos de adquisición) no contemplados en el art.609cc, los cuales
producen por disposición de aquella la adquisición del derecho real. p.ej. adquisición a non
domino, accesión.
♦ DONACI ON
Contemplada en el Art. 609cc. Separada del resto de los contratos
¿POR QUÉ?
Existe una división doctrinal.
PROFESOR LASASRTE
Naturaleza contractual
Contrato finalidad traslativa
El Código Civil atribuye un especial
efecto transmisivo SIN necesidad de
traditio
PROFESOR ALBALADEJO Y D.M.
Naturaleza contractual
Contrato finalidad traslativa
Separación por razones histórico−jurídicas pero
efecto transmisivo CON necesidad de traditio.
♦ SUCESIÓN MORTIS CAUSA TESTADA O INTESTADA
Específico fenómeno de transmisión de un patrimonio por causa de muerte. Hábil para todo
tipo de derechos, no sólo reales. Necesita un estudio específico.
♦ CIERTOS CONTRATOS MEDIANTE LA TRADICIÓN
Ciertos Contratos son contratos de finalidad traslativa, p. ej. la compraventa.
La transmisión convencional (contratos) de derechos reales requiere en el ordenamiento
Español la tradición. Se pone de manifiesto, por tanto, la aceptación en nuestro sistema
jurídico de la teoría del Título y el modo.
6. PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA O USUCAPIÓN
No es hábil para transmitir.
7. ACCESIÓN
No contemplada en el art. 609cc.
Aceptada su condición propia de modo de adquirir por la doctrina. P.ej. Aluvión
107
18.3 ADQUISICIÓN A NON DOMINO
Principio básico de la dinámica de los derechos reales: nemo plus iura ad alium transferre
potest quam ipse haberet.
El derecho en determinadas situaciones protege la apariencia en aras del tráfico jurídico y del
comercio de los bienes tutelando la confianza y expectativas puestas x terceros en
determinados supuestos con el sacrificio del titular verdadero, en estos casos es cuando
hablamos de adquisición a non domino.
Con ello se consagra la inatacabilidad de la situación del adquirente que reúna determinados
requisitos a pesar de haber adquirido de un no titular.
REQUISITOS
♦ Adquisición procedente de un no dominus
♦ Adquisición a título transmisivo oneroso, no a título gratuito, en tanto debe preferirse a quien
pugna por evitar un daño y no a quien pretenda acogerse al valor de la apariencia para
conseguir un lucro.
♦ Adquirente de Buena Fe:
♦ Subjetiva: el adquirente debe creer en el poder de disposición del transmitente o ignorar la
falta de dicho poder.
♦ Objetiva: Debe fundarse en una situación de apariencia que razonablemente permita la
convicción subjetiva.
Aplicaciones Concretas
◊ Cosas muebles [Art. 464.1] (siguiendo la teoría germanista)
◊ Cosas inmuebles [Art. 34 LH]
18.4 LOS SISTEMAS DE ADQUISICIÓN DE LOS DERECHOS REALES
La cuestión de cómo se llega a ostentar la titularidad jurídico−real es importante en los
supuestos de transmisión voluntaria de los derechos reales, en tanto afectan al tráfico
jurídico−económico cotidiano, configurándose los contratos de finalidad traslativa
(paradigma contracta) como el medio más frecuente, en la práctica, de llevar a cabo este tipo
de trasmisiones.
Existe un sistema de derecho comparado respecto a este tipo de adquisición derivativa:
♦ Sistema basado en la Teoría del Título y el Modo: España, países hispanos, Austria,
Suiza
TÍTULO (CONTRATO) + MODO (TRADITIO)
Sistema de transmisión mediante traditio casualmente enlazada con los negocios antecedentes
(Título)
♦ Sistema de transmisión puramente consensual: Francia Italia
TÍTULO (CONTRATO)
Tiene su origen en la progresiva espiritualización de la traditio.
108
La voluntad de las partes es por medio del contrato suficiente para producir el efecto de la
transmisión de los derechos reales, por tanto, no hay necesidad de traditio. Una vez celebrado
el contrato, el adquirente recibe el derecho real.
Es necesario que entregue el adquirente la cosa, pero esa entrega no es para transferir el
derecho real, sino, puesto que ya lo ha adquirido, para que obre en su poder la cosa sobre la
que recae, es decir, la entrega se justifica no para transmitir o adquirir el derecho, sino porque
éste ha sido transmitido o adquirido. Por tanto, hay un simple traspaso posesorio, pero no una
traditio.
♦ Sistema del llamado Acuerdo Abstracto Traslativo: Alemania
MODO (TRADITIO)
La traditio tiene eficacia traslativa y no requiere la validez de un contrato anterior que le sirva
de fundamento, sino pura y simplemente una concorde voluntad de las partes de adquirir y de
transmitir el derecho real.
Está precedido de una causa de naturaleza obligacional, (naturalmente las cosas se transmiten
porque se venden, donan,), pero ésta no desempeña un papel en el fenómeno de
adquisición/transmisión, por ello se habla de acuerdo abstracto, y este sistema facilita la
celeridad del tráfico jurídico.
18.5 TEORÍA DEL TÍTULO Y EL MODO EN EL DERECHO CIVIL ESPAÑOL
¿REGULACIÓN?
El Código Civil no menciona expresamente esta teoría para la adquisición derivativa de los
derechos reales, pero se deduce el los artículos 609 y 1095 CC
ÁMBITO DE APLICACIÓN
◊ Adquisición derivativa por CONTRATO
◊ Derecho de propiedad y demás derechos reales poseíbles.
◊ Derechos reales sobre bienes muebles e inmuebles.
¿EN QUÉ CONSISTE?
109
Por medio de un contrato (título) se adquiere el derecho (obligación) a que le sea entregada
una cosa, pero no se adquiere el derecho sobre la cosa misma (derecho real) hasta la entrega o
tradición (modo).
Por tanto, el adquirente no se convierte en titular del derecho real hasta que se haya producido
la entrega de la cosa o tradición, y dicha entrega encuentre fundamento en un contrato que sea
apto para transferir el dominio del derecho real de que se trate.
En este sistema hay necesidad de yuxtaposición de dos elementos cuya conjunción determina
la transacción/adquisición del derecho real.
♦ TÍTULO (causa remota, iusta causa, titulus) Contrato antecedente de finalidad traslativa. Es
el acto por el cual se establece la voluntad de la transmisión/adquisición del derecho.
♦ MODO (causa próxima, traditio,) Traspaso posesorio con ánimo traslativo. Es el acto
consistente en la entrega de la posesión del objeto sobre el que recae el derecho real que se
adquiere/transfiere con el ánimo de adquirir/transferir aquél.
Se habla de tradición causal en tanto el modo tiene que estar basado en un título precedente.
En conclusión, es necesaria la yuxtaposición para la adquisición/transmisión de los derechos
reales poseíbles sobre bienes muebles o inmuebles por contrato (TÍTULO + MODO)
Así:
◊ Si únicamente existe el título, habrá una simple relación de puro valor obligacional
◊ Si únicamente existe el modo, habrá traspaso posesorio, pero no verdadera
transmisión del derecho real
18.6 − 18.7 TRADICIÓN: CONCEPTO, ELEMENTOS Y FORMAS RECONOCIDAS
CONCEPTO
La Traditio es la entrega de la posesión de la cosa con finalidad traslativa, es decir, es la
entrega de las posesión con ánimo del que da (tradens) y del que recibe (accipiens) de
transmitir y adquirir, respectivamente, el derecho real sobre ella.
ELEMENTOS
FÓRMULAS
En esencia, la tradición consiste en un traspaso posesorio material, pero ésta ha ido
experimentando una paulatina y progresiva espiritualización alejándose de la nota de
materialidad.
110
¿Cuáles son las Formas de la Tradición en el Código Civil?
Para su determinación hay que acudir básicamente a los [Art. 438 CC (en sede de adquisición
posesoria) y 1462−1464 CC (en sede de compraventa)]
PERO, son necesarias dos matizaciones:
♦ Es extensible a cualquier título traslativo contractual, no sólo a la compraventa
♦ Estos preceptos deben considerarse meramente ejemplificativos, no numerus clausus.
CLASIFICACIÓN
TRADITIO REAL MATERIAL
Existe una entrega manual y efectiva o, de facto y de forma inmediata, el adquirente ejercita
los poderes característicos del titular del derecho real.
En definitiva, es la entrega material, paso de mano a mano en bienes muebles y ocupación
material en bienes inmuebles. Hay lo que se denomina puesta en poder y posesión
Art. 1462.1 Se entenderá entregada la cosa vendida, cuando se ponga en poder y posesión
del comprador()
TRADITIO REAL SIMBÓLICA
Sin llegas a producirse una transmisión material, el transmitente manifiesta de forma
inequívoca e irreversible su intención de transferir la posesión al adquirente. La transmisión
no va ligada al traspaso material de la posesión, sino a la entrega de una accesoria en la que
queda simbolizada la principal.
El Código Civil recoge dos casos respecto de esta traditio:
♦ Entrega de Llaves
111
Art. 1463.1 CC. La traditio se llevará a cabo por () la entrega de los bienes muebles se
efectuará: por la entrega de las llaves del lugar o sitio donde se hallan almacenados o
guardados() la entrega de las llaves del lugar o sitio donde se hallen almacenados o
guardados los bienes muebles.
La doctrina ha entendido que dicho precepto es extensible a los bienes inmuebles, y en estos
casos, la traditio se efectuará por la entrega de las llaves de estos.
♦ Entrega de títulos de pertenencia
[Art. 1464] ()se entenderá por entrega el hecho de poner en poder del comprador los títulos
de pertenencia()
La posesión de las cosas queda materializada en un documento (títulos de pertenencia), que
en el tráfico jurídico vale como la cosa misma, por lo que la traditio se efectuará por la
entrega de dichos documentos.
El término título debe ser entendido en sentido formal, como documentos acreditativos de la
titularidad material del transmitente. El precepto contempla este tipo de tradición para bienes
incorporales, pero es extensible a bienes corporales.
TRADITIO LONGA MANU
Consiste en enseñar y señalar la cosa el transmitente al adquirente sin que nadie tenga su
posesión; así se sustituye la entrega material de la cosa por la posibilidad de que el adquirente
tome la posesión por sí mismo.
Esta forma de traditio se incardina dentro de la tradición real, en tanto no se le dé a esta un
sentido excesivamente físico
No está prevista expresamente en el Código Civil, pero es aceptada por la doctrina.
TRADITIO INSTRUMENTAL
El otorgamiento de escritura pública ante notario equivale a la entrega o tradición, aunque en
realidad y materialmente no haya habido transmisión posesoria del transmitente al adquirente.
Así, producida aquella por el otorgamiento de la escritura pública, a partir de este, el
adquirente deviene titular del Derecho Real [Art. 1462.2] Cuando se haga la venta mediante
escritura pública, el otorgamiento de ésta equivaldrá a la entrega de la cosa objeto del
contrato, si de la misma escritura no resultare o se dedujere claramente lo contrario.
El otorgamiento de la escritura pública no presume que hubo tradición o entrega material,
sino que es en sí misma tradición con todos sus efectos. Si hubiese habido entrega posesoria
habría tradición real.
¿Siempre y necesariamente va a tener la escritura pública un efecto traditivo automático?
No, en tanto las partes quedan autorizadas para excluir dicho efecto, lo que se plasma en el
[Art. 14622 in finem] el cual autoriza la excepción a la regla de equivalencia, ya que
determina que en la escritura pública no tendrá efecto traditio si de ella resulta (voluntad
expresa) o se deduce (interpretación del contenido) claramente lo contrario.
112
Este tipo de traditio tiene una extraordinaria y cotidiana importancia práctica.
La doctrina entiende que este precepto es aplicable tanto a bienes muebles como inmuebles
OTRAS FORMAS DE TRADITIO
♦ BREVI MANUM
La tradición se produce por el acuerdo de las partes en el caso de que el adquirente tenga ya la
posesión de la cosa.
No es pues un desplazamiento posesorio, sino que el transmitente pierde la posesión mediata
que tenía sobre la cosa, y el adquirente sigue siendo poseedor, pero no como poseedor
inmediato, sino como poseedor titular del derecho real que adquiere por la tradición.
Acaece en supuestos en los que el transmitente no necesita verdaderamente entregar las cosas
al adquirente por tener éste bajo su posesión [Art. 1 463] () por el solo acuerdo o
conformidad de los contratantes, si la cosa vendida no puede trasladarse a poder del
comprador en el instante de la venta, o si éste la tenía ya en su poder por algún otro motivo.
♦ CONSTITUTUM POSESSORIUM
La traditio se produce por el acuerdo de las partes para el caso en el que el transmitente vaya
a seguir poseyendo la cosa, no en condición de titular del derecho real, sino por cualquier otro
título.
El transmitente pasa a ser poseedor inmediato y el adquirente poseedor mediato. Es el
supuesto inverso a la traditio brevi manu..
No está contemplado expresamente en el Código Civil, PERO está admitida por la doctrina y
jurisprudencia mediante la aplicación analógica, contrario senso, del [Art. 1463] y las normas
generales de la autonomía privada.
*Ambas formas de traditio se entienden aptas para bienes muebles e inmuebles.*
♦ SIMPLE ACUERDO TRANSMISIVO (TRADITIO FICTA)
Es aquella que tiene lugar por el solo acuerdo o conformidad de las partes en tanto la cosa no
puede trasladarse en el instante del contrato al adquirente.
Grado sumo de espiritualización de la traditio en nuestro derecho, en cuanto exceptúa el
principio general el dominio de las cosas no se puede transferir por un pacto desnudo
(domina rerum non nudis pactus transferentur)
Tienes una gran aplicación práctica y es aplicable a bienes muebles o inmuebles. [Art.
1463.2]
♦ CUASITRADICIÓN O TRADICIÓN DE DERECHOS
Junto a la tradición de las cosas está la denominada cuasitradición o tradición de derechos.
En este tipo de tradición no se entrega la posesión de la cosa, en tanto el derecho que se
113
transmite no implica la posesión de la cosa, sino que se transmite la posesión del derecho, es
decir, se entrega el poder de hecho en que consiste el derecho. (P.ej. servidumbre de paso)
[Art. 1464] Respecto de los bienes incorporales, regirá lo dispuesto en el párrafo segundo
del artículo 1462. En cualquier otro caso en que éste no tenga aplicación se entenderá por
entrega el hecho de poner en poder del comprador los títulos de pertenencia, o el uso que
haga de su derecho el mismo comprador, consintiéndolo el vendedor Este precepto debe ser
entendido tanto para bienes incorporales como para los derechos reales poseíbles
19. LA USUCAPIÓN
I. INTRODUCCIÓN
En el mundo del derecho, la apariencia y el transcurso del tiempo tienen una extraordinaria
importancia. La falta de ejercicio de un determinado derecho o facultad puede conllevar su
PRESCRIPCIÓN. La continuidad posesoria, al contrario, puede comportar que el poseedor
de un determinado bien devenga titular de un derecho real, USUCAPIÓN.
Representan las dos caras de una misma moneda en la que se pone de manifiesto la incidencia
de una situación de hecho en las relaciones jurídicas, PERO tienen campos de aplicación
diferentes.
La Prescripción entra en juego respecto de toda clase de derechos, facultades y situaciones.
La Usucapión tiene un ámbito de actuación más limitado: derecho de propiedad y algunos
derechos reales limitados.
El Código Civil no utiliza el término Usucapión, sino el de Prescripción, para identificar tanto
la Prescripción Extintiva como la Usucapión (Prescripción Adquisitiva). Frente a ello, la
jurisprudencia y la doctrina han preferido mantener la separación terminológica.
La Usucapión es un modo originario de adquirir la propiedad y derechos reales poseíbles.
Entre el titular anterior y el poseedor usucapiente hay una verdadera confrontación que
impide concebir la usucapión como un modo de adquirir derivativo.
II. DESARROLLO
CONCEPTO, REGULACIÓN, FUNDAMENTO JURÍDICO Y CLASES
CONCEPTO
114
Modo de adquirir la propiedad u otro Derecho Real poseíble por la posesión continuada
durante el tiempo y con los requisitos que fija la ley..
Convierte en situación de derecho lo que comenzó como una situación de mero hecho, es
decir, un simple poseedor deviene titular del derecho real.
REGULACIÓN
[Art. 609, 1930 y ss]
[Art. 1938] Las disposiciones del presente título se entienden sin perjuicio de lo que en este
Código o en leyes especiales se establezca respecto a determinados casos de prescripción.
FUNDAMENTO JURÍDICO
Dada la colisión de intereses entre el titular anterior y el adquirente por usucapión, se ha
debatido el porqué de la opción legislativa de considerar oportuno que bajo ciertos requisitos
devenga titular de un derecho real quien inicialmente no lo es.
Modernamente, se mantienen por la doctrina y la jurisprudencia la necesidad y utilidad de la
usucapión en base a un fundamento subjetivo y otro objetivo.
SUBJETIVO: La usucapión se apoya en el abandono o negligencia del titular del derecho,
que por su inactividad ha permitido que otro adquiera su derecho por la posesión continuada
durante cierto tiempo. Asimismo, el trabajo y la actividad posesoria del adquirente justifican
que se le otorgue el derecho que ha estado poseyendo durante el tiempo adecuado.
OBJETIVO: Es en que debe primar, y se constituye en base a la seguridad en el tráfico
jurídico, el interés social y económico, el bien público, reconociendo la titularidad del
derecho a quien, a través de la posesión un tiempo y unos requisitos determinados, aparece
pública, social y económicamente como tal titular, evitando así una inaceptable incertidumbre
indefinida sobre la titularidad de los Derechos Reales.
CLASES
Clasificaciones interrelacionadas
◊ USUCAPIÓN ORDINARIA: Aquella que requiere como requisitos especiales la
buena fe y un justo título junto a los requisitos comunes de posesión y tiempo
A
◊ USUCAPIÓN EXTRAORDINARIA: Aquella que no requiere más requisitos que
los comunes, posesión y tiempo, siendo, eso sí, éste último más prolongado.
El régimen jurídico de la usucapión es distinto según se refiera a bienes muebles o inmuebles,
residiendo la principal diversidad en los plazos de posesión, siendo menores en el caso de los
muebles por su mayor celeridad en el tráfico.
◊ USUCAPIÓN MOBILIARIA: Referida a la adquisición de la propiedad o derechos
reales sobre cosas muebles.
B
◊ USUCAPIÓN INMOBILIARIA: Referida a la adquisición de la propiedad o
115
derechos reales sobre cosas inmuebles.
19.2 SUJETOS Y OBJETOS DE LA USUCAPIÓN
SUJETOS
USUCAPIENTE: Sujeto que adquiere un derecho por usucapión.
Capacidad: [Art. 1931] Este precepto no exige una particular capacidad para usucapir
estableciendo una norma general de remisión.
Presupuesto de toda usucapión es la posesión, por tanto las personas capaces para poseer con
los requisitos que se exigen para usucapir serán capaces para adquirir por usucapión.
El [Art. 1956] retrasa la usucapión de los culpables de un hurto o robo muebles Las cosas
muebles hurtadas o robadas no podrán ser prescritas por los que las hurtaron o robaron, ni
por los cómplices o encubridores, a no haber prescrito el delito o falta, o su pena, y la
acción para exigir la responsabilidad civil, nacida del delito o falta.
[Art. 1933] La prescripción ganada por un copropietario o comunero aprovecha a los
demás Basta pues que los requisitos de la usucapión concurran en un comunero que haya
poseído en beneficio de la comunidad para que la usucapión ganada por él sea también para
los demás. PERO si el comunero posee no para la comunidad, sino para si, la usucapión le
beneficiará a él y no a la comunidad.
TITULAR DEL DERECHO USUCAPIDO: Sujeto titular del derecho perdido por haber
sido usucapido por el usucapiente.
[Art. 1932.1]Afecta a los dos tipos de prescripción. Los derechos y acciones se extinguen
por la prescripción en perjuicio de toda clase de personas, inclusas las jurídicas, en los
términos prevenidos por la ley.
Queda siempre a salvo a las personas impedidas de administrar sus bienes el derecho para
reclamar contra sus representantes legítimos, cuya negligencia hubiese sido causa de la
prescripción.
Este precepto, rompiendo con nuestra tradición histórica, sienta el principio de que la
usucapión de sa contra toda clase de personas (aunque referido a la extinción de derechos por
prescripción). Por tanto, la usucapión se da contra toda persona física, con o sin capacidad de
obrar, y contra toda persona jurídica.
Quedando, eso sí, a salvo la acción personal de los impedidos para administrar, y en contra de
sus representantes, en tanto la actuación negligente de estos haya sido la causa de la
usucapión por otro.
La doctrina opina además que lo dicho no es aplicable exclusivamente a los representantes de
las personas físicas, sino también a los órganos de las personas jurídicas que no han impedido
la usucapión.
Objeto: Cabe usucapir con carácter general el derecho de propiedad o cualquier otro derecho
real poseíble incidente cobre cosas muebles o inmuebles que estén en el comercio de los
hombres, es decir, que sean apropiables [Art. 1936] Son susceptibles de prescripción todas
las cosas que están en el comercio de los hombres
116
No cabe usucapir a sensu contrario los derechos NO REALES como los derivados de
relaciones jurídicas de carácter obligatorio, así: los contratos de arrendamiento o de una renta
vitalicia, los derechos personalísimos. Tampoco los derechos reales que no sean poseíbles,
así: la hipoteca.
19.3 PRESUPUESTOS DE LA USUCAPIÓN: POSESIÓN Y TIEMPO.
POSESIÓN
La posesión (y su continuidad) es el punto de partida de todo proceso adquisitivo por
usucapión (usucapión efecto de la posesión lecc.17)
La usucapión se extiende a lo que se extiende la posesión, es decir, se usucape tanto como se
posea.
No toda situación posesoria es hábil para producir la usucapión del derecho de propiedad u
oro derecho real poseíble, siendo necesario que ésta reúna una serie de requisitos plasmados
en el [Art. 1941 CC]
Los requisitos que establece el art. 1941 está entrelazados, en cierto sentido son
independientes y deben ser considerados cumulativamente (si falla uno fallan todos)
POSESIÓN EN CONCEPTO DE DUEÑO (TITULAR)
Debe poseerse en concepto de titular del derecho real (propiedad u otro) que se posea. Es
decir, el poseedor debe actuar frente al resto de los miembros de la colectividad y , sobre
todo, frente al eventual perjudicado por la usucapión, como si fuera propietario o titular del
derecho real de que se trate.
Lo dicho resulta de la combinación de los artículos 1941 y 1944, este último en sede de
posesión.
Falta esta condición (poseer en concepto de titular) si se posee en virtud de licencia o por
mera tolerancia del dueño, como expresa el [Art. 1942 CC]
Cuando haya o no posesión en concepto de dueño, es una cuestión de hecho que puede fijarse
por el comportamiento exterior del poseedor, pero que, normalmente, se precisará por el
concepto en que se recibió la posesión por la operatividad de la presunción iuris tantum
sentada en el [Art. 436 CC]
Que poseyó como dueño o titular corresponde probarlo al que alegue usucapión.
POSESIÓN PÚBLICA
Posesión que no sea oculta, que tanto el hecho objetivo de la posesión como el concepto de
titular pueda ser conocido por todos, incluyendo al titular del derecho usucapido.
Esta publicidad es precisa, no sólo al comienzo de la posesión, sino a lo largo de su duración,
debiendo ser juzgada según las circunstancias.
El objetivo es evitar que se frustre la posibilidad de que la posesión del usucapiente llegue a
ser conocida por quien podría reclamar la cosa.
117
POSESIÓN PACÍFICA
Que la posesión sea pacífica implica que el poder de hecho sobre la cosa no se mantenga por
la fuerza.
Por tanto, aún obtenida violentamente, pasa a ser posesión pacífica una vez que cesa la
violencia que instauró el nuevo estado de las cosas.
POSESIÓN NO INTERRUMPIDA
La posesión ha de ser continuada en el tiempo, por lo tanto no puede ser interrumpida, lo que
implica que no haya cesado aquélla ni ninguno de sus caracteres, así como que no se haya
producido ninguna reclamación judicial tendente a hacerla cesar. [Art. 1943 CC]
TIPOS DE INTERRUPCIÓN
1.− INTERRUPCIÓN NATURAL: Cesación de la posesión adecuada por cualquier causa,
es decir, por cese de la posesión en sí o de algunos de los caracteres necesarios para que sea
hábil la usucapión.
[Art. 1944] Se interrumpe naturalmente la posesión cuando por cualquier causa se cesa en
ella por más de un año Es necesario para entender el precepto ponerlo en relación con el
[Art. 460.4 y 1968.1], en tanto en el resto de los supuestos contemplados en el [Art. 460] no
es necesario un plazo superior al año para la interrupción de la posesión, ya que en esos casos
hay interrupción natural porque cesa la posesión. [Art. 1984 CC]
Se interrumpe NO la posesión, sino la usucapión, por el cese de la posesión en concepto de
titular (esto referido al contenido del artículo 1948)
2.− INTERRUPCIÓN CIVIL: Supuestos en los que no cesa la posesión o los caracteres
necesarios para que sea hábil para usucapir, pero se produce una reclamación judicial
tendente a hacerla cesar. Esta reclamación judicial puede ser de dos tipos:
♦ Por Acción Judicial: Art. 1945. La doctrina interpreta que esta citación debe ser entendida
como el emplazamiento al poseedor demandado en un proceso interpuesto contra el mismo, el
cual viene provocado por la presentación de una demanda sobre posesión o titularidad de la
cosa en cuestión, siendo precisamente la demanda y en su fecha la que producirá la
interrupción.
Se considera no hecha la demanda y dejará de producir la interrupción la citación judicial en
los siguientes casos:
♦ Si es cosa nula por falta de las solemnidades provenientes del demandante, no cuando
procedan del órgano judicial.
♦ Si el actor desistiere de la demanda o dejare caducar la instancia.
♦ Si el poseedor fuese absuelto de la demanda. Art. 1946.
♦ Acto de conciliación en relación con el art. 479 LEC 1881. Art. 1974 CC: Lo que provoca la
instancia en la presentación de la papeleta o demanda de conciliación, siempre que se admita,
y NO la celebración del acto de conciliación en si.
En el caso de no prosperar la conciliación, para la que presentación de la papeleta de
conciliación tenga efecto interrumpido es necesario que se presente en el plazo de dos meses,
118
a contar desde el acto de conciliación, la demanda sobre posesión o dominio.
CONSECUENCIA DE LAS INTERRUPCIONES (NATURAL O CIVIL)
El tiempo transcurrido queda sin validez, es decir, la usucapión iniciada o en curso no puede
llegar a su final, pero no excluye que el poseedor pueda comenzar a usucapir de nuevo.
TIEMPO
Los plazos de tiempo durante los que se tiene que poseer hábilmente para usucapir varían
según sea sobre bienes muebles o inmuebles.
USUCAPIÓN ORDINARIA
◊ Derechos sobre Bienes Muebles 3 años [Art. 1955.1]
◊ Derechos sobre Bienes Inmuebles 10 años (presentes)
[Art. 1957] 20 años (ausentes)
USUCAPIÓN EXTRAORDINARIA
◊ Derechos sobre Bienes Muebles 6 años [Art. 1955.2]
◊ Derechos sobre Bienes Inmuebles 30 años [Art. 1959]
[Art. 1958] Para los efectos de la prescripción se considera ausente al que reside en el
extranjero o en Ultramar.
Si parte del tiempo estuvo presente y parte ausente, cada dos años de ausencia se reputarán
como uno para completar los diez de presente.
La ausencia que no fuere de un año entero y continuo, no se tomará en cuenta para el
cómputo.
El término Ultramar hoy en día sobra, porque estaba referido a las colonias españolas.
El término ausente se refiere al titular del derecho de usucapión alejado físicamente de la
cosa, no ausente en sentido técnico (desaparecido).
La diferencia de plazos para presente y ausentes (sólo en usucapión extraordinaria) pretende
una equiparación de oportunidades entre aquellos en tanto es menos probable en el supuesto
119
de ausentes que el titular del derecho usucapido se percate de la posesión del usucapiente y
pueda reclamar la restitución de la cosa.
La prueba de la presencia do ausencia corresponde a quien la alegue.
[Art. 1960] En la computación del tiempo necesario para la prescripción se observarán las
reglas siguientes:
1. El poseedor actual puede completar el tiempo necesario para la prescripción, uniendo al
suyo el de su causante.
2. Se presume que el poseedor actual, que lo hubiera sido en época anterior, ha continuado
siéndolo durante el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario.
3. El día en que comienza a contarse el tiempo se tiene por entero; pero el último debe
cumplirse en su totalidad
Establece una serie de reglas respecto al cómputo de los plazos.
1.− Establece la denominada ACCESIO POSESSIONIS, es decir, la unión de dos
posesiones en virtud de la cual, la persona que ha recibido la posesión de otra, y reuniendo
ambos los requisitos necesarios para la usucapión, ésta se produce a favor del poseedor actual,
cuando contando desde el comienzo de su transmitente transcurre el plazo legal.
Es referida a los sucesores a título parcial (legatarios) o por un título inter vivos.
2.− Establece una presunción iuris tantum de no interrupción de la posesión hábil para
usucapir, Esta presunción coincide con la establecida con carácter general en sede de posesión
[Art. 459 C]
3.− Establece la forma de cómputo de los plazos, por la cual se computará desde las 00:00
horas del día en que la posesión comienza hasta las 24:00 horas del día en que acaba el plazo
y de modo continuo. En relación con el [Art. 5 CC]
19.4 REQUISITOS ESPECIALES DE LA USUCAPIÓN ORDINARIA
A) BIENES MUEBLES: BUENA FE [Art. 1955.1]
B) BIENES INMUEBLES: BUENA FE + JUSTO TÍTULO [Art. 1957]
A) BUENA FE
El Código Civil contempla la buena fe desde dos aspectos compatibles y complementarios:
Positivo [Art. 1950] Negativo [Art. 433]
El artículo 1950 es aplicable a supuestos en los que alguien transmite un derecho real a otro
sin ser titular, y aquellos en los que alguien constituye un derecho real sobre una cosa que no
es de su propiedad.
Por tanto, la posesión del usucapiente ha de ser de buena fe, es decir éste debe cree que le
corresponde, que es titular del derecho que posee e ignorar su falta de legitimidad posesoria,
es decir, que su título adquisitivo tiene un vicio que lo invalida..
La buena fe se basa en un error el cual, eso sí, debe ser excusado, es decir, no puede
ampararse como error que podría haberse evitado con una diligencia normal, adecuada a las
120
circunstancias del caso.
La buena fe debe durar todo el tiempo que dure la usucapión, lo cual ha mantenido la doctrina
y se deduce del [Art. 1940] Para la prescripción ordinaria del dominio y de más derechos
reales se necesita poseer las cosas con buena fe y justo título por el tiempo determinado en
la ley
La buena fe del poseedor se presume iuris tantum en aplicación de las reglas generales de la
posesión, a las que se remite el [Art. 1951] Las condiciones de la buena fe exigidas para la
posesión en los artículos 433, 434, 435 y 436 de este Código, son igualmente necesarias
para la determinación de aquel requisito en la prescripción del dominio y demás derechos
reales.
B) JUSTO TÍTULO
[Art. 1952] Entiéndese por justo título el que legalmente baste para transferir el dominio o
derecho real de cuya prescripción se trate.
Así, el justo título será el hecho suficiente en abstracto para haber producido la adquisición
del derecho real de que se trate, si bien en el caso concreto no lo produjo por una causa
externa a él.
La no transmisión en el caso concreto es lo que subsana la usucapión.
REQUISITOS DEL TÍTULO
[Art. 1953 CC]
El título para la prescripción ha de ser verdadero y válido
◊ VERDADERO: Que exista realmente
◊ VÁLIDO: Que bastaría para transmitir el derecho si el transmitente fuera titular. Son
válidos para la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia los anulables, revocables,
rescindibles y resolubles.
La existencia del justo título para la usucapión debe ser probada por el interesado, tal como
establece el [Art. 1954 CC] El justo título debe probarse; no se presume nunca
19.5 EFECTOS DE LA USUCAPIÓN
El efecto fundamental de la usucapión es producir la adquisición originaria del derecho real
que ha sido poseído durante el plazo de tiempo y con los requisitos fijados en la ley.
MATICES:
Es una adquisición ipso iure, produce efectos automáticamente en el momento que se produce
el plazo de tiempo ( y en tanto no se renuncia a la usucapión ganada), es decir, el usucapiente
deviene titular desde ese momento del derecho de usucapión.
Para ser apreciada válidamente, la usucapión debe ser alegada bien por vía de acción (como
demandante) o de excepción (como demandado), en tanto no se aprecia de oficio por los
Tribunales. El usucapiente tendrá la carga de la prueba del cumplimiento de todos los
requisitos necesarios para la usucapión y la parte contraria la de los hechos impeditivos.
121
Es también posible su declaración extrajudicial, p. ej. Reconocimiento del anterior titular del
derecho usucapido.
La adquisición tiene efecto retroactivo al momento en que comenzó la usucapión, en virtud de
lo cual los actos que realizó el usucapiente durante el transcurso de la usucapión son válidos y
los del anterior titular inválidos.
Se adquiere el derecho en la extensión y medida en que fue poseído quantum possessum,
tantum praescriptum Este principio tiene una aplicación plena en la usucapión extraordinaria,
cuyos únicos requisitos son posesión y tiempo, pero en la ordinaria al exigirse buena fe y
justo título, éstos determinan también la extensión de la usucapión, es decir, alcanzará hasta
donde llegue la buena fe y se contenga en este.
La usucapión también puede producir la liberación de un gravamen, en tanto quien con los
debidos requisitos posee como libre una cosa gravada con un derecho de otro, llega al cabo
del plazo que la ley fija al convertirse en dueño libre de la misma, es decir, usucape la
liberación del gravamen. Es la denominada Usucapio Libertatis.
A adquiere la propiedad porque cree que B era el verdadero titular de la finca. B tiene un
gravamen sobre la finca, peor no es titular legítimo.
19. 6 USUCAPIÓN Y REGISTRO DE LA PROPIEDAD
La realidad jurídica extramagistral puede o no coincidir con la vida registral que consta en los
libros del registro de la propiedad
La coincidencia o no coincidencia puede darse por razón de la influencia del tiempo como
hecho jurídico: prescripción extintiva o usucapión.
Cuando por razón del paso del tiempo y demás requisitos la prescripción extintiva o
usucapión provocan un resultado coincidente con el contenido del registro, aquéllas será
SECUNDUM TABULAS, y si el resultado es contrario serán CONTRA TABULAS
USUCAPIO SECUNDUM TABULAS
El sujeto que tiene un derecho real en el Registro de la Propiedad, siendo inexacta realmente
la titularidad que refleja aquel, se ve favorecido para usucapir el derecho real inscrito por
usucapión ordinaria.
El [Art. 35 LH] a favor del titular inscrito (sea tercer hipotecario o no), establece que durante
la vigencia del asiento y de los de sus antecesores de los que trae causa:
122
◊ La inscripción ES Justo Título
◊ Por la inscripción de PRESUME que existe buena fe
◊ Por la inscripción se PRESUME que le titular inscrito posee el derecho inscrito en
concepto de titular, pública, pacífica e ininterrumpidamente.
[Art. 35 LH]
A los efectos de la prescripción adquisitiva en favor del titular inscrito, será justo título la
inscripción, y se presumirá que aquél ha poseído pública, pacífica, ininterrumpidamente y
de buena fe durante el tiempo de vigencia del asiento y de los de sus antecesores de quienes
traiga causa.
USUCAPIO CONTRA TABULAS
Se contemplan básicamente dos supuesto:
A) Respecto al titular inscrito [Art. 36.2 LH] La usucapión de otro le perjudicará en tanto no
la interrumpa. La prescripción comenzada perjudicará igualmente al titular inscrito, si éste
no la interrumpiere en la forma y plazo antes indicados, y sin perjuicio de que pueda
también interrumpirla antes de su consumación total
B) Respecto al Tercer Hipotecario, [Art. 36.1 LH]
Frente a titulares inscritos que tengan la condición de terceros con arreglo al ARTÍCULO
34 sólo prevalecerá la prescripción adquisitiva consumada o la que pueda consumarse
dentro del año siguiente a su adquisición, en los dos supuestos siguientes:
♦ Cuando se demuestre que el adquirente conoció o tuvo medios racionales y motivos
suficientes para conocer, antes de perfeccionar su adquisición, que la finca o derecho
estaba poseída de hecho y a título de dueño por persona distinta de su transmitente.
♦ Siempre que, no habiendo conocido ni podido conocer, según las normas anteriores, tal
posesión de hecho al tiempo que la adquisición, el adquirente inscrito la consienta, expresa
o tácitamente, durante todo el año siguiente a la adquisición. Cuando la prescripción afecte
a una servidumbre negativa o no aparente, y ésta pueda adquirirse por prescripción, el
plazo del año se contará desde que el titular pudo conocer su existencia en la forma
prevenida en el apartado a, o, en su defecto, desde que se produjo un acto obstativo a la
libertad del predio sirviente.
La prescripción comenzada perjudicará igualmente al titular inscrito, si éste no la
interrumpiere en la forma y plazo antes indicados, y sin perjuicio de que pueda también
interrumpirla antes de su consumación total.
En cuanto al que prescribe y al dueño del inmueble o derecho real que se esté
prescribiendo y a sus sucesores que no tengan la consideración de terceros, se calificará el
título y se contará el tiempo con arreglo a la legislación civil.
Los derechos adquiridos a título oneroso y de buena fe que no lleven aneja la facultad de
inmediato disfrute del derecho sobre el cual se hubieren constituido, no se extinguirán por
usucapión de éste. Tampoco se extinguirán los que impliquen aquella facultad cuando el
disfrute de los mismos no fuere incompatible con la posesión causa de la prescripción
adquisitiva, o cuando, siéndolo, reúnan sus titulares las circunstancias y procedan en la
forma y plazos que determina el párrafo b) de este artículo.
123
La prescripción extintiva de derechos reales sobre cosa ajena, susceptibles de posesión o de
protección posesoria, perjudicará siempre al titular según el Registro, aunque tenga la
condición de tercero.
[Art. 34 LH]
El tercero que de buena fe adquiera a título oneroso algún derecho de persona que en el
Registro aparezca con facultades para transmitirlo, será mantenido en su adquisición, una
vez que haya inscrito su derecho, aunque después se anule o resuelva el del otorgante por
virtud de causas que no consten en el mismo Registro.
La buena fe del tercero se presume siempre mientras no se pruebe que conocía la
inexactitud del Registro.
Los adquirentes a título gratuito no gozarán de más protección registral que la que tuviere
su causante o transferente
19.7 RENUNCIA
ANTES DE CONSUMARSE LA USUCAPIÓN
No es más que un acto interruptivo de la misma, normalmente incluible en el supuesto del
[Art. 1948 CC]
Cualquier reconocimiento expreso o tácito que el poseedor hiciere del derecho del dueño,
interrumpe asimismo la posesión.
A LA USUCAPIÓN CONSUMADA
La adquisición del derecho de propiedad u otro derecho real puede ser objeto de renuncia por
el usucapiente partiendo de:
♦ Nadie puede adquirir derechos contra o sin voluntad.
♦ Principio de renunciabilidad de los derechos plasmado en el [Art. 6.2 CC] ()2. La exclusión
voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos sólo serán
válidas cuando no contraríen el interés o el orden público ni perjudiquen a terceros ()
La renuncia a la usucapión consumada es distinta a la renuncia del derecho real, ya que ésta
última implicaría que, en el caso del derecho de propiedad sobre un bien mueble, éste
deviniese nullius, sobre un bien inmueble la adquisición de la propiedad por el estado, y en el
caso de un derecho real limitado, su reabsorción por la propiedad.
Por tanto, la renuncia a la usucapión consumada es la renuncia a hacer valer aquella, por
tanto, en anterior titular sigue siéndolo, es decir, conserva su derecho.
124
EFECTOS
La Renuncia elimina retroactivamente los efectos de la usucapión, PERO puede el
renunciante seguir poseyendo e incluso comenzar de nuevo a usucapir.
CAPACIDAD
Podrán renunciar aquellos sujetos que tengan capacidad para enajenar, entendida esta como
capacidad de disposición sobre el derecho usucapido [Art. 1935.1] Las personas con
capacidad para enajenar pueden renunciar la prescripción ganada; pero no el derecho de
prescribir para lo sucesivo. ()
FORMA
La renuncia no ha de guardar ninguna forma solemne, y puede ser expresa o tácita
[Art. 1935.2 CC]
Entiéndese tácitamente renunciada la prescripción cuando la renuncia resulta de actos que
hacen suponer el abandono del derecho adquirido
[Art. 1937 CC]
Los acreedores, y cualquiera otra persona interesada en hacer valer la prescripción,
podrán utilizarla a pesar de la renuncia expresa o tácita del deudor o propietario.
LÍMITES
[Art. 6.2 CC]
125
()2. La exclusión voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella
reconocidos sólo serán válidas cuando no contraríen el interés o el orden público ni
perjudiquen a terceros ()
En concreto sobre terceros, el [Art. 1937] establece que: Los acreedores, y cualquiera otra
persona interesada en hacer valer la prescripción, podrán utilizarla a pesar de la renuncia
expresa o tácita del deudor o propietario.
AL DERECHO A USUCAPIR
Está proscrita en el [Art. 1935.1 CC] Las personas con capacidad para enajenar pueden
renunciar la prescripción ganada; pero no el derecho de prescribir para lo sucesivo. ()
20. EXTINCIÓN Y PÉRDIDA DE LOS DERECHOS REALES
20.1 CAUSAS DE EXTINCIÓN Y PÉRDIDA
EXTINCIÓN PÉRDIDA
*Por tanto, la Extinción implica Pérdida, PERO la Pérdida no implica Extinción*
CONCEPTO
Los modos de pérdida y extinción de los derechos reales son los hechos jurídicos previstos
por el ordenamiento jurídico como causa eficiente para producir aquéllas.
El Código Civil no regula sistemáticamente las causas de extinción y pérdida de los derechos
reales, a diferencia de lo que sucede con las obligaciones [Art. 1156 y SS. CC]
Las obligaciones se extinguen:
Por el pago o cumplimiento.
Por la pérdida de la cosa debida.
Por la condonación de la deuda.
Por la confusión de los derechos de acreedor y deudor.
Por la compensación.
Por la novación.
Además de las causas de esta lección, existen otras:
◊ La adquisición a non domino por otro
◊ La destrucción de los efectos del acto que los creó (impugnación)
◊ La disposición del derecho (donación, venta)
◊ La caducidad
◊ EL no uso
◊ La prescripción
126
Existen diversas clasificaciones doctrinales que atienden a distintos criterios. Las formas
particulares y especiales de las generales, de extinción y pérdida de cada una de los derechos
reales, las estudiaremos al tratarlas en particular.
20.2 PÉRDIDA DE LA COSA
A) PÉRDIDA MATERIAL, DESTRUCCIÓN FÍSICA DE LA COSA
◊ TOTAL: La destrucción de la cosa objeto del derecho real extingue este, pues siendo
aquel un poder sobre la misma, al desaparecer el objeto sobre el que se ejercita
desaparece dicho poder.
◊ PARCIAL: La destrucción parcial de la cosa objeto del derecho real implica una
modificación objetiva, en tanto continúa existiendo el derecho sobre la parte
subsistente de la cosa y se extingue respecto de la parte destruida.
Es indiferente que la destrucción haya sido fortuita, negligente o dolosa. Pero si aquella se
produjo por la actuación negligente o dolosa de un tercero, éste será sujeto de una obligación
de indemnización respecto del titular perjudicado, quedando igualmente, eso sí, extinguido el
derecho real.
B) PÉRDIDA JURÍDICA, SALIDA DE LA COSA DEL COMERCIO
El derecho real se extingue como poder jurídico de derecho privado al convertirse la cosa en
res extra commercium, dejando de ser idónea para el tráfico jurídico.
Así, no por razones materiales, sino por razones jurídicas, la cosa deja de ser apta para ser
sometida al poder judicial de los particulares, perdiendo éstos los derechos que tuviesen sobre
ella.
20.3 RENUNCIA Y ABANDONO
RENUNCIA: Declaración de voluntad no recepticia, ni solemne, (en principio), que puede
realizarse expresa o tácitamente constituyendo un negocio jurídico unilateral irrevocable.
ABANDONO: Acto de desposesión
La renuncia, en principio, es un negocio que sólo requiere la declaración de voluntad del que
la lleva a cabo, sin necesidad de acto otro alguno por su parte.
Pero cuando el derecho renunciado es el de propiedad, y la cosa estaba en poder del
renunciante, es preciso, además, que éste se desposea de ella (la abandone), no produciéndose
hasta entonces la pérdida del derecho.
Aún así, no es preciso que ambos se realicen mediante dos actos materiales diferentes,
bastando que la forma de desposeerse ponga de relieve que exista voluntad de renuncia. Así,
en los iura y re aliena se necesita la renuncia, mientras que en la propiedad se necesita la
renuncia y el abandono.
CAPACIDAD
Para poder llevara cabo la renuncia, el sujeto debe tener poder de disposición a título gratuito
sobre el derecho que renuncia.
127
LÍMITES
Será posible renunciar, siempre y cuando la renuncia no contraríe el interés u orden público,
no se haga en perjuicio de terceros ni esté excepcionalmente excluida tal probabilidad por la
ley.
EFECTOS
Se producen inmediatamente de verificada la renuncia, y si se trata del dereco de propiedad,
cuando la cosa es abandonada. Los efectos varían según se renuncie al derecho de propiedad
o a derechos reales limitados.
Derecho de Propiedad
◊ Sobre Bienes Muebles: La cosa deviene res nullius y es susceptible de ocupación.
◊ Sobre Bienes Inmuebles: La cosa pasa a pertenecer al Estado, sin perjuicio de que
pueda ser usucapida.
Iura In Re Aliena
◊ Su contenido revierte en la propiedad, pasando a engrosar el señorío del dueño.
20.4 CONSOLIDACIÓN
La consolidación es la reunión de la titularidad del derecho real de propiedad y de un derecho
real limitado (ius in re aliena), en una misma persona, provocando ello a la extinción de éste
(derecho real limitado).
Por tanto, si ambas titularidades coinciden en una sola mano, se extingue como poder
autónomo del derecho real limitativo del dominio, y su contenido de facultades pasa a
engrosar el poder total que sobre la cosa pertenece al dueño.
Y esto sucede en base a que nadie puede ostentar un derecho real limitado sobre la cosa
propia, pues cuando se puede obtener de la cosa su más amplia utilidad iure propietatis no se
justifica que otro título autorice a obtener una utilidad más reducida.
20.5 REFERENCIA A LA EXPROPIACIÓN FORZOSA
Es la privación de la propiedad privada (o de otros derechos o intereses) realizada por la
administración, por causa de utilidad pública o interés social, previa indemnización.
Regulación Básica: [Art. 33.3 CE] y [Art. 349 CC], y se desarrolla en legislación especial en
la Ley de Expropiación Forzosa de 16 Diciembre 1954 y s reglamento aprobado por
decreto de 26 Abril 1957.
El estudio de sus requisitos y procedimientos corresponde al Derecho Administrativo.
EL DERECHO DE PROPIEDAD
21. CONCEPTO DE LA PROPIEDAD
21.1 LA PROPIEDAD: CONCEPTO HISTÓRICO
La propiedad y su regulación jurídica en gran medida es una superestructura de las ideas
128
sociales, políticas y económicas vigentes en un momento histórico y Estado determinado.
Aquella, por ello, es objeto de estudio e interés también de otras disciplinas como la
sociología, economía, política, filosofía,
CONCEPTO
La propiedad es el más amplio poder de dominación que el ordenamiento jurídico permite
tener sobre las cosas
21.2 PLANTEAMIENTO ACTUAL: CARACTERES
♦ La propiedad implica un Señorío Pleno sobre las cosas, consistente en poder someterla a
nuestra voluntad en todos sus aspectos y obtener de ella toda la utilidad que pueda prestar en
cualquiera de ellos, frente a los derechos reales limitados que solamente conceden algunos
poderes en orden a una utilidad concreta, es decir, sólo constituyen un señorío parcial.
♦ La propiedad es un Poder Unitario en el sentido de que concede sobre la cosa un señorío
global del que las distintas facultades respecto de la cosa son manifestaciones (y cuya
enumeración exhaustiva es imposible), es decir, tener facultades NO es la causa de ser
propietario, sino consecuencia de serlo.
♦ (El más importante) Que la propiedad se constituya como un Poder Pleno no significa que
carezca de límites y limitaciones, es decir, NO significa que sea un Poder Absoluto, lo cual
viene determinado básicamente por la función social que hoy en día se le atribuye a aquélla
en el ordenamiento jurídico español, en virtud de lo cual, y reconociéndose la propiedad
privada, se coordinan los intereses del propietario con los intereses generales de la propiedad.
Por tanto, la propiedad es el poder más amplio sobre las cosas que se pueden ostentar, pero
dicha amplitud vendrá condicionada por los límites y limitaciones existentes, que actualmente
no se configuran sólo en sentido negativo (no dejar hacer), sino también en sentido positivo
(tener que hacer)
♦ Asimismo, actualmente, la concepción de la propiedad es una concepción pluralista, y no
unitario, en el sentido de que el concepto de propiedad como poder más amplio sobre las
cosas y su régimen general sobre el mismo para toda clase de bienes, pero el contenido de
este, e decir, su delimitación (interacción del estado a través de las leyes) que las leyes
especiales configuran, diverge según el objeto (y su situación) sobre el que recae, en atención
a su función social. Así, es tratada legislativamente y de modo muy diverso la propiedad
inmobiliaria y la mobiliaria, y dentro de la inmobiliaria la rústica y la urbana, etc., utilizando
por ello la doctrina, en numerosas ocasiones, la contraposición propiedad / propiedades
♦ Adquisición de importancia de la propiedad de los bienes muebles.
129
21.3 EL DERECHO DE LA PROPIEDAD EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
ESPAÑOL: LA PROPIEDAD EN EL CÓDIGO CIVIL Y EN LA CONSTITUCIÓN
EN EL CÓDIGO CIVIL
[Art. 348 CC] Contiene la única definición legal del Derecho de Propiedad.
La propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa, sin más limitaciones que las
establecidas en las leyes.
El propietario tiene acción contra el tenedor y el poseedor de la cosa para reivindicarla.
[Art. 349 CC]
Nadie podrá ser privado de su propiedad sino por Autoridad competente y por causa
justificada de utilidad pública, previa siempre la correspondiente indemnización.
Si no precediere este requisito, los Jueces ampararán y, en su caso, reintegrarán en la
posesión al expropiado.
La concepción de la propiedad en nuestro Código Civil ha venido marcada por el código
Napoleónico de 1804, y en concreto por los artículos 544 y 545, los cuales plasman uno de
los resultados de la Revolución Francesa, cuyo ideal básico era acabar con el Antiguo
Régimen y todo lo que significaba, preconizando (defendiendo) la libertad e igualdad de los
ciudadanos, ideales que conectaban directamente con la defensa de una propiedad absoluta y
libre.
130
Existen sin embargo divergencias entre ambos textos legales debido a diferentes sustratos
ideológicos que inspiraron el nacimiento de ambos Códigos Civiles, existiendo en nuestro
país en el momento de la promulgación de nuestro código un liberalismo más moderado.
El concepto legal del derecho de propiedad recogido en el código Civil ha sido sometido a
muy diversas críticas pro parte de la doctrina: concepto demasiado liberal, uso de fórmula
descriptiva,pero también ha sido reconocido por la doctrina que el [Art. 348 CC] contempla el
derecho de propiedad como el poder más amplio que el ordenamiento jurídico permite tener
sobre las cosas, y que aún, a base de una fórmula descriptiva (no adecuada), establece un
concepto amplio y adaptable a las mayores o menores restricciones (límites y limitaciones)
que el ordenamiento jurídico, en cada momento, establezca al poder del propietario. Es decir,
este precepto se configura como un marco susceptible de ser rellenado en cada momento
histórico de una manera distinta.
Las características más destacables de la configuración y regulación de la propiedad en el
Código Civil, fruto de la época histórica que se vivía en el momento de su promulgación, son,
entre otros:
◊ Es una propiedad marcada por el agrarismo del Código Civil. Aquella era propiedad
de la tierra y destinada a la explotación agraria, configurándose la urbana como algo
especial y extraño.
◊ Una propiedad de signo liberal−individualista, siendo muy escasas las propiedades
colectivas y las propiedades nacionales (bienes de dominio público)
◊ Una propiedad de tendencia absolutista
◊ Una propiedad sometida a un régimen de plena libertar de comercio.
*** Esta concepción inicial de la propiedad ha ido experimentando evidentes cambios a
lo largo del tiempo. ***
EN LA CONSTITUCIÓN
[Art. 33 CE]
♦ Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.
♦ La función social de estos derechos delimitará su contenido, de acuerdo con las leyes.
♦ Nadie podrá ser privado de sus bienes y derechos sino por causa justificada de utilidad
pública o interés social, mediante la correspondiente indemnización y de conformidad con
lo dispuesto por las leyes.
A) En el Apartado Primero se consagra el derecho a la Propiedad Privada.
B) En el Apartado Segundo se establece que las leyes, concretando la función social, son las
que determinarán las facultades insitas en el dominio o establecerán los límites de su
extensión o intensidad, o las cargas deberes y obligaciones que el propietario ha de cumplir
por razón de su titularidad y en aras del bien común. Es decir, las leyes definirán el contenido
normal del derecho de propiedad de acuerdo con su función social.
¿Qué se debe entender por función social?
Ha sido un término siempre polémico, pero en base al [Art. 128.1 CE] Toda la riqueza del
país en sus distintas formas y sea cual fuere su titularidad está subordinada al interés
general, se considera sinónimo de Interés General o Bien Común
131
El artículo 53.1 de la Constitución Española contempla el límite a la intervención del
legislador (Estado) en la regulación del derecho de propiedad, imponiendo el respeto al
contenido esencial de los derechos regulados en el Capítulo II Título I.
La STC de 8 de Abril de 1981 señaló dos vías complementarias para interpretar aquel
concepto: El Contenido Esencial es, o bien aquella parte del derecho subjetivo sin la cual
pierde su peculiaridad se desnaturaliza, o bien la parte que resulta absolutamente
necesaria para que los intereses que subyacen a todo el derecho resulten real y
efectivamente protegidos.
[Art. 53.1 CE] Los derechos y libertades reconocidos en el Capítulo segundo del presente
Título vinculan a todos los poderes públicos. Sólo por ley, que en todo caso deberá respetar
su contenido esencial, podrá regularse el ejercicio de tales derechos y libertades, que se
tutelarán de acuerdo con lo previsto en el artículo 161, 1, a).
C) En el Apartado Tercero es una expresión constitucional del [Art. 349 CC]
Otros preceptos constitucionales referidos a la propiedad en un sentido social son los artículos
31, 40, 47 y 128 de la Constitución Española.
21.4 LA DESINTEGRACIÓN DEL CONCEPTO UNITARIO DE PROPIEDAD:
PROPIEDAD URBANÍSTICA Y PROPIEDAD AGRARIA
LA DESINTEGRACIÓN DEL CONCEPTO UNITARIO (Nos remitimos al epígrafe 1−2
nota 4 del planteamiento actual del derecho de propiedad)
Significa que no podemos aplicar el mismo régimen a todas las diferentes posesiones (fincas,
anillos, libros, pisos,)
PROPIEDAD
Los inmuebles y, en consecuencia, la propiedad que sobre ellos recae, se ha clasificado
tradicionalmente en Urbanos y Rústicos, llevándose a cabo la adscripción a una u otra
categoría fundamentalmente a partir de dos coordenadas interrelacionadas entre si: La
situación del mueble (ciudad o campo) y su destino económico−social prioritario
(residenciales, industriales,) y correspondiéndose, a grandes rasgos, con la existencia de dos
regímenes diferenciados: la legislación urbanística para el suelo urbano y la legislación
agraria para el suelo rústico.
PERO, actualmente, hay que tener en cuenta sin embargo que esta perspectiva ha entrado en
crisis por la evolución e influencia del derecho urbanístico por tres motivos:
♦ El planteamiento urbanístico es el instrumento llamado a definir los límites geográficos del
suelo urbano, aplicando los criterios establecidos por la legislación urbanística.
♦ La legislación urbanística establece tres clases de suelo: Urbano, Urbanizable y No
Urbanizable o Rústico, subdividiendo cada uno de ellos en diversas categorías con notables
diferencias de regímenes jurídicos.
♦ No es correcto identificar el derecho urbanístico con el sector del ordenamiento que tiene por
objeto regular la propiedad urbana, en tanto éste constituye lo que se podría considerar una
legislación especial−general aplicable a la propiedad de cualquier clase de inmueble y sobre
todo a la propiedad territorial del suelo
132
22. ESTRUCTURA Y CONTENIDO DEL DERECHO DE PROPIEDAD
22.1 EL SUJETO DE LA RELACIÓN DOMINICAL
Pueden ser sujetos titulares del derecho de propiedad tanto las personas físicas como las
jurídicas, sean públicas o privadas.
Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que los extranjeros, aún gozando de los mismos
derechos civiles que los españoles [Art. 27 CC], encuentran limitada a través de normas
especiales su capacidad para adquirir propiedades inmobiliarias: Ley 8/1978 de 12 de Marzo
de Zonas e Instalaciones de Interés para la Defensa Nacional y su reglamento
(RD689/1978 del 10 de Febrero)
Nuestro sistema jurídico, además, reconoce tanto la propiedad individual como la
copropiedad (varios titulares).
El Código Civil, entre los artículos dedicados al derecho de propiedad, no recoge ninguna
norma específica sobre los sujetos, y ante ello se aplican las reglas generales de capacidad
jurídica y de obrar, debiendo tener en cuenta, eso sí, que lo característico de la transmisión de
la propiedad, y en general de los negocios jurídico dispositivos, es la necesidad de la facultad
de disponer libremente de la cosa (ver lección 23)
22.2 EL OBJETO DEL DOMINIO
A) ¿QUÉ TIPO DE BIENES PUEDEN SER OBJETO DE DOMINIO O DERECHO DE
PROPIEDAD?
◊ Cosas materiales, muebles e inmuebles, específicamente determinadas (p ej. 500
botellas concretas, las de la pegatina roja)
◊ Por vía de analogía se puede hablar también de dominio o propiedad de bines
inmateriales que las leyes regulan como propiedades especiales p ej. Propiedad
intelectual, industrial,)
B) ¿HASTA DÓNDE SE EXTIENDE EL DOMINIO O EL DERECHO DE
PROPIEDAD?
♦ COSAS MUEBLES
El precisar hasta donde alcanza el poder del propietario sobre bienes muebles no presenta
dificultad alguna, en tanto la extensión de la propiedad vendrá delimitada por los contornos
de la cosa, sin que pueda pensarse en una extensión horizontal y/o vertical más allá de sus
límites.
Por tanto:
◊ Se extiende a toda la cosa
◊ No se extiende a:
⋅ Terreno u objeto sobre el que se encuentra.
⋅ Espacio situado sobre ella.
♦ COSAS INMUEBLES
La delimitación de la extensión de la propiedad sobre bienes inmuebles es más compleja. Se
extiende, sin cuestionarse, a toda ella, pero la problemática se presenta ante la determinación
133
de su extensión vertical y horizontal.
Por tanto
◊ Se extiende a toda la cosa
◊ Pero se plantean cuestiones sobre:
⋅ Extensión Vertical
• Vuelo
• Subsuelo
⋅ Extensión Horizontal
• Cierre
• Deslinde
• Amojonamiento
2. A) EXTENSIÓN VERTICAL
[Art. 350 CC]
El propietario de un terreno es dueño de su superficie y de lo que está debajo de ella, y
puede hacer en él obras, plantaciones y excavaciones que le convengan, salvas las
servidumbres, y con sujeción a lo dispuesto en las leyes sobre Minas y Aguas y en los
reglamentos de policía
Este precepto es una derivación concreta de la facultad de libre aprovechamiento de la
propiedad.
Frente a la idea preconizada desde antiguo de que la propiedad se extendía desde los cielos
hasta los infiernos ( usque ad coelos et usque inferos), hoy en día y en aras de las necesidades
que impone la vida moderna, la doctrina postula (teoría iniciada por Ihering S.XIX) una
extensión objetiva del dominio que esté limitada por el punto al que alcance la posibilidad de
uso y el interés razonablemente tutelable del propietario.
VUELO (espacio aéreo sobre la finca)
El vuelo NO es cosa, ni la forma con el suelo el subsuelo, ni, por tanto, se puede hablar de
propiedad del mismo libre de edificación o plantación, como se deduce del propio [Art. 350
CC], que habla de la propiedad de la superficie y subsuelo, pero no del vuelo.
El propietario de un terreno es dueño de su superficie y de lo que está debajo de ella, y
puede hacer en él obras, plantaciones y excavaciones que le convengan, salvas las
servidumbres, y con sujeción a lo dispuesto en las leyes sobre Minas y Aguas y en los
reglamentos de policía
Pero el propietario si tiene la facultad de utilización exclusiva de ese espacio situado sobre su
inmueble, porque en ello consiste gran parte del interés que el derecho de propiedad satisface.
Puede levantar construcciones, hacer plantaciones, y, en general, instalar lo que tenga por
conveniente y desarrollar las actividades que desee hasta toda la altura que le convenga,
siempre respetando los límites. Esta facultad también se deduce del artículo 350 cuando
establece que el propietario del terreno puede hacer.que le convenga
LÍMITES A LA FACULTAD DE USO EN EXCLUSIVA DEL VUELO
◊ Hasta el que permite la normativa vigente (esencialmente administrativa) [Art.
134
350CC]
◊ Hasta el punto en que alcance el interés el propietario razonablemente tutelable, es
decir, no podrá excluir intromisiones realizadas a tal altura en la que ni se sirve del
vuelo ni éste le es útil, careciendo por tanto de verdadero interés impedir aquellos (p.
ej. Dejar pasar un avión)
SUBSUELO (espacio situado debajo de la finca)
En este caso, la propiedad del inmueble sí comprende la propiedad del subsuelo, tal como lo
plasma el [Art. 350 C]
Puede utilizarlo y, en general, hacer lo que tenga por conveniente y desarrollar las actividades
que desee hasta la profundidad que le convenga siempre respetando los límites.
LÍMITES AL PODER DEL PROPIETARIO RESPECTO AL SUBSUELO
◊ Hasta que permita la legislación vigente, en especial la relativa a Minas y Aguas.
◊ Hasta el punto en que alcance el interés del propietario razonablemente tutelable, es
decir, no podrá excluir intromisiones realizadas a tal profundidad en la que carece de
verdadero interés impedir aquellas (p. ej. Un túnel bajo la montaña)
2.B) EXTENSIÓN HORIZONTAL
(Aquí se incluye el 22.5)
El cierre de fincas, deslinde y amojonamiento puede ser estudiado desde tres perspectivas o
en tres sedes diferentes:
♦ Extensión en sentido horizontal del derecho de propiedad.
♦ Facultad del dominio (facultad de exclusión)
♦ Como un aspecto de la protección del derecho de propiedad
FINCA
Superficie terrestre delimitada por una línea poligonal.
CIERRE DE FINCAS
El [Art. 388 CC] reconoce expresamente al propietario la facultad de cierre de su finca, sin
perjuicio de las servidumbres que hubiese constituido y de las necesarias licencias
municipales que exija la legislación administrativa.
Todo propietario podrá cerrar o cercar sus heredades por medio de paredes, zanjas, setos
vivos o muertos, o de cualquiera otro modo, sin perjuicio de las servidumbres constituidas
sobre las mismas
[Heredades] Este precepto está referido a las fincas rústicas, pero la doctrina estima que no
existe problema para aplicarla a las urbanas
La doctrina considera que atendiendo a la ratio legisladora del precepto, el cierre puede ser
llevado a cabo no sólo por el propietario, sino también por los titulares de los derechos reales
sobre la finca, por ejemplo un usufructuario, aunque el tenor literal del precepto se refiera
únicamente al primero.
135
El cierre no necesita realizarse mediante acción judicial, siendo necesario simplemente llevar
a cabo los actos materiales oportunos, partiendo, eso sí, de que los límites de la finca sean
ciertos y seguros. En el supuesto de que un tercero se opusiese alegando cualquier tipo de
derecho, el propietario podría entablar una acción negatoria (tema 25)
CLASES DE CIERRE
Material: Colocación de setos, muros,
Simbólico: Colocación de letreros u otros medios de prohibir el paso.
DESLINDE DE FINCAS
El [Art. 384 CC] reconoce expresamente la facultad de deslinde
Todo propietario tiene derecho a deslindar su propiedad, con citación de los dueños de los
predios colindantes.
La misma facultad corresponderá a los que tengan derechos reales
En el mismo sentido se pronuncia el [Art. 2061.1 LEC 1881] Puede pedir el deslinde y
amojonamiento de un terreno no sólo el dueño del mismo, sino el que tuviere constituido
sobre él algún derecho real para su uso y disfrute
Deslindar es fijar o marcar los límites entre dos o varias fincas, requiriendo por tanto que
exista confusión sobre dichos límites. Es un problema físico de relevancia jurídica.
El deslinde se puede llevar a cabo privada o extrajudicialmente, es decir, por acuerdo, o
judicialmente por expediente de jurisdicción voluntaria [Art. 2061 y ss. LEC 1881] en la que
si hay oposición se sobresee y deberá seguirse un proceso declarativo.
El deslinde puede ser solicitado en cualquier momento, es imprescriptible [Art. 1965 CC], y
por el propietario o cualquier titular de un derecho real sobre la finca, debiendo citarse a todos
aquellos colindantes cuyas fronteras con la finca del primero sea discutidas.
CRITERIOS PARA EL DESLINDE
El [Art. 385.6 / 7 CC] propone al juez criterios subsidiarios para el deslinde:
◊ Títulos de cada propietario
◊ Posesión
◊ Cualquier otro medio de prueba
◊ Distribución en partes iguales
Respecto a lo establecido en los títulos del [Art. 387 CC] especifica que Si los títulos de los
colindantes indicasen un espacio mayor o menor del que comprende la totalidad del
terreno, el aumento o la falta se distribuirá proporcionalmente.
AMOJONAMIENTO
Es la operación de marcar con hitos o mojones los límites de una finca, no habiendo dudas
sobre cuáles son, en tanto en cuanto se conocen o se han fijado por medio del deslinde.
22.3 CONTENIDO DEL DOMINIO: FACULTADES QUE LO INTEGRAN
136
Partimos de que la propiedad es un señorío pleno, aunque no absoluto (límites) y unitario,
respecto del cual las facultades son manifestaciones, aspectos parciales de ese señorío total.
El tener facultades no es causa de que se sea propietario, sino consecuencia.
Antes de examinar las facultades, debemos partir de las siguientes premisas:
♦ Ha habido muy distintas clasificaciones doctrinales de las facultades del propietario.
♦ Es imposible una remuneración exhaustiva en tanto siempre quedará un aspecto del señorío
en el que se pueda pensar individualmente y concebirlo como una nueva facultad (podar un
árbol, aparcar un coche,)
FACULTADES + LÍMITES Y LIMITACIONES + EXTENSIÓN = CONTENIDO DEL
DERECHO DE PROPIEDAD
FACULTAD DE LIBRE DISPOSICIÓN
Permite al propietario realizar cualquier acto que tenga trascendencia jurídico−real, culmine o
no en la pérdida de la propia condición de propietario por parte del disponente.
No es una facultad exclusiva del derecho de propiedad, siendo predicable de cualquier
derecho subjetivo que no tenga la anómala característica de indisponible (p.ej. derecho a la
vida, dcho. de uso y habitación (personalísimos))
SUBFACULTADES
◊ Facultad de Enajenar Facultad de transmitir íntegramente su derecho a otro sujeto,
a título oneroso o gratuito, y por acto inter vivos o mortis causa. (Facultad de
Enajenación Total)
◊ Facultad de Limitar o Gravar Facultad en virtud de la cual el dueño puede
desprenderse de una o varias facultades que integran el dominio, transfiriéndolas a
otro sujeto , constituyéndose así un derecho real limitado. (Facultad de Enajenación
Parcial)
◊ Facultad de Transformar y Destruir La facultad de Transformar supone el poder
variar la naturaleza, la forma o destino de la cosa. La facultad de Destruir supone el
poder abandonar o el poder inutilizar la cosa. Ésta última, sin embargo, ha sido
condenada por la doctrina moderna y la jurisprudencia como contraria al fin racional
y social que la propiedad está llamada a cumplir. Esta postura se ha visto culminada
por el [Art. 7.2 CC] ()2. La Ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio
antisocial del mismo. Todo acto u omisión que por la intención de su autor, por su
objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente los
límites normales del ejercicio de un derecho, con daño para tercero, dará lugar a la
correspondiente indemnización y a la adopción de las medidas judiciales o
administrativas que impidan la persistencia en el abuso.
FACULTAD DE LIBRE APROVECHAMIENTO
Esta facultad consiste en la posibilidad de utilizar directamente (por sí mismo) la cosa para la
satisfacción de las necesidades del propietario, o indirectamente por concesión a un tercero de
toda o parte de dicha facultad por medio de Derechos Personales (arrendamiento, comodato,)
*Si fuesen Derechos Reales, sería una manifestación de la facultad de disposición)*
SUBFACULTADES
137
◊ Facultad de Usar Ius Utendi Facultad de usar la cosa en si misma.
◊ Facultad de Disfrutar Ius Fruendi Facultad de percibir los frutos de la cosa [Art.
354 CC] (Relación con la accesión discreta)
◊ Facultad de consumir Ius Abutendi Facultad de destruir la cosa por el uso en tanto
sea de naturaleza consumible [Art. 337 CC]
Los bienes muebles son fungibles o no fungibles.
A la primera especie pertenecen aquellos de que no puede hacerse el uso adecuado a su
naturaleza sin que se consuman; a la segunda especie corresponden los demás
*Este artículo define los bienes consumibles, confundiéndolos con los fungibles, que son
aquellos que se pueden sustituir por otros sin perjuicio de dichos bienes, por ejemplo las
monedas.*
FACULTAD DE EXCLUSIÓN
Permite al propietario impedir la intromisión o perturbación por personas extrañas en la
utilización o disfrute de la cosa objeto de propiedad.
Esta facultad es complemento y garantía de las facultades de libre aprovechamiento.
SUBFACULTADES
◊ Facultad de Posesión Excluyente Ius Posidendi con facultad de excluir a los demás de
aquélla.
◊ Facultad de Ejercitar Acciones Facultad que habilita para la defensa judicial frente a
las perturbaciones (p. ej. Acción reivindicatoria [lecc. 25])
◊ Facultad de Individualización Es la facultad que permite el cierre, el deslinde y el
amojonamiento de fincas [Art. 384−388] (remisión a la extensión horizontal). La
individualidad de los bienes muebles no presenta problemas.
22.4 LA ACCESIÓN DISCRETA
El Código Civil incluye en el capítulo dedicado a la accesión (Libro II, Tít. II, Cap. II) dos
figuras distintas, tal como refleja su disposición general.
[Art. 353 CC]
()da derecho por accesión a (1) todo lo que ellos producen o (2) se les une o incorpora ()
♦ La denominada Accesión Discreta o por Producción (incorporación de dentro hacia fuera)
(Nosotros veremos esta)
♦ La denominada Accesión Continua o por Incorporación (incorporación de fuera hacia
dentro)
El derecho que el propietario tiene a la adquisición de lo que produce su bien (accesión
discreta) es considerado por la doctrina no como una verdadera accesión, sino como una
expresión de las facultades del derecho de propiedad en si, en concreto de su facultad de
disfrute o Ius Fruendi (dentro de la facultad de libre aprovechamiento), que permite al
propietario hacer suyos los frutos de la cosa objeto de su propiedad.
Por tanto, el régimen jurídico de los frutos no debe incardinarse dentro del régimen de la
accesión, aunque así lo haga el Código Civil, denominándolo Derecho de accesión respecto al
productor de los bienes, y debe analizarse por separado como doctrina autónoma de los frutos
138
[Art. 354−357 CC]
El [Art. 354 CC] establece la regla general de que cualesquiera tipos de frutos pertenecen al
propietario de la cosa productora.
Pertenecen al propietario:
1. Los frutos naturales.
2. Los frutos industriales.
3. Los frutos civiles
PERO, hay que entender que tal precepto debe ser extendido al titular de cualquier derecho
que le faculte para hacer suyos los frutos (p. ej. Usufructo) o, en general, al poseedor teniendo
en cuenta lo establecido en los artículos 451 y siguientes del Código Civil (sede de posesión
lección 16)
23. LÍMITES DEL DERECHO DE PROPIEDAD
I. INTRODUCCIÓN
Es necesario diferenciar conceptualmente los términos Límites y Limitaciones
LÍMITES (del derecho de propiedad)
Son las fronteras, es decir, el punto normal hasta donde llega el poder del dueño, es decir, el
régimen ordinario de restricciones a que está sometido tal poder.
En virtud de ello, no hace falta un acto especial para imponerlo en cada caso concreto, no hay
que probarlos, bastando invocar la norma de la que deriva. Pueden ser positivos o negativos.
LIMITACIONES (del derecho de propiedad)
Son las posibles reducciones concretas del poder del propietario, procedentes de diversas
causas, reducen en casos singulares el poder que normalmente (siempre dentro de los límites)
tiene el propietario sobre la cosa.
Han de establecerse por un acto especial relativo a la cosa a la que se refiera y ha de probarse,
ya que la propiedad se presume libre.
*Esta diferencia terminológica no es utilizada, en ocasiones, correctamente por la Ley, la
Doctrina y la Jurisprudencia.*
CONFIGURACIÓN DEL DERECHO DE PROPIEDAD
139
II. DESARROLLO
23.1 CONCEPCIÓN CONSTITUCIONAL
En nuestro Derecho la propiedad privada es un derecho otorgado a su titular para la
satisfacción de sus intereses (dignos de protección jurídica), pero esta satisfacción debe
cohonestar con las conveniencias de la Comunidad mediante el establecimiento de límites a
las facultades del propietario y de deberes a cargo del mismo.
Por tanto, reconocida la propiedad privada como derecho subjetivo en nuestro ordenamiento
jurídico, y asimismo su función social, se delimitará (límites) el contenido de aquella a través
de las leyes para su conciliación con ésta, tal como contempla y establece el [Art. 33 CE]
♦ Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.
♦ La función social de estos derechos delimitará su contenido, de acuerdo con las leyes.
♦ Nadie podrá ser privado de sus bienes y derechos sino por causa justificada de utilidad
pública o interés social, mediante la correspondiente indemnización y de conformidad con
lo dispuesto por las leyes
23.2 CLASES DE LÍMITES
De carácter Positivo: Abuso del derecho
Institucionales
De carácter Negativo: ¿IUS USUS INOCUI?
En Interés Público
Epígrafe 3
Relaciones de vecindad
En Interés Privado Medianería
Derechos de Tanteo y Retardo legales (lecc. 34)
140
Colisión de derechos
Extrínsecos
Cotitularidad
Buena Fe
LÍMITES DEL Intrínsecos Abuso de duda
DERECHO Actos propios
SUBJETIVO
Prescripción
Temporales
Caducidad
LÍMITES INSTITUCIONALES
(Intrínsecos o esenciales)
Son límites que derivan de la propia conformidad del derecho de propiedad (predicables de
todos los derechos subjetivos. Tema 13) Nuestro ordenamiento jurídico exige que aquél sea
ejercitado conforme a su función y significado, vetando su ejercicio de manera desorbitada o
contraria a los parámetros de conducta socialmente asumidos
CARÁCTER POSITIVO: Abuso de Derecho.
Encuentra su antecedente en la teoría de los actos de emulación, nacida para solventar,
básicamente, los problemas de relaciones de vecindad entre predios, partiendo de que todo
sujeto pueda hacer en lo propio lo que estime pertinente, excepto aquellos actos que
obedezcan sólo al deseo de dañar. (criterio subjetivo). Esta doctrina derivó en la formulación
más general del Abuso del Derecho.
Fue un principio de desarrollo doctrinal y jurisprudencial, con anterioridad a su conversión en
norma legal específica, contemplada hoy en el [Art. 7.2 CC]. Incorporado en el Código Civil
en la reforma del Título Preliminar por decreto de 31 de mayo de 1974. La prescripción del
abuso de derecho es de aplicación general en el conjunto del ordenamiento jurídico.
Presupuestos:
1.− Acción u Omisión: Conducta activa o pasiva del titular del derecho.
2.− Carácter abusivo: el titular se extralimita en el ejercicio de su derecho, de conformidad
con los cánones de conducta normalmente requeridos en el ejercicio de cada uno de los
derechos. Dicha extralimitación puede deberse tanto a la actitud subjetiva del titular
(intención de dañar), como a razones de carácter objetivo (anormalidad en el ejercicio del
derecho)
141
3.− Consecuencia dañosa por un tercero: Necesidad de que la materialización del ejercicio
abusivo haya causado a otra persona (por una relación jurídica con el titular del derecho o no)
un daño determinado cuya existencia concreta y efectiva habrá de probarse y cuantificarse. El
daño puede consistir tanto en la aparición de consecuencias imprevistas como en la
agravación de una situación preexistente.
Consecuencias:
El sujeto que ha sufrido el daño puede solicitar:
a.− Indemnización de daños y perjuicios.
b.− Medidas judiciales o administrativas que impidan la persistencia con el abuso.
Precisiones Jurisprudenciales:
I.− Aplicación excepcional como remedio extraordinario.
II.− Aplicación sólo ante la falta de una norma concreta aplicable al supuesto particular.
III.− Susceptible de apreciarse de oficio por los Tribunales [Art. 11.2 LOPJ de 1 Julio 1985]
CARÁCTER NEGATIVO: ¿Ius Usus Inoqui?
El ius usus inoqui se configura como el derecho a utilizar la cosa ajena, si ello aprovecha al
que la usa y no perjudica al dueño.
La doctrina mayoritaria estima que tal precepto no existe como tal, aunque en ciertas
hipótesis concretas por pura tolerancia del dueño, se practiquen determinados actos de uso de
una cosa ajena (p. ej. Plaza de garaje), ello no constituye un límite a la propiedad, y el titular
de ésta puede, cuando lo estime, cesar en su tolerancia prohibiendo dichos aprovechamientos
ajenos.
23.3 LÍMITES EN INTERÉS PÚBLICO Y EN INTERÉS PRIVADO: LAS RELACIONES
DE VECINDAD
LÍMITES EN INTERÉS PÚBLICO
Son de muy diferentes clases en atención a las personas, al objeto y al destino o actividad que
se desarrolle. Dispersas en multitud de disposiciones (fundamentalmente de carácter
administrativo), se incrementan cada vez más, como consecuencia del mayor
intervencionismo del Estado en todos los órdenes. Se regirán por las leyes o reglamentos que
los determinen y, en su defecto, por el Código Civil propio.
Así:
Límites en interés de la Defensa Nacional. Se ponen de manifiesto en el [Art. 589 CC] y se
desarrollan en la Ley de 12 de Marzo de 1975 de Zonas e Instalaciones del Interés de la
Defensa Nacional.
Límites en el interés de la Navegación, Flotación, Pesca y Salvamento Fluviales: El [Art.
553 CC] dice que la ribera de los ríos hoy es pública 5 metros, según el artículo 6.1.6 de la
142
Ley de aguas del 20 de julio de 2001
Límites en interés de la seguridad de las personas y las cosas: [Art. 389 CC] Si un
edificio, pared, columna o cualquiera otra construcción amenazase ruina, el propietario
estará obligado a su demolición, o a ejecutar las obras necesarias para evitar su caída.
Si no lo verificare el propietario de la obra ruinosa, la Autoridad podrá hacerla demoler a
costa del mismo.
[Art. 390 CC] Cuando algún árbol corpulento amenazare caerse de modo que pueda
causar perjuicio a una finca ajena o a los transeúntes por una vía pública o particular, el
dueño del árbol está obligado a arrancarlo y retirarlo; y si no lo verificare, se hará a su
costa por mandato de la Autoridad.
.
Límites en Interés de Salvamento, del paso de la Vigilancia del Litoral Marítimo. Ley de
Costas de 28 de julio 1988
Límites en interés de la aviación. Ley de Navegación aérea de 21 Julio de 1960
Límites en interés de la vivienda y urbanismo. Ley del Régimen del Suelo y Valoraciones de
13 Abril de 1998
Límites de interés de la agricultura. Ley de Reforma y Desarrollo Agrario de 12 Enero de
1973 y Ley de Modernización de las Explotaciones Agrarias de 4 Julio 1995.
LÍMITES EN INTERÉS PRIVADO
Se rigen por las disposiciones del Código Civil, sin perjuicio de las leyes, reglamentos y
ordenanzas generales o locales de policía urbana o rural, y pueden ser modificados por
convenio entre los interesados cuando no lo prohíba la ley ni resulte perjuicio a tercero.
[Art. 552 CC] Las servidumbres que impone la ley en interés de los particulares, o por
causa de utilidad privada, se regirán por las disposiciones del presente título, sin perjuicio
de lo que dispongan las leyes, reglamentos y ordenanzas generales o locales sobre policía
urbana o rural.
Estas servidumbres podrán ser modificadas por convenio de los interesados cuando no lo
prohíba la ley ni resulte perjuicio a tercero.
RELACIONES DE VECINDAD
Situación: El derecho de cada dueño colindante a obrar de forma absolutamente libre en su
propiedad puede producir perturbaciones y molestias, a veces exageradas, al ocupante de la
contigua, razón por la que, en beneficio de ambos, se restringe la libertad de cada uno
respecto a la suya.
Nuestro Código Civil sólo contiene disposiciones concretas, no una regulación general, para
supuestos particulares. Pero, para aquellos no regulados expresamente, será de aplicación el
Principio General de El propietario no está autorizado a realizar en su propia casa
aquellos actos que den lugar en la propiedad del vecino a una inmisión de
imponderables perturbadora que sea superior a la tolerable, habida cuenta de los
reglamentos, usos locales y, en general, de las circunstancias del caso
143
La reparación del daño que se esté causando o se haya causado deberá hacerse in natura,
removiendo la perturbación, e incluso suprimiendo la actividad. En caso de daños se podrá
solicitar una indemnización [Art. 1902 y ss CC]
Las relaciones de la vecindad constituyen, en definitiva, el conjunto de normas que regulan
los derechos de exclusión y los deberes de tolerancia que se imponen a los propietarios de los
fundos vecinos.
Supuestos Concretos
♦ Deber de soportar el descenso de las aguas procedentes de otros predios.
[Art. 552 CC] Los predios inferiores están sujetos a recibir las aguas que naturalmente y
sin obra del hombre descienden de los predios superiores, así como la tierra o piedra que
arrastran en su curso.
Ni el dueño del predio inferior puede hacer obras que impidan esta servidumbre, ni el del
superior obras que la agraven
Aún estando en sede de servidumbre, se constituye como un límite de interés privado.
♦ Límites a la Facultad de Exclusión
♦ [Art. 569 CC] Si fuese indispensable para construir o reparar algún edificio pasar
materiales por predio ajeno, o colocar en él andamios u otros objetos para la obra, el dueño
de este predio está obligado a consentirlo, recibiendo la indemnización correspondiente al
perjuicio que se le irrogue
Aún estando en sede de servidumbre, se constituye como un límite de interés privado.
♦ [Art. 612.1 CC] El propietario de un enjambre de abejas tendrá derecho a perseguirlo
sobre el fundo ajeno, indemnizando al poseedor de éste el daño causado. Si estuviere
cercado, necesitará el consentimiento del dueño para penetrar en él.
Cuando el propietario no haya perseguido, o cese de perseguir el enjambre dos días
consecutivos, podrá el poseedor de la finca ocuparlo o retenerlo.
Su derecho a perseguir por el fundo ajeno acaba si cesó en la persecución por dos días
consecutivos.
♦ Límite a la Libertad de Abrir, en muro propio, hueco para luces o vistas.
♦ [Art. 581 CC] El dueño de una pared no medianera, contigua a finca ajena, puede abrir en
ella ventanas o huecos para recibir luces a la altura de las carreras, o inmediatos a los
techos, y de las dimensiones de 30 centímetros en cuadro, y, en todo caso, con reja de
hierro remetida en la pared y con red de alambre.
Sin embargo, el dueño de la finca o propiedad contigua a la pared en que estuvieren
abiertos los huecos podrá cerrarlos si adquiere la medianería, y no se hubiera pactado lo
contrario.
También podrá cubrirlos edificando en su terreno o levantando pared contigua a la que
tenga dicho hueco o ventana
1º En una pared no medianera
2º y 3º Establecen las facultades del otro propietario
144
♦ [Art. 582 CC] No se puede abrir ventanas con vistas rectas, ni balcones u otros voladizos
semejantes, sobre la finca del vecino, si no hay dos metros de distancia entre la pared en
que se construyan y dicha propiedad.
Tampoco pueden tenerse vistas de costado u oblicuas sobre la misma propiedad, si no hay
60 centímetros de distancia
¿Cómo se miden? [Art. 583 CC] Las distancias de que se habla en el artículo anterior se
contarán en las vistas rectas desde la línea exterior de la pared en los huecos en que no
haya voladizos, desde la línea de éstos donde los haya, y para las oblicuas desde la línea de
separación de las dos propiedades
[Art. 584 CC] Lo dispuesto en el artículo 582 no es aplicable a los edificios separados por
una vía pública.(terreno de comunicación)
♦ Límite a la libertad en la forma de quedar dispuestos los cubiertos y tejados
[Art. 586 CC] El propietario de un edificio está obligado a construir sus tejados o cubierta
de manera que las aguas pluviales caigan sobre su propio suelo o sobre la calle o sitio
público, y no sobre el suelo del vecino. Aun cayendo sobre el propio suelo, el propietario
está obligado a recoger las aguas de modo que no causen perjuicio al predio contiguo
♦ Límite a la libertad de construir, plantar y montar instalaciones en el terreno propio
♦ [Art. 590 CC] Nadie podrá construir cerca de una pared ajena o medianera pozos, cloacas,
acueductos, hornos, fraguas, chimeneas, establos, depósitos de materias corrosivas,
artefactos que se muevan por el vapor, o fábricas que por sí mismas o por sus productos
sean peligrosas o nocivas, sin guardar las distancias prescritas por los reglamentos y usos
del lugar, y sin ejecutar las obras de resguardo necesarias, con sujeción, en el modo, a las
condiciones que los mismos reglamentos prescriban.
A falta de reglamento se tomarán las precauciones que se juzguen necesarias, previo
dictamen pericial, a fin de evitar todo daño a las heredades o edificios vecinos
♦ [Art. 591 CC] No se podrá plantar árboles cerca de una heredad ajena sino a la distancia
autorizada por las ordenanzas o la costumbre del lugar, y en su defecto, a la de dos metros
de la línea divisoria de las heredades si la plantación se hace de árboles altos, y a la de 50
centímetros si la plantación es de arbustos o árboles bajos.
Todo propietario tiene derecho a pedir que se arranquen los árboles que en adelante se
plantaren a menor distancia de su heredad
♦ Facultad del vecino en orden a plantas y raíces ajenas que invaden su espacio o suelo.
[Art. 592 CC] Si las ramas de algunos árboles se extendieren sobre una heredad, jardines
145
o patios vecinos, tendrá el dueño de éstos derecho a reclamar que se corten en cuanto se
extiendan sobre su propiedad, y si fueren las raíces de los árboles vecinos las que se
extendiesen en suelo de otro, el dueño del suelo en que se introduzcan podrá cortarlas por
sí mismo dentro de su heredad
MEDIANERÍA (Tema 29 pero NO es servidumbre)
¿Cuándo existe la medianería?
La Medianería existe cuando el elemento divisorio (muros, setos, cercas,) de dos predios
contiguos se sitúa sobre la línea divisoria de ambos, de forma que aquél queda parte a un lado
y parte a otro.
No hay, por tanto, medianería cuando el elemento divisorio se ha levantado por uno de los
dueños exclusivamente sobre su terreno.
Naturaleza Jurídica
Es calificada por el Código Civil como servidumbre legal, PERO no es verdaderamente una
servidumbre legal ni un supuesto de copropiedad, configurándose como una comunidad
especial de utilización que se podría enmarcar dentro de las relaciones de vecindad.
Por dicha comunidad, el derecho de propiedad de la parte de cada medianero está sometida a
ciertas restricciones en interés del otro, es decir, es propiedad exclusiva de cada uno la parte
que se encuentra en su predio, pero con ciertos derechos y deberes (ambos vecinos) sobre el
todo.
Regulación
* En Derecho Común
[Art. 571 CC] La servidumbre de medianería se regirá por las disposiciones de este título y
por las ordenanzas y usos locales en cuanto no se opongan a él, o no esté prevenido en el
mismo
* En el Derecho Civil Propio está regulado por los preceptos que se contengan para el caso.
Constitución
La medianería pudo nacer:
146
♦ Por haberse construido de común acuerdo el elemento divisorio a costa y sobre el terreno de
ambos propietarios.
♦ Cuando uno lo construyó graciosamente a su costa para los dos.
♦ Cuando, una vez construido por uno, adquiere parte en el mismo (gratuita u onerosamente) el
otro vecino
♦ Usucapión
Extinción
El Código Civil se refiere a la extinción de medianería por renuncia de un medianero a su
parte, a menos que aquella sostenga un edificio suyo [Art. 575.2] Se presume la servidumbre
de medianería mientras no haya un título, o signo exterior, o prueba en contrario:
1. En las paredes divisorias de los edificios contiguos hasta el punto común de elevación.
2. En las paredes divisorias de los jardines o corrales sitos en poblado o en el campo.
3. En las cercas, vallados y setos vivos que dividen los predios rústicos.
En el supuesto de que quiera derribar su edificio, podrá renunciar, pero debiendo satisfacer las
reparaciones y obras necesarias para evitar los daños que el derribo pueda ocasionar en la
medianera [Art. 576 CC] Si el propietario de un edificio que se apoya en una pared
medianera quisiera derribarlo, podrá igualmente renunciar a la medianería, pero serán de
su cuenta todas las reparaciones y obras necesarias para evitar, por aquella vez solamente,
los daños que el derribo pueda ocasionar a la pared medianera
¿Cuándo el elemento divisorio es medianero?
Que el elemento divisorio sea o no medianero puede probarse de cualquier forma. En tanto no
se demuestre lo contrario, el Código Civil estima que NO hay medianería cuando concurran
los signos contemplados en los artículos 573 y 574.2 CC.
[Art. 573 CC] Se entiende que hay signo exterior, contrario a la servidumbre de
medianería:
1. Cuando en las paredes divisorias de los edificios haya ventanas o huecos abiertos.
2. Cuando la pared divisoria esté por un lado recta y a plomo en todo su paramento, y por
el otro presente lo mismo en su parte superior, teniendo en la inferior relex o retallos.
3. Cuando resulte construida toda la pared sobre el terreno de una de las fincas, y no por
mitad entre una y otra de las dos contiguas.
4. Cuando sufra las cargas de carreras, pisos y armaduras de una de las fincas, y no de la
contigua.
5. Cuando la pared divisoria entre patios, jardines y heredades esté construida de modo que
la albardilla vierta hacia una de las propiedades.
6. Cuando la pared divisoria, construida de mampostería, presente piedras llamadas
pasaderas, que de distancia en distancia salgan fuera de la superficie sólo por un lado y no
por el otro.
7. Cuando las heredades contiguas a otras defendidas por vallados o setos vivos no se
hallen cerradas.
En todos estos casos la propiedad de las paredes, vallados o setos se entenderá que
pertenece exclusivamente al dueño de la finca o heredad que tenga a su favor la
presunción fundada en cualquiera de los signos indicados
147
[Art. 574.2 CC] Hay signo contrario a la medianería cuando la tierra o broza sacada para
abrir la zanja o para su limpieza se halla de un solo lado, en cuyo caso la propiedad de la
zanja pertenecerá exclusivamente al dueño de la heredad que tenga a su favor este signo
exterior
El Código Civil presume que sí existe medianería en los supuestos contemplados en los
artículos 572 y 574.1 CC
[Art. 572 CC] Se presume la servidumbre de medianería mientras no haya un título, o
signo exterior, o prueba en contrario:
1. En las paredes divisorias de los edificios contiguos hasta el punto común de elevación.
2. En las paredes divisorias de los jardines o corrales sitos en poblado o en el campo.
3. En las cercas, vallados y setos vivos que dividen los predios rústicos
[Art. 574.1 CC] Las zanjas o acequias abiertas entre las heredades se presumen también
medianeras, si no hay título o signo que demuestre lo contrario
REGLAS DE CÓDIGO CIVIL SOBRE LAS FACULTADES Y DEBERES DE LOS
MEDIANEROS
♦ FACULTADES
1.− Usar cada uno de la cosa medianera en proporción al derecho que tenga la comunidad
[Art. 579 CC] Cada propietario de una pared medianera podrá usar de ella en proporción
al derecho que tenga en la mancomunidad; podrá, por lo tanto, edificar apoyando su obra
en la pared medianera, o introduciendo vigas hasta la mitad de su espesor, pero sin impedir
el uso común y respectivo de los demás medianeros.
Para usar el medianero de este derecho ha de obtener previamente el consentimiento de los
demás interesados en la medianería; y, si no lo obtuviere, se fijarán por peritos las
condiciones necesarias para que la nueva obra no perjudique a los derechos de aquéllos
2.− Poder alzar cada uno una pared medianera en todo su espesor, o si se prefiere, sólo en la
mitad que corresponde al lado del que la alza, haciéndolo a sus expensas e indemnizando los
perjuicios que se ocasionen con la obra, aunque sean temporales [Art. 577.1 CC] ( )Todo
propietario puede alzar la pared medianera, haciéndolo a sus expensas e indemnizando los
perjuicios que se ocasionen con la obra, aunque sean temporales ()
3.− Poder adquirir al otro la medianería en la parte aumentada [Art. 578 CC] Los demás
propietarios que no hayan contribuido a dar más elevación, profundidad o espesor a la
pared, podrán, sin embargo, adquirir en ella los derechos de medianería, pagando
proporcionalmente el importe de la obra y la mitad del valor del terreno sobre el que se le
hubiese dado mayor espesor
Puntualizaciones
Nuestra ley no acoge como regla general:
◊ El derecho a adquirir la medianería del elemento divisorio ya existente que pertenece
a un solo vecino (mediante la indemnización correspondiente)
◊ El derecho a que donde no haya elemento divisorio se construya aquel como
medianero.
148
A pesar de lo dicho, debe tenerse en cuenta, eso sí, las ordenanzas y usos locales (en derecho
común), así como el derecho civil propio si contemplan lo contrario [Art. 571 CC] La
servidumbre de medianería se regirá por las disposiciones de este título y por las
ordenanzas y usos locales en cuanto no se opongan a él, o no esté prevenido en el mismo
♦ DEBERES
1.− Contribuir, cada uno en proporción a su derecho, a los gastos que la medianería ocasiones
[Art. 575.1] La reparación y construcción de las paredes medianeras y el mantenimiento de
los vallados, setos vivos, zanjas y acequias, también medianeros, se costeará por todos los
dueños de las fincas que tengan a su favor la medianería, en proporcional derecho de cada
uno
2.− Obtener consentimiento del otro medianero para abrir ventana o hueco en la pared
medianera [Art. 580 CC] Ningún medianero puede sin consentimiento del otro abrir en
pared medianera ventana ni hueco alguno
3.− Asumir los gastos y consecuencias ocasionados por el alza de la pared (aquel que la haya
llevado a cabo) [Art. 577.2 / 3 CC] () Serán igualmente de su cuenta los gastos de
conservación de la pared, en lo que ésta se haya levantado o profundizado sus cimientos
respecto de como estaba antes; y además la indemnización de los mayores gastos que haya
que hacer para la conservación de la pared medianera por razón de la mayor altura o
profundidad que se le haya dado.
Si la pared medianera no pudiese resistir la mayor elevación, el propietario que quiera
levantarla tendrá obligación de reconstruirla a su costa; y, si para ello fuere necesario
darle mayor espesor, deberá darlo de su propio suelo
23.4 LIMITACIONES IMPUESTAS POR LA VOLUNTAD DEL TRANSMITENTE; LAS
PROHIBICIONES DE DISPONER
Derechos Reales Limitados (salvo los establecidos por la ley)
LIMITACIONES Servidumbres Administrativas
Prohibiciones de Disponer
PROHIBICIONES DE DISPONER
Se entiende, en general, toda restricción a la libre enajenación y gravamen que recaiga sobre
una cosa, reduciendo el régimen normal de libertad que en las circunstancias de que se trate
corresponde ordinariamente al dueño.
Clases
1.− LEGALES (reconfiguran como LÍMITES) (p.ej. Art. 196 CC)
2.− ADMINISTRATIVAS
3.− JUDICIALES LIMITACIONES
4.− VOLUNTARIAS
149
¿Pueden los particulares establecerlas? CABEN LAS PROHIBICIONES
VOLUNTARIAS?
Sí, sobre la base del principio de autonomía de la voluntad, pero se requiere que:
◊ No sobrepasen los límites que, explícita o implícitamente, fija la ley para que no
pueda ir más allá de ellos la indisponibilidad de los bienes (p. ej. Art. 781, 785.2)
◊ Que se poye en un interés legítimo (pero no se exige hacerlo constar)
¿A través de qué actos pueden imponerse?
No pueden imponerse en cualquier clase de actos. En base al [Art. 26 LH], parte de la
doctrina considera que sólo caben aquellas prohibiciones de disponer establecidas en
testamento, capitulaciones matrimoniales o donaciones y demás actos a título gratuito.
La doctrina considera aplicable el mismo criterio a los bienes muebles.
Efectos
El titular del derecho de propiedad carece, por razón de la prohibición, de la facultad de libre
disposición, y cualquier ato de aquel tipo será ineficaz.
Precisiones
Las prohibiciones de disponer no constituyen un caso de incapacidad del sujeto. Éste no
podrá disponer porque no sea capaz, sino porque objetivamente no tiene ese poder.
Asimismo, la prohibición de disponer es distinta de la obligación que puede contraer el
propietario de no realizar la enajenación o gravamen. En aquel caso tiene plena facultad de
disponer, pero se ha obligado a no hacerlo, y de hacerlo, responderá por incumplimiento de su
obligación.
150
Las prohibiciones de disponer no crean un derecho real a favor de otra persona, que puede
resultar beneficiada por la misma.
24. ADQUISICIÓN DE LA PROPIEDAD
24.1−2 LA OCUPACIÓN: CONCEPTO, REQUISITOS Y RÉGIMEN JURÍDICO. EL
HALLAZGO Y EL TESORO OCULTO.
CONCEPTO
La Ocupación es la aprehensión material o toma de posesión de una cosa sin dueño con ánimo
de adquirir su propiedad. En tanto incluyamos el Hallazgo y Tesoro en la Ocupación, el
concepto podría ser ampliado añadiendo cosas sin dueño o siendo ignorado aquél
El [Art. 610 CC] identifica legalmente la ocupación, estableciendo que Se adquieren por la
ocupación los bienes apropiables por su naturaleza que carecen de dueño, como los
animales que son objeto de la caza y pesca, el tesoro oculto y las cosas muebles
abandonadas
REQUISITOS O ELEMENTOS
SUJETO: Ocupante (el que toma la posesión), el cual debe tener la aptitud psíquica necesaria
de entender y querer para adquirir la posesión con la intención (animus) de adquirir la
propiedad sobre ella.
OBJETO: En virtud de lo establecido en el [Art. 610.1] Se adquieren por la ocupación los
bienes apropiables por su naturaleza que carecen de dueño(), son potencialmente ocupables
las cosas que estén en el comercio de los hombres susceptibles de posesión y que no tengan
dueño por:
a.− Porque nunca lo tuvieron (res nullius) o porque la cosa fue abandonada (res derelictae)
Ocupación Estricta
b.− Porque se ignore si lo hay y quien pueda serlo Hallazgo y Tesoro
Por razón del objeto se distinguen las distintas especies de ocupación, a las que se refiere de
forma incompleta y ejemplificativa el [Art. 610.2 CC] () como los animales que son objeto
de la caza y pesca, el tesoro oculto y las cosas muebles abandonadas
151
ACTIVIDAD: Aprehensión material, es decir, toma de posesión de hecho de la cosa que, en
tanto concurran los demás requisitos, producirá la adquisición de la propiedad (sólo la
propiedad)
RÉGIMEN JURÍDICO
◊ Es el Modo Originario de adquirir más típico.
◊ Es operativo sólo respecto de la adquisición (no transmisión) del derecho de
propiedad, y no de los demás derechos reales.
◊ Tiene actualmente una aplicación práctica más reducida que en épocas históricas
pasadas, en tanto la vida social restringe el número de cosas sin dueño, y las
legislaciones modernas tienden a atribuir al Estado la propiedad de los bienes
abandonados o que carezcan de dueño.
◊ La Ocupación es recogida por el artículo 609 entre los modos de adquirir, y se
encuentra legalmente identificada y reflejada del artículo 610 al 617, existiendo
además legislación especial respecto a determinados bienes.
[Art. 609 CC] La propiedad se adquiere por la ocupación.
La propiedad y los demás derechos sobre los bienes se adquieren y transmiten por la ley,
por donación, por sucesión testada e intestada, y por consecuencia de ciertos contratos
mediante la tradición.
Pueden también adquirirse por medio de la prescripción.
RÉGIMEN LEGAL EN BASE AL OBJETO
− COSAS MUEBLES EN GENERAL
OCUPACIÓN STRICTU SENSU: Aprehensión material o toma de posesión de cosas
muebles nullius o derelictae con ánimo de adquirir su propiedad.
EL HALLAZGO
Frente a las cosas muebles nullius o derelictae, que pueden ser las legalmente ocupadas, las
cosas perdidas no son susceptibles de apropiación, es decir, de adquirirse por ocupación
strictu sensu, existiendo para éstas un régimen específico.
Si una cosa mueble se ignora si es abandonada o perdida, o se sabe que es perdida y, en suma,
se desconoce quién puede ser el propietario, se produce lo que se denomina legalmente
Hallazgo, que da lugar en su caso a ala adquisición de la propiedad si se mantiene
fehacientemente el desconocimiento del dueño.
Su regulación la contienen de modo general el artículo 615 a partir del 2º inciso de su párrafo
1º, y el artículo 616, existen también fuera del Código Civil numerosas disposiciones
especiales sobre el Hallazgo en atención al objeto.
[Art. 615 CC] El que encontrare una cosa mueble, que no sea tesoro, debe restituirla a su
anterior poseedor. Si éste no fuere conocido, deberá consignarla inmediatamente en poder
del Alcalde del pueblo donde se hubiese verificado el hallazgo.
El Alcalde hará publicar éste, en la forma acostumbrada, dos domingos consecutivos.
Si la cosa mueble no pudiere conservarse sin deterioro o sin hacer gastos que disminuyan
notablemente su valor, se venderá en pública subasta luego que hubiesen pasado ocho días
desde el segundo anuncio sin haberse presentado el dueño, y se depositará su precio.
Pasados dos años, a contar desde el día de la segunda publicación, sin haberse presentado
152
el dueño, se adjudicará la cosa encontrada o su valor al que la hubiese hallado.
Tanto éste como el propietario estarán obligados, cada cual en su caso, a satisfacer los
gastos
[Art. 616 CC] Si se presentare a tiempo el propietario, estará obligado a abonar, a título de
premio, al que hubiese hecho el hallazgo, la décima parte de la suma o del precio de la cosa
encontrada. Cuando el valor del hallazgo excediese de 2.000 pesetas el premio se reducirá a
la vigésima parte en cuanto al exceso
Cuando un sujeto encuentra una cosa mueble (que no sea Tesoro) perdida debe:
A.− Restituirla a su anterior poseedor según el artículo 615.1, y ya no entrarían en juego las
normas del hallazgo. En este supuesto entiende la doctrina que se le deberá entregar al que lo
haya encontrado la recompensa por el sujeto que perdió la cosa, a pesar que el Código Civil
subordina el derecho a aquélla a la entrega al alcalde.
B.− De no saber quién es su poseedor, entraría en juego las normas del hallazgo, y deberá
consignarla inmediatamente en poder del alcalde del pueblo donde se hubiese verificado el
hallazgo. No se le impone ninguna obligación de investigación en este sentido, pero sí debe,
hasta dicha consignación, conservar la cosa.
Una vez entregada, entran en juego las obligaciones de la autoridad, que son básicamente dos:
1.− Publicar el hallazgo en la forma acostumbrada dos domingos consecutivos.
2.− Conservar la cosa hasta 2 años después de la última publicación.
Llegados a este punto, pueden ocurrir dos cosas:
1.− Que aparezca el poseedor antes del plazo de dos años desde el día de la segunda
publicación, entonces en este caso, recuperará la cosa, debiendo, eso sí, abonar al hallador un
premio.
♦ Hasta el 10% del valor o del precio de la cosa hasta los 12€, y en el exceso el 5% (27€ 12€ x
10% 15€ x 5%)
♦ En su caso, opina la doctrina, de ser mayor la recompensa ofrecida.
♦ También deberá pagar los gastos que pudiera acarrear la conservación de la cosa.
Por tanto, en este caso, el hallador ostenta un derecho de crédito (recompensa)
2.− Que no aparezca el poseedor en el plazo de dos años desde el día de la segunda
publicación. En este supuesto se le adjudicará la cosa o el valor de la misma al hallador,
teniendo, eso sí, que abonad los gastos.
En este caso, el hallador adquiere de modo originario por ocupación la propiedad e la cosa. Si
la cosa halada no era conservable, será de aplicación lo establecido en el [Art. 615.3 CC] Si
la cosa mueble no pudiere conservarse sin deterioro o sin hacer gastos que disminuyan
notablemente su valor, se venderá en pública subasta luego que hubiesen pasado ocho días
desde el segundo anuncio sin haberse presentado el dueño, y se depositará su precio.
TESORO
153
El artículo 10 estima el Tesoro susceptible de ocupación. El artículo 614 contempla el tesoro
en sede de ocupación, pero remite al artículo 351, ensede de propiedad, para la determinación
de los derechos sobre aquél.
¿Qué debe considerarse Tesoro?
El tesoro es definido en el [Art. 352 CC] Se entiende por tesoro, para los efectos de la ley, el
depósito oculto e ignorado de dinero, alhajas u otros objetos preciosos, cuya legítima
pertenencia no conste
Por tanto, las características que debe reunir una cosa mueble para considerarse Tesoro son:
a.− Carácter mobiliario y valioso: El precepto es sólo enunciativo, peor pone de relieve el
presupuesto de que los bienes encontrados deben ser muebles, y además, valiosos, en tanto se
los califica de preciosos, término que proviene de precio, y que debe ser entendido como
costoso o valioso.
b.− Depósito oculto o ignorado: Los muebles objeto de descubrimiento o su emplazamiento
han de ser ignorados o haber estado ocultos. La ocultación puede haberse generado por la
actuación o por cualesquiera otras circunstancias.
c.− Falta de legítimo dueño: No puede saberse ya quién es el dueño. El depósito debe haber
estado escondido u oculto durante un periodo de tiempo que impida saber quién es su actual
dueño (aunque a través del propio descubrimiento pueda conocerse quién lo fue en el
momento del depósito)
El precepto no exige el requisito de antigüedad, pero la doctrina estima que las dos últimas
características implican normalmente que la cosa sea antigua o haya sido depositada
antiguamente.
¿Quién lo adquiere?
En base al [Art. 351 CC] (a) El tesoro oculto pertenece al dueño del terreno en que se
hallare.
(b) Sin embargo, cuando fuere hecho el descubrimiento en propiedad ajena, o del Estado, y
por casualidad, la mitad se aplicará al descubridor.
(c) Si los efectos descubiertos fueren interesantes para las Ciencias o las Artes, podrá el
Estado adquirirlos por su justo precio, que se distribuirá en conformidad a lo declarado
**Cuando el artículo habla de terreno, no significa que necesariamente tenga que estar
enterrado, sino que puede estar dentro de algún bien mueble, por ejemplo una librería con
doble fondo.**
a) Si el Tesoro es descubierto por el dueño del terreno, aquel le pertenecerá a éste, que lo
adquirirá según el artículo 610 CC por ocupación. Y si no se descubriese por casualidad, sino
por obras en las que se busca, igualmente pertenecerá al dueño del terreno, quedando a salvo
los pactos que tuviese con el descubridor.
b) Si el Tesoro es descubierto por un sujeto en la propiedad de otro o del Estado, y siempre y
cuando haya sido por casualidad, le corresponderá la mitad al dueño y la mitad al
descubridor. La adquisición es por ocupación para el descubridor y ex lege para el dueño, y se
configura, según la DM, una copropiedad.
154
c) La Ley de Patrimonio Histórico de 25 de Junio de 1985, en sus artículos 40 − 45, invierte
los principios del artículo 31 CC, negando la ocupación a favor de los particulares respecto
muebles que se consideren integrados en el patrimonio histórico español, y estableciendo sus
propias reglas de resolución del supuesto de hecho, tanto respecto de la atribución dominical
del tesoro (cosa de dominio público), como del premio otorgado al descubridor y/o
propietario del terreneo (mitad del valor que se distribuirá por partes iguales), derecho que
además perderán en el caso de que no comuniquen su descubrimiento a la Administración.
− ANIMALES
Los animales o semovientes se pueden clasificar básicamente en:
MANSOS O DOMÉSTICOS
Animales que nacen y se crían ordinariamente bajo el poder del hombre. Son objeto de
propiedad privada, por tanto podrán ser ocupados en tanto sean abandonados. El régimen
jurídico a seguir será el mismo que para el resto de los bienes muebles.
AMANSADOS O DOMESTICADOS
Animales que, siendo salvajes por naturaleza, se ocupan, reducen y acostumbran por el
hombre, y acostumbran a volver a casa del poseedor (animus revertendi). Son objeto de
propiedad privada, por tanto podrá ser ocupados en tanto sean abandonados o si se escapan, o
si de algún modo vuelven a la condición de salvajes, siendo, eso sí, reclamables en plazo de
20 días desde su ocupación (caducidad)
[Art. 612.3 CC] El propietario de animales amansados podrá también reclamarlos dentro
de veinte días, a contar desde su ocupación por otro. Pasado este término, pertenecerán al
que los haya cogido y conservado
FIEROS O SALVAJES
Animales que nacen y viven libremente. Mientras se encuentran en libertad son res nullius y
susceptibles de ocupación. El [Art. 111 C] El derecho de caza y pesca se rige por leyes
especiales, enumera la caza y la pesca como modo de adquisición por ocupación de los
animales, y remite a la legislación especial existente, que hoy en día es abundantísima (Ley
de Caza de 4 de Abril de 1970; Ley de Pesca Fluvial de 20 de Diciembre de 1942;)
Así, el sujeto que cumpla la normativa especial (básicamente administrativa) que determinará
quién puede cazar y pescar, cuándo, cómo y dónde, los animales salvajes y peces en libertad
se adquirirán por ocupación, sin necesidad en este caso de aprehensión material, bastando que
las piezas hayan sido abatidas o atrapadas (cepos, redes,) a través del instrumental propio de
la actividad.
El artículo 612 y el 613 CC regulan dos supuestos de forma concreta y que han sido
calificados por la doctrina de muy diversas formas.
[Art. 612 CC] El propietario de un enjambre de abejas tendrá derecho a perseguirlo sobre
el fundo ajeno, indemnizando al poseedor de éste el daño causado. Si estuviere cercado,
necesitará el consentimiento del dueño para penetrar en él.
Cuando el propietario no haya perseguido, o cese de perseguir el enjambre dos días
consecutivos, podrá el poseedor de la finca ocuparlo o retenerlo.
155
El propietario de animales amansados podrá también reclamarlos dentro de veinte días, a
contar desde su ocupación por otro. Pasado este término, pertenecerán al que los haya
cogido y conservado
[Art. 613 CC] Las palomas, conejos y peces, que de su respectivo criadero pasaren a otro
perteneciente a distinto dueño, serán propiedad de éste, siempre que no hayan sido atraídos
por medio de algún artificio o fraude
−PRODUCTOS Y OBJETOS DEL MAR Y SUS RIBERAS
[Art. 617 CC] Los derechos sobre los objetos arrojados al mar o sobre los que las olas
arrojen a la playa, de cualquier naturaleza que sean, o sobre las plantas y hierbas que
crezcan en su ribera, se determinan por leyes especiales
Remisión del Código Civil a la Ley Especial. Así: Ley de Costas de 28 de Julio de 1988,
Ley de Puertos de 24 de Noviembre de 1992, Ley de 24 de Diciembre de 1962 sobre el
Régimen de Auxilio, Salvamentos, Remolques Hallazgo y Extracciones Marítimas y su
Reglamento de 20 de Abril de 1967, etc., etc., en las que se lleva a cabo un tratamiento
diferenciado de los productos del mar y sus riberas frente a las cosas abandonadas o arrojadas
a sus costas por él, que no sean productos del mismo.
−COSAS INMUEBLES
En virtud de la Ley de Patrimonios del Estado de 15 de Abril de 1964, artículos 21, 22,y 25,
los bienes inmuebles que no tengan dueño son adquiridos por el Estado ex lege, no pudiendo
ser ocupados por los particulares que sin embargo si podían usucapirlo.
24.3 LA ACCESIÓN: NATURALEZA, CLASES Y RÉGIMEN LEGAL.
NATURALEZA
Tal como vimos ya en la lección 22, el Código Civil incluye en el capítulo dedicado a la
accesión dos figuras distintas:
♦ Accesión Discreta por producción (incorporación de dentro hacia fuera.
♦ Accesión Continua por incorporación (incorporación desde fuera hacia dentro.
[Art. 353 CC] La propiedad de los bienes da derecho por accesión a todo lo que ellos
producen, o se les une o incorpora, natural o artificialmente
El Código Civil lo que hace es contemplar una gran variedad de supuestos muy heterogéneos
que comportan modificaciones o vicisitudes en la composición o contextura de las cosas, las
cuales gozan de regímenes legales diversos en los que es difícil hallar un común denominador
absoluto, y desde un punto de vista conceptual una teoría totalmente unitaria.
Sobre esta base podemos decir que:
La Accesión Continua supone la atracción o absorción de una cosa accesoria ajena que se
une o incorpora natural o artificialmente formando un todo permanente con otra de mayor
valor o principal, por ésta, que otorga al propietario de la última la facultad de apropiarse de
aquella.
156
Y esto es así en base (fundamentalmente) a dos principios rectores que inspiran el reglamento
del código Civil en esta materia accesorium sequitur principale, (El propietario de la cosa
principal absorbe la propiedad de la cosa accesoria) y superficies solo cedit (la superficie
accede al suelo. En materia de muebles, el propietario del suelo adquiere lo que a él se
incorpora, excepto en la accesión invertida) Así como la buena o mala fe es de los sujetos.
NATURALEZA JURÍDICA DE LA ACCESIÓN CONTINUA
Es n modo de adquirir la propiedad. En tal sentido, constituye un modo de adquirir (a pesar de
que no lo recoge el Art. 609) la propiedad de las cosas accesorias, deviniendo el propietario
de la cosa principal dueño del todo resultante.
Su fundamento se encuentra, por razones prácticas, en el interés de no destrucción de las
cosas para conseguir su separación, y en resultar más ventajoso atribuir a una sola persona la
propiedad del todo resultante de la unión que crear una situación de copropiedad.
CLASES
Accesión Inmueble / Mueble: En función del objeto sobre el que recae.
Accesión Natural / Artificial o Industrial: Según intervenga o no actividad humana en
dicha unión o incorporación.
Accesión Vertical / Horizontal: Según el principio rector sea accesorium sequitur principale
o superficies solo cedit
RÉGIMEN LEGAL
Para afrontarlo con la mayor nitidez posible que la materia permite, suele dividirse su estudio
en: (ver esquema)
I. ACCESIÓN NATURAL DE INMUEBLE A INMUEBLE.
1.− ALUVIÓN
Situación: Acrecentamiento que, por efecto paulatino y constante de la corriente de las
aguas, experimentan las heredades confinantes con las riberas de los ríos, al depositar aquélla
en el terreno el légamo, arena, etc. por arrastre.
Consecuencia: Tal incremento pasa a pertenecer a los dueños de dichos predios por accesión
[Art. 366 CC] Pertenece a los dueños de las heredades confinantes con las riberas de los
ríos el acrecentamiento que aquellas reciben paulatinamente por efecto de la corriente de
las aguas
Situación diferente y en la cual no existe aluvión ni accesión es la de las heredades
confinantes con estanques o lagunas cuyos dueños no adquieren el terreno descubierto por la
disminución natural de las aguas ni pierden tampoco el que éstas inundan en las crecidas
extraordinarias. [Art. 367 CC] Los dueños de las heredades confinantes con estanques o
lagunas no adquieren el terreno descubierto por la disminución natural de las aguas, ni
pierden el que éstas inundan en las crecidas extraordinarias
2.− AVULSIÓN
157
Situación: Aportación a los predios ribereños de porciones de terreno o de árboles arrancados
procedentes de otros por la violencia de las aguas.
Consecuencias:
TIERRA
− La porción conocida de terreno que las aguas hayan transportado siguen perteneciendo a
su dueño, por tanto NO hay accesión, PERO, la Doctrina entiende que debe establecerse un
plazo para resolver la situación, que por analogía del artículo 369, fija en un mes para poder
reclamarlo, existiendo accesión transcurrido el mismo. [Art. 368 CC] Cuando la corriente de
un río, arroyo o torrente segrega de una heredad de su ribera una porción conocida de
terreno y lo transporta a otra heredad, el dueño de la finca a que pertenecía la parte
segregada conserva la propiedad de ésta
− La porción de terreno no conocida será adquirida por accesión por el dueño del predio
donde haya quedado depositada, así lo entiende la Doctrina sensu contrario del [Art. 368 CC]
ÁRBOLES
− Los árboles (interpretación amplia entendiendo árbol como cualquier tipo de vegetación)
arrancados y transportados por las corrientes de las aguas pertenecen al propietario del terreno
al que fueron a parar si no se reclaman por el antiguo dueño, caso en el que se tendrán que
abonar los gastos ocasionados por recogerlos y ponerlos en lugar seguro [Art. 369 CC] Los
árboles arrancados y transportados por la corriente de las aguas pertenecen al propietario
del terreno adonde vayan a parar, si no lo reclaman dentro de un mes los antiguos dueños.
Si éstos lo reclaman, deberán abonar los gastos ocasionados en recogerlos o ponerlos en
lugar seguro
3.− MUTACIÓN DEL CAUCE
Situación: Variación del curso de las aguas de un río, desviándose del terreno que hasta
entonces ocupaban y anegando otras tierras.
Consecuencias:
CAUCE ANTIGUO
− Pertenecerá por accesión a los dueños de los terrenos ribereños en toda la longitud
respectiva a cada uno.
Si el cauce separaba dos heredades de distinto dueño, la nueva línea divisoria correrá
equidistante de una y otra.
[Art. 370 CC] Los cauces de los ríos, que quedan abandonados por variar naturalmente el
curso de las aguas, pertenecen a los dueños de los terrenos ribereños en toda la longitud
respectiva a cada uno. Si el cauce abandonado separaba heredades de distintos dueños, la
nueva línea divisoria correrá equidistante de unas y otras
CAUCE NUEVO
− Si se abre en terreno privado, pasa a ser de dominio público. Pero el dueño de la heredad lo
158
recuperará siempre que las aguas vuelvas a dejarlo en seco, ya sea naturalmente ya por
trabajos legalmente autorizados.[Art. 372 CC] Cuando en un río navegable y flotable,
variando naturalmente de dirección, se abre un nuevo cauce en heredad privada, este cauce
entrará en el dominio público. El dueño de la heredad lo recobrará siempre que las aguas
vuelvan a dejarlo en seco, ya naturalmente, ya por trabajos legalmente autorizados al efecto
*Esta materia está afectada por la Ley de Aguas de 20 de Julio de 2001, principalmente
el [Art. 8] Las situaciones jurídicas derivadas de las modificaciones naturales de los
cauces se regirán por lo dispuesto en la legislación civil. En cuanto a las modificaciones
que se originen por las obras legalmente autorizadas se estará a lo establecido en la
concesión o autorización correspondiente*
4.− FORMACIÓN DE ISLA
Situación: Formación de isla. El Código Civil contempla tres supuestos diferentes, pero
únicamente el plasmado en el Art. 373 es un caso de accesión.
1.− [Art. 371 CC] Las islas que se forman en los mares adyacentes a las costas de España
y en los ríos navegables y flotables, pertenecen al Estado
2.− Supuesto de accesión [Art. 373 CC] Las islas que por sucesiva acumulación de
arrastres superiores se van formando en los ríos, pertenecen a los dueños de las márgenes
u orillas más cercanas a cada una, o a los de ambas márgenes si la isla se hallase en medio
del río, dividiéndose entonces longitudinalmente por mitad. Si una sola isla así formada
distase de una margen más que de otra, será por completo dueño de ella el de la margen
más cercana (por analogía al 731 No Navegables o Flotantes)
3.− [Art. 374 CC] Cuando se divide en brazos la corriente del río, dejando aislada una
heredad o parte de ella, el dueño de la misma conserva su propiedad. Igualmente la
conserva si queda separada de la heredad por la corriente una porción de terreno
*Esta materia está afectada por la Ley de Costas de 28 de Julio de 1988*
II. ACCESIÓN INDUSTRIAL O ARTIFICIAL DE MUEBLE A INMUEBLE
Principios que sustentan su Normativa
A.− [Art. 359CC] Todas las obras, siembras y plantaciones se presumen hechas por el
propietario y a su costa, mientras no se pruebe lo contrario Este precepto establece una
presunción iuris tantum, siendo necesario probar lo contrario para que operen las normas de
accesión.
B.− Principio superficies solo cedit, fundamentado en que el suelo es la cosa principal y el
derecho de propiedad sobre el mismo se extiende a lo construido, sembrado o plantado en el
mismo, que será lo accesorio. [Art. 358 CC] Lo edificado, plantado o sembrado en predios
ajenos, y las mejoras o reparaciones hechas en ellos, pertenecen al dueño de los mismos con
sujeción a lo que se dispone en los artículos siguientes
C.−deber de indemnización variable en función de la existencia de buena o mala fe.
**Estas normas serán de aplicación en tanto no exista una norma específica aplicable, por
ejemplo plantaciones hechas por usufructuarios, y siempre a salvo de la autonomía privada de
159
las partes**
1.− CONSTRUCCIÓN EN SUELO PROPIO CON MATERIALES AJENOS
Situación: El propietario del suelo hace por si (directamente) o por medio de otro (al que se
lo encomienda), plantaciones, construcciones y obras con materiales ajenos.
Consecuencias:
A) El propietario del suelo adquiere por accesión el todo resultante de acuerdo con el [Art.
358 CC] debiendo:
−Si actuó de buena de, abonar el valor de los materiales al dueño de éstos.
− Si actuó de mala fe, abonar el valor de los materiales y además indemnizar los daños y
perjuicios causados
B) No habrá accesión si el dueño de los materiales los retira, derecho que puede ejercer
siempre y cuando no menoscabe la obra construida o perezcan plantaciones, construcciones u
obras ejecutadas. [Art. 360 CC] El propietario del suelo que hiciere en él, por sí o por otro,
plantaciones, construcciones u obras con materiales ajenos, debe abonar su valor; y, si
hubiere obrado de mala fe, estará además obligado al resarcimiento de daños y perjuicios.
El dueño de los materiales tendrá derecho a retirarlos sólo en el caso de que pueda hacerlo
sin menoscabo de la obra construida, o sin que por ello perezcan las plantaciones,
construcciones u obras ejecutadas
2.− CONSTRUCCIONES EN SUELO AJENO CON MATERIALES PROPIOS
Situación: El propietario de los materiales lleva a cabo una construcción, plantación o
siembra en suelo ajeno.
Consecuencias:
A) Si el sujeto que edificó, sembró o plantó actuó de buena fe, el propietario del suele tiene
un derecho de opción [Art. 361 CC] El dueño del terreno en que se edificare, sembrare o
plantare de buena fe, tendrá derecho a hacer suya la obra, siembra o plantación, previa la
indemnización establecida en los artículos 453 y 454 o a obligar al que fabricó o plantó a
pagarle el precio del terreno, y al que sembró, la renta correspondiente entre:
−Adquirir por accesión la propiedad del todo resultante debiendo abonar la indemnización
prevista para un poseedor de buena fe [Art. 453 y 454 CC]
[Art. 453 CC] Los gastos necesarios se abonan a todo poseedor; pero sólo el de buena fe
podrá retener la cosa hasta que se le satisfagan.
Los gastos útiles se abonan al poseedor de buena fe con el mismo derecho de retención,
pudiendo optar el que le hubiese vencido en su posesión por satisfacer el importe de los
gastos, o por abonar el aumento de valor que por ellos haya adquirido la cosa
[Art. 454 CC] Los gastos de puro lujo o mero recreo no son abonables al poseedor de
buena fe; pero podrá llevarse los adornos con que hubiese embellecido la cosa principal si
no sufriere deterioro, y si el sucesor en la posesión no prefiere abonar el importe de lo
gastado
160
−Evitar la accesión obligando al que fabrica o planta a abonarle el precio del terreno y al que
sembró la renta correspondiente.
B) Si el sujeto que edificó, sembró o plantó actuó de mala fe, el propietario puede:
−Adquirir el todo resultante por accesión, sin obligación de abonar indemnización alguna
[Art. 362 CC] El que edifica, planta o siembra de mala fe en terreno ajeno, pierde lo
edificado, plantado o sembrado, sin derecho a indemnización
−Evitar la accesión exigiendo la demolición de la obra o arrancamiento de la plantación o
siembra a costa del que los hizo, volviendo las cosas a su estado primitivo [Art. 363 CC] El
dueño del terreno en que se haya edificado, plantado o sembrado con mala fe puede exigir
la demolición de la obra o que se arranque la plantación y siembra, reponiendo las cosas a
su estado primitivo o a costa del que edificó, plantó o sembró
C) El supuesto de Mala fe del dueño del suelo y Buena fe del incorporante, no ha sido
contemplado por el Código civil, y la solución a dicho supuesto ha sido objeto de distintas
posturas doctrinales, así:
−Que el dueño del suelo pierda éste o, por lo menos, que adquiera el incorporante el derecho
a usarlo sin pagar nada por él, mientras subsistan la edificación o la plantación o se recoja la
cosecha de lo sembrado.
− Imponerle al dueño del sueño el pago del valor de lo incorporado y los daños y perjuicios
causados.
D) Si ambos sujetos han actuado de mala fe, los derechos de uno y otro serán los mismos que
si hubiese procedido de buena fe.
− Se entiende que el dueño del sueño ha actuado de mala fe cuando el hecho se hubiese
ejecutado a su vista, ciencia y paciencia y no se hubiese opuesto a ello [Art. 364 CC]
3.− CONSTRUCCIÓN EN SUELO AJENO CON MATERIALES AJENOS
Situación: Un sujeto que lleva a cabo una construcción o plantación en suelo ajeno y con
materiales ajenos.
Consecuencias:
A) El propietario del suelo adquiere por accesión el todo resultante, debiendo responder
subsidiariamente por e valor de los materiales ante el tercero propietario de aquellos, y en
tanto este no haya efectuado de mala fe si el que los empleó no tiene bienes para pagarle.[Art.
365.1 CC] Si los materiales, plantas o semillas pertenecen a un tercero que no ha procedido
de mala fe, el dueño del terreno deberá responder de su valor subsidiariamente y en el solo
caso de que el que los empleó no tenga bienes con que pagar()
B) Si no hay accesión porque el propietario ha exigido la demolición de la obra o que se
arranque la plantación o siembra, el tercero dueño de los materiales podrá reclamar en base al
artículo 1902 una indemnización sólo contra quien los utilizó. [Art. 365.2 CC] No tendrá
lugar esta disposición si el propietario usa del derecho que le concede el artículo 363
III. ACCESIÓN DE MUEBLE A MUEBLE
161
PRINCIPIOS
1.− Principio accesorium sequitur principale (lo accesorio sigue a lo principal, que se
encuentra plasmado en el [Art. 375 CC], aunque no esté establecido como un precepto
general. Cuando dos cosas muebles, pertenecientes a distintos dueños, se unen de tal
manera que vienen a formar una sola sin que intervenga mala fe, el propietario de la
principal adquiere la accesoria, indemnizando su valor al anterior dueño
2.− Deber de indemnización variable en función de la existencia de buena o mala fe
** El régimen establecido en el Código Civil se aplica subsidiariamente a los que las partes
hayan pactado **
1.− UNIÓN O ADJUNCIÓN
Situación: Dos cosas muebles pertenecientes a distintos dueños se unen de tal manera que
vienen a formas una sola cosa inseparable sin menoscabo de sus componentes
Consecuencias:
Buena Fe
−Del dueño de la cosa principal. Éste adquiere por accesión la cosa accesoria, indemnizando
su valor al dueño anterior.
− Del dueño de la cosa accesoria, se rige por el principio rector de la accesión de que pierde la
propiedad en beneficio del sueño principal, siendo indemnizado por su valor [Art. 375.1 CC]
Respecto a la Buena Fe, concreta el [Art. 379.3 CC] Si cualquiera de los dueños ha hecho
la incorporación a vista, ciencia y paciencia y sin oposición del otro, se determinarán los
derechos respectivos en la forma dispuesta para el caso de haber obrado de buena fe
Mala Fe
− Del dueño de la cosa accesoria. Pierde la cosa y tiene que indemnizar al dueño de la
principal por los perjuicios causados.
− Del dueño de la cosa principal. Puede optar entre
− Que haya accesión para el sueño de la principal, pero siéndole abonado el valor de la
accesoria.
− Evitar la accesión separando la cosa accesoria de la principal, aunque esta se destruya.
*En ambos supuestos tendrá derecho a la indemnización por daños y perjuicios*
Respecto al incumplimiento del deber de restitución del valor de la cosa (independientemente
de la que corresponda ex Art. 1902), aclara el [Art. 380CC] (aplicable en general), que:
Siempre que el dueño de la materia empleada sin su consentimiento tenga derecho a
indemnización, puede exigir que ésta consista en la entrega de una cosa igual en especie y
valor, y en todas sus circunstancias, a la empleada, o bien en el precio de ella, según
tasación pericial
162
Si ambos sujetos han actuado de mala fe, los derechos de uno y otro serán los mismos que si
hubiesen procedido de buena fe.
No va a haber accesión en dos casos concretos
− En el establecido en el [Art. 378.1 CC] Cuando las cosas unidas pueden separarse sin
detrimento, los dueños respectivos pueden exigir la separación
− En el establecido en el[Art. 378.2 CC] Sin embargo, cuando la cosa unida para el uso,
embellecimiento o perfección de otra, es mucho más preciosa que la cosa principal, el
dueño de aquélla puede exigir su separación, aunque sufra algún detrimento la otra a que
se incorporó
Los criterios para determinar cuál es la cosa principal y cuál la accesoria vienen determinados
por los artículos 376 y 377 del código Civil.
[Art. 376 CC] Se reputa principal, entre dos cosas incorporadas, aquélla a que se ha unido
otra por adorno, o para su uso o perfección
[Art. 377 CC] Si no puede determinarse por la regla del artículo anterior cuál de las dos
cosas incorporadas es la principal, se reputará tal el objeto de más valor, y entre dos objetos
de igual valor, el de mayor volumen.
En la pintura y escultura, en los escritos, impresos, grabados y litografías, se considerará
accesoria la tabla, el metal, la piedra, el lienzo, el papel o el pergamino.
**La Doctrina hace prevalecer este segundo criterio, sin embargo, cunado la cosa puesta al
servicio de otra para su adorno o su perfección tenga mayor valor, la doctrina matiza que este
supuesto es más cercano a la especificación que la unión o la adjudicación, y en consecuencia
es considerada la remisión al artículo 383 CC.
2.− MEZCLA O CONMIXTIÓN
Situación: Unión de varias cosas muebles de igual o diferente especie de tal modo que éstas
ya ni se distinguen ni pueden separarse.
Consecuencias:
Buena fe del sujeto que obró. Éste hará suya la obra indemnizando el valor de la materia al
dueño. [Art. 383.1 CC] El que de buena fe empleó materia ajena en todo o en parte para
formar una obra de nueva especie, hará suya la obra, indemnizando el valor de la materia
al dueño de ésta
PERO!!! Si la materia tiene un valor superior al de la obra, el sueño de aquella puede optar
por que el que obró haga suya la cosa indemnizándole el valor de la materia [Art. 383.2 CC]
Si ésta es más preciosa que la obra en que se empleó o superior en valor, el dueño de ella
podrá, a su elección, quedarse con la nueva especie, previa indemnización del valor de la
obra, o pedir indemnización de la materia.
Mala fe del sujeto que obró. El dueño de la materia puede optar por:
− Quedarse sin la nueva especie sin indemnización.
163
− Exigir el valor de la materia más una indemnización por los daños causados.
[Art. 383.3 CC] Si en la formación de la nueva especie intervino mala fe, el dueño de la
materia tiene el derecho de quedarse con la obra sin pagar nada al autor, o de exigir de
éste que le indemnice el valor de la materia y los perjuicios que se le hayan seguido
Mala fe del sueño de la materia. Perderá aquella.
Si ambos sujetos han actuado de mala fe, los derechos de uno y otro serán los mismos que si
hubieran actuado de buena fe.
24.4 LA ACCESIÓN INVERTIDA
Situación
Construcción extralimitada, es decir, el dueño de un terreno construye en él, pero invade
parcialmente el terreno limítrofe, por tanto construye parte en terreno propio y parte en
terreno ajeno.
Estos supuestos de hecho carecen de un precepto concreto (sería inadecuada la aplicación del
361) aplicable, existiendo al respecto una auténtica laguna legal, que ha sido, sin embargo,
resuelta por le Tribunal Supremo manteniendo una doctrina que hoy día es clara y reiterada
respecto a la resolución de dichas situaciones, basada en la ponderación de los intereses en
juego y aplicación de posprincipio que se deducen del conjunto normativo dedicado a la
accesión. La primera sentencia del Tribunal Supremo que mantuvo esta idea fue de 30 de
Junio de 923, y la primera que estudió detalladamente el tema de 31 de Mayo de 1949.
La acción implica que el suelo será considerado lo accesorio y lo construido lo principal,
adquiriendo el dueño de la construcción (por accesión invertida) la propiedad del suelo,
teniendo, eso sí, que abonar el valor del terreno invadido y los daños y perjuicios causados
(Art. 11902 responsabilidad extracontractual o Art. 3.2 principio de equidad)
**La Accesión Inversa quiebra el Principio Superficies solo cedit**
¿Qué requisitos deben concurrir?
1.− Existencia de una Invasión Parcial del terreno limítrofe a aquel donde se realiza la mayor
parte de la construcción (no puede ser la extensión invadida superior a la construida en el
propio terreno)
164
2.− Que la invasión haya sido llevada a cabo de Buena Fe
3.− Que la construcción resulte un todo indivisible.
4.− Que el valor del edificio exceda al del terreno ajeno parcialmente invadido.
5.− Inexistencia de relaciones contractuales entre constructor y dueño del suelo parcialmente
invadido.
**Resulta inaplicable la doctrina de la accesión invertida si el propietario del suelo invadido
se opone en cualquier momento inicial de la construcción
Por el contrario, se aplicará si el dueño del terreno deja hacer y no se opone hasta que se
encuentra finalizada la construcción
La Doctrina y Jurisprudencia del Tribunal Supremo sólo se aplicará en aquellos supuestos
donde haya existido buena fe, por ello en el caso de concurrir mala fe del sujeto que ha
extralimitado su terreno al construir, deberán aplicarse posprincipios de los artículos 361.2 y
361.3 en virtud de lo cual el dueño del terreno puede optar por:
a) Exigir el pago del terreno invadido.
b) Exigir la demolición de la cosa construida sin derecho a indemnización.
En ambos casos puede exigir una indemnización por daños y perjuicios. Si concurriese en
ambos sujetos la mala fe, cabría una aplicación de la doctrina general de la construcción
extralimitada por analogía de la situación del artículo 364 CC.
25. LA TUTELA JURÍDICA DE LA PROPIEDAD
25.1 INDICACIONES GENERALES
El derecho de propiedad, en cuando derecho subjetivo, puede no ser respetado, y el
ordenamiento jurídico prevé para ello un general sistema de protección íntegro (es decir,
frente a cualquier tipo de violación o perturbación de aquella)
Esta protección se consigue, esencialmente, mediante el ejercicio de acciones (derecho de
poder acudir a un tribunal para defender los derechos propios), los cuales, a pesar de ser del
Derecho Público Procesal, (derecho a la tutela jurisdiccional), han sido siempre objeto de
atención y análisis en los capítulos de cierre al estudio del derecho de propiedad por los
civilistas.
En nuestro derecho procesal no se exige identificar la acción que se ejercita, ni darlo un
nombre concreto, pero aún así, se enumeran como las acciones más típicas (que no únicas) de
protección de la propiedad los siguientes:
1.− Como paradigma, la denominada ACCIÓN REIVINDICATORIA
2.− Junto a ella, como acciones menores dirigidas a encauzar otros posibles intereses del
propietario distintos del de recuperar la cosa del que indebidamente lo tiene:
a.− ACCIÓN DECLARATIVA DE DOMINO
165
b− ACCIÓN NEGATORIA
c− ACCIÓN AD ESIDENDUN
d− ACCIÓN DE DESLINDE Y AMOJONAMIENTO (lecc. 22)
Estas últimas no son exclusivas del propietario, así como la Acción Reivindicatoria, que sí
que lo es.
Desde el punto de vista del cauce procesal, habrá que acudir para poder concretarlo ala LEC
1/2000 de 7 de Enero (a partir del 29 de Junio entra una nueva versión)
25.2 LA ACCIÓN REIVINDICATORIA
CONCEPTO
Es la acción del propietario NO Poseedor con derecho a poseer la cosa para que le sea
restituida por el poseedor que no tiene derecho a poseer.
Se encuentra plasmada en el [Art. 348.2 CC] El propietario tiene acción contra el tenedor y
el poseedor de la cosa para reivindicarla Este precepto ha sido también objeto de crítica por
parte de la Doctrina, calificándolo de Insuficiente e Inexacto.
Insuficiente: En tanto se refiere sólo y parcamente a una de las posibles acciones que el
propietario puede ejercitar para proteger su derecho.
Inexacto: En cuanto al reconocer únicamente la Acción Reivindicatoria, parece omitir la
posibilidad de otro tipo de acciones que indudablemente está incluidas en la protección de la
propiedad
Ante tal parquedad normativa, ha sido la jurisprudencia quien ha puntualizado de forma
continuada y constante el alcance, extensión y requisitos del ejercicio de la Acción
Reivindicatoria.
NATURALEZA JURÍDICA
Es una Acción Real, ejercitable Erga Omnes y Declarativa de Condena.
REQUISITOS
DEMANDANTE (legitimación activa)
1.− El demandante tiene que ser el Propietario NO Poseedor.
2.− El demandante debe probar ser titular del derecho de propiedad, es decir, que adquirió tal
derecho antes de ejercitar la acción, sin necesidad, eso sí, de demostrar que la ha adquirido, le
sigue perteneciendo, ya que se presume que sigue siendo propietario salvo prueba en
contrario.
3.− Si la adquisición fue originaria, el demandante deberá probar el acto por el que adquirió
sin más.
166
4.− Si la adquisición fue derivativa, ante la dificultad que la prueba del dominio suponía en
determinadas situaciones y determinados bienes, llegando a denominarse probatio diabólica,la
Doctrina y la Jurisprudencia han suavizado este requisito, exigiendo la prueba del dominio,
pero aceptando para ello cualquier medio admitido en derecho (por tanto, no necesariamente
un título formal y/o escrito) entre los que se acepta la prueba de una posesión continuada
durante posplazos de tiempo necesarios para la usucapión.
5.− Asimismo, la prueba de la titularidad dominical se ve facilitada, en el caso de los bienes
muebles, por el [Art. 464 CC] y, en el caso de los bienes inmuebles, por el [Art. 38.1 LH],
que establece la presunción de propietario a favor del titular inscrito.
DEMANDADO (legitimación pasiva)
1.− Ha de ser el poseedor actual de la cosa reivindicada.
2.− El demandado ha de NO tener derecho a poseer por no existir una relación obligacional ni
un derecho real que lo faculte para ello.
3.− La prueba de que posee el derecho es a caro del reivindicante (demandante), pero será el
poseedor el que deberá, en su caso, probar que posee con derecho a ella.
COSA
1.− Identificación: La cosa mueble o inmueble objeto de reivindicación debe ser concreta y
determinada, es decir, identificada plenamente de modo que pueda ser señalada y reconocida.
2.− Identidad_ La cosa mueble o inmueble reivindicada, cuya propiedad ha probado el
demandante, debe ser la misma que se reivindica al demandado.
Supuestos de Irreivindicabiliad
Artículo 461.1 respecto a los bienes muebles La posesión de la cosa mueble no se entiende
perdida mientras se halle bajo el poder del poseedor, aunque éste ignore accidentalmente
su paradero
Artículo 34 LH respecto a los bienes inmuebles El tercero que de buena fe adquiera a título
oneroso algún derecho de persona que en el Registro aparezca con facultades para
transmitirlo, será mantenido en su adquisición, una vez que haya inscrito su derecho,
aunque después se anule o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten en
el mismo Registro
Supuestos de Reivindicabilidad Especiales
El objetivo de esta acción es la protección del derecho de propiedad frente a la mayor
perturbación que puede sufrir el propietario, es decir, una perturbación total, esto es, ser
privado de la cosa objeto de su propiedad. En base a ello, los efectos básicos es esta acción
son:
1.− Declaración del derecho de propiedad del reivindicante sobre la cosa.
2.− Condena al demandado a restituir la cosa al demandante, la cual deberá serle entregada
con sus accesiones y frutos (Artículos 451 y siguientes liquidación del estado posesorio)
167
3.− Todas aquellas indemnizaciones que procedan en el caso concreto.
25.3 ACCIÓN DECLARATIVA DE DOMINIO
La Doctrina y la jurisprudencia estiman que esta acción encuentra su apoyo legal en el [Art.
348 CC] La propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa, sin más limitaciones
que las establecidas en las leyes.
El propietario tiene acción contra el tenedor y el poseedor de la cosa para reivindicarla
CONCEPTO
Es una acción cuyo objeto es simplemente la obtención de la declaración judicial del derecho
de propiedad del demandante.
REQUISITOS
Son los mismos que los exigidos en la Acción Reivindicatoria respecto al demandante, y a la
cosa, pero no en lo referido al demandado, el cual no es necesario que sea el poseedor actual
(aunque nada impide que lo sea), en tanto no se solicita la restitución de la cosa, estando
legitimado pasivamente así todo sujeto que niegue o no acepte la titularidad dominical del
demandante.
Esta acción se configura como meramente declarativa.
25.4 LA ACCIÓN NEGATORIA
Ni en Código Civil ni la Ley de Enjuiciamiento Civil hacen referencia a esta acción, pero su
existencia es aceptada por la Jurisprudencia y la Doctrina.
CONCEPTO
Es una acción cuyo objeto consiste en conseguir la declaración de que la cosa NO ESTÁ
cometida a un derecho real del demandado, y en su casi, se haga cesar el pretendido ejercicio
del mismo.
REQUISITOS
DEMANDANTE
1.− El propietario debe probar su derecho de propiedad en los mismo términos que en la
Acción Reivindicatoria, pero no que ésta es libre, porque ello se presume (la propiedad se
presume libre)
2.− Debe probar también la perturbación que el demandado hace en la cosa, salvo que ésta no
exista y el demandante pretenda únicamente que se declare que sucosa no está sujeta a
determinado derecho real ajeno.
DEMANDADO
1.− Tiene que ser el sujeto que perturba parcialmente el derecho de propiedad mediante el
ejercicio de un supuesto ius in re aliena, o, si se ejercita la acción como meramente
declarativa, el que alega la titularidad de ese derecho real limitado.
168
2.− Debe probar la existencia del ius in re aliena, la existencia del derecho real discutido.
EFECTOS
La Acción Negatoria tiene por objeto la defensa de un derecho de propiedad frente a una
perturbación, pudiendo ejercitarse:
1.− Como Declarativa de Condena
a) Declaración de que el derecho de propiedad el demandante no se haya sujeto al pretendido
derecho real limitado del demandante
b) Condena al demandado a cesar en la perturbación que implicaba el ejercicio del pretendido
derecho real limitado.
c) Deber de indemnización por los daños y perjuicios causados.
2.− Como Declarativa
a) Declaración de que el derecho de propiedad el demandante no se haya sujeto al pretendido
derecho real limitado del demandante
25.5 LA ACCIÓN AD EXHIBENDUM
CONCEPTO
Es una acción preparatoria de otras, y su objeto es solicitar la exhibición de una cosa mueble
para cerciorarle de que está poseída por quien se cree y poder proceder contra él la acción que
se pretenda entablar. [Art. 256.1.2º LEC] () Mediante solicitud de que la persona a la que se
pretende demandar exhiba la cosa que tenga en su poder y a la que se haya de referir el
juicio ()
LOS DERECHOS REALES LIMITADOS
27. EL USUFRUCTO, EL USO Y LA HABITACIÓN
27.1 EL DERECHO DE USUFRUCTO: CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO
REGULACIÓN
Artículos 467 a 522 CC. Nuestro Código Civil ofrece un concepto legal de usufructo en su
[Art. 467 ], del cual se ha afirmado procede de la fórmula original del jurisconsulto Paulo,
con alguna matización (usufructus est ius alienis rebus utendi, fruendi salva rerum
substantia) El usufructo da derecho a disfrutar los bienes ajenos con la obligación de
conservar su forma y sustancia, a no ser que el título de su constitución o la ley autoricen
otra cosa El usufructo da derecho a disfrutar los bienes ajenos con la obligación de conservar
su forma, su sustancia, a no ser que el título constitutivo o la ley autoricen otra cosa.
CARACTERES
La naturaleza jurídica del usufructo viene determinada por los siguientes caracteres:
169
1.− Es un Derecho Real Limitado independiente. Ante la doctrina justinianea y romanista,
que consideró el usufructo como un tipo de servidumbre que denominaban personal, hoy en
día nuestro Código lo configura como un derecho independiente.
2.− Es el paradigma de los Derechos Reales sobre cosa ajena de goce y disfrute, esto es,
atribuye a su titular un poder directo sobre cosa ajena ejercitable frente a cualquiera, aunque
tal poder se reduzca al uso y disfrute de ella.
3.− Es limitativo del derecho de propiedad. Al recaer sobre cosa ajena, entraría en
reconocimiento de que la propiedad la ostenta otra persona, quedando ésta limitada de tal
forma que se habla de nuda propiedad en tanto se ve privada durante algún tiempo del uso y
disfrute de la cosa.
4.− Es un derecho de carácter temporal. De no ser así, el derecho de propiedad quedaría
privado absolutamente de contenido, por ello, el código Civil limita la duración del mismo,
siendo distinta la duración según se trate de usufructo de persona física o jurídica. Dicha
temporalidad implica que, llegado el momento, el usufructuario deberá restituir la cosa
usufructuada al nudo propietario, no siendo por ello extraño la exigencia de la conservación
de la misma.
5.− Es un derecho transmisible, cualidad esta que se puede aplicar a la mayor parte de los
derechos reales, aunque no a todos, por ejemplo al derecho de Habitación [Art. 525 CC].
Esta transmisión puede ser tanto a título oneroso como gratuito.
27.2 PRINCIPIO SALVA RERUM SUBSTANTIA
Este principio establece la obligación del usufructuario de conservar la forma y la sustancia
de la cosa objeto de usufructo, pero en nuestro Código Civil, este principio tiene dos
excepciones, establecidas en el inciso final del [Art. 467 CC] ()a no ser que el título de su
constitución o la ley autoricen otra cosa.
A) DISPENSA LEGAL
La dispensa legal nos sitúa básicamente ante el usufructo de cosas consumibles, deteriorables
y el usufructo de minas.
1.− Usufructo de Cosas Consumibles
Es también denominado Cuasiusufructo, recogido en el [Art. 482 CC] Si el usufructo
comprendiera cosas que no se puedan usar sin consumirlas, el usufructuario tendrá
derecho a servirse de ellas con la obligación de pagar el importe de su avalúo al terminar el
usufructo, si se hubiesen dado estimadas. Cuando no se hubiesen estimado, tendrá el
derecho de restituirlas en igual cantidad y calidad, o pagar su precio corriente al tiempo de
cesar el usufructo. La Doctrina ha adoptado dos posturas respecto a este tipo de usufructo:
♦ La Doctrina tradicional considera o afirma que en este tipo de usufructo existe una verdadera
transferencia de la propiedad
♦ Otra postura defiende que nos encontramos antes un verdadero usufructo mientras no se
consuman las cosas
(No es muy corriente en la practica)
170
2.− Usufructo de Cosas Deteriorables
Está plasmado en el [Art. 481 CC] Si el usufructo comprendiera cosas que sin consumirse
se deteriorasen poco a poco por el uso, el usufructuario tendrá derecho a servirse de ellas
empleándolas según su destino, y no estará obligado a restituirlas al concluir el usufructo
sino en el estado en que se encuentren; pero con la obligación de indemnizar al propietario
del deterioro que hubieran sufrido por su dolo o negligencia Esta regulación ha sido
criticada por su pretensión de crear una categoría intermedia entre el usufructo de cosas
consumibles y no consumibles, así como por la falta de concreción de qué debe entenderse
por deterioro, y la convicción de que, de una manera u otra, todas las cosas sufren deterioros
mediante el uso continuado.
3.− Usufructo de Minas
[Art. 476 CC] No corresponden al usufructuario de un predio en que existen minas los
productos de las denunciadas, concedidas o que se hallen en laboreo al principiar el
usufructo, a no ser que expresamente se le concedan en el título constitutivo de éste, o que
sea universal.
Podrá, sin embargo, el usufructuario extraer piedras, cal y yeso de las canteras para
reparaciones u obras que estuviere obligado a hacer o que fueren necesarias
B) DISPENSA POR ACUERDO DE LAS PARTES
La Doctrina convencional integra lo que se denomina Usufructo de Disposición, que es aquél
que permite al usufructuario disponer de la misma cosa usufructuada sin obligarse a restituirla
al final del usufructo. Respecto a este tipo de usufructo, ha habido grandes debates doctrinales
sobre si esa facultad de disposición desnaturaliza y excluye la verdadera naturaleza del
usufructo, o si es una mera yuxtaposición de un poder dispositivo al derecho de usufructo.
Ésta última posición es la seguida por la mayoría de la doctrina y la jurisprudencia del
Tribunal Supremo, afirmando por tanto que nos encontramos ante un usufructo al que se
agrega una especial y extraordinaria legitimación al usufructuario para disponer en la medida,
manera, modo y condiciones que se establezcan en el título constitutivo del usufructo,
teniendo que aplicarse en el resto las normas propias del usufructo, que prevalecerán como
sustrato de la facultad de disposición.
Ante el problema que plantea el conciliar este tipo de usufructo con la obligación de
conservación de la sustancia de la cosa y forma, parte de la Doctrina la salva o la concilia
afirmando que, en todo caso, si la facultad de disposición no se llega a ejercitar, el usufructo
seguirá su vida normal, y tendrá que volver la cosa usufructuada al nudo propietario al final
del mismo.
171
No son extraños en la práctica los casos de disposición respecto a determinadas personas o
estados de necesidad.
27.3 CONSTITUCIÓN DEL USUFRUCTO
El [Art. 468 CC] establece las formas de constitución del usufructo, que son 3: El usufructo
se constituye por la ley, por la voluntad de los particulares manifestada en actos entre vivos
o en última voluntad, y por prescripción
1.− POR LEY: El paradigma hoy en día de los usufructos legales es el ordenado legalmente
a favor del cónyuge viudo. Tras la reforma del Código Civil en 1981, desapareció otro de los
grandes ejes de este tipo de usufructo, que era el usufructo paterno sobre los bienes de los
menores que estaban sujetos a patria potestad, quedando así hoy en día como única
materialización de los usufructos constituidos por ley el usufructo vidual o viudal.
2.− POR VOLUNTAD DE LAS PARTES: Atendiendo a su origen podemos distinguir:
a) Inter Vivos: Acuerdos establecidos entre vivos. Puede llevarse a cabo a través de cualquier
acto o contrato a título oneroso o gratuito, existiendo libertad de forma [Art. 1278 y 1280
CC] En este tipo de constitución pueden existir distintas modalidades, así:
− El constituyente puede mantener la nuda propiedad y transmitir el usufructo.
−El constituyente puede transmitir la nuda propiedad y transmitir el usufructo.
−Pude quedarse o reservarse el usufructo y transmitir la nuda propiedad.
b) Mortis Causa: Es la modalidad más frecuente donde el constituyente necesita la capacidad
para testar (Art. 662 y 663 CC) y que se observen los requisitos ad solemnitatem establecidos
para los testamentos (Art. 667 y ss. CC)
Dicha atribución se puede hacer a título de heredero o legatario, es decir, puede dejar la nuda
propiedad inherencia y el usufructo en legado o a la inversa. En definitiva, lo que sucede es
que el causante ordena la sucesión atribuyendo a alguna persona el goce y disfrute de un bien
cuya nuda propiedad atribuye a otro.
Respecto al Mortis Causa e Inter Vivos, el título constitutivo será lo que rija principalmente el
usufructo, y determinará la extensión del mismo, teniendo el articulado del Código una
función supletoria y dispositiva, tal como se plasma en el [Art. 470 CC] Los derechos y las
obligaciones del usufructuario serán los que determine el título constitutivo del usufructo;
172
en su defecto, o por insuficiencia de éste, se observarán las disposiciones contenidas en las
dos secciones siguientes
Por título constitutivo, debemos entender el acto, contrato o hecho que genere o cree la
relación de usufructo. Estamos por tanto haciendo referencia a un título constitutivo material,
no formal (escritura pública).
3.− POR PRESCRIPCIÓN: A falta de una regulación específica, se tendrá que acudir a la
regulación general de los artículos 1930 y siguientes del Código Civil. Éste requiere que el
usucapiente posea el bien a título de usufructo durante el plazo correspondiente a la usucapión
ordinaria o extraordinaria según exista o no justo título y buena fe. Este es un modo poco
frecuente de constitución.
27.4 SUJETOS Y OBJETO
[Art. 469 CC] Podrá constituirse el usufructo en todo o parte de los frutos de la cosa, a
favor de una o varias personas, simultánea o sucesivamente, y en todo caso desde o hasta
cierto día, puramente o bajo condición. También puede constituirse sobre un derecho,
siempre que no sea personalísimo o intransmisible
SUJETOS
Nudo Propietario: Como está llevando a cabo un acto de disposición, es necesario que
ostente dicha facultad y la libre disponibilidad del bien objeto de usufructo.
Usufructuario: No existe una norma especial sobre su capacidad, por tanto, según la fuente
de constitución, la capacidad será una u otra.
Puede ser usufructuario tanto las personas físicas, respecto a las cuales la duración suele ser
vitalicia [Art. 513.1 CC] El usufructo se extingue:
1. Por muerte del usufructuario.
2. Por expirar el plazo por que se constituyó, o cumplirse la condición resolutoria
consignada en el título constitutivo.
3. Por la reunión del usufructo y la propiedad en una misma persona.
4. Por la renuncia del usufructuario.
5. Por la pérdida total de la cosa objeto del usufructo.
6. Por la resolución del derecho del constituyente.
7. Por prescripción
como las jurídicas, donde el límite temporal para el usufructo es de 30 años [Art. 515 CC]
No podrá constituirse el usufructo a favor de un pueblo, Corporación o Sociedad por más
de treinta años ()
La condición de usufructuario puede ser ostentada por una única persona o por varias,
existiendo en este caso los denominados usufructos múltiples, los cuales pueden plantearse,
además, de forma sucesiva o simultánea.
1.− USUFRUCTOS SIMULTÁNEOS: Cuando la personas con derecho a usufructo
ostentan conjuntamente dicha titularidad. En este supuesto deben estar vivos, tal como se
desprende del [Art. 521 CC] El usufructo constituido en provecho de varias personas vivas
al tiempo de su constitución, no se extinguirá hasta la muerte de la última que sobreviviere
173
A) En este tipo de usufructos, la primera cuestión que se plantea es sobre la duración del
mismo, y en virtud del artículo 521 CC, se imputa un carácter vitalicio al usufructo en
relación con el fallecimiento de aquel de los titulares que falleciese previamente. Esto sería
una norma común, pero cabe otro tipo de regulación.
B) La segunda cuestión que se plantea es qué sucede con la cuota del fallecido primero, La
mayor parte de la doctrina se inclina a favor del acrecimiento de la cuota de los demás
usufructuarios, y no por la incorporación al caudal hereditario del fallecido.
2.− USUFRUCTOS SUCESIVOS: Son aquellos en los que el constituyente designa a varias
personas para que, de forma sucesiva, asuman la condición de usufructuarios.
A falta de una regulación específica, la mayor parte de la doctrina apoya la aplicación por
analogía de las reglas establecidas para las sustituciones fideicomisarias (Art. 781 y ss)
OBJETO
En virtud de lo establecido en el [Art. 469 CC], pueden ser objeto de usufructo:
COSAS
Pueden ser tanto bienes muebles como bienes inmuebles. Estos deben ser susceptibles de
apropiación, transmisibles, susceptibles de uso y disfrute y que estén dentro del comercio de
los hombres. Además, el usufructo puede recaer sobre la cosa en su conjunto o sólo sobre
parte de la misma, así también sobre universalidades (cosas materiales)
La Doctrina considera que también son susceptibles de usufructo las cosas inmateriales, en la
medida de que puedan ser objeto de un derecho de propiedad especial.
DERECHOS
Sólo podrá constituirse un usufructo sobre aquellos derechos que no sean personalísimos e
intransmisibles.
27.5 CONTENIDO DEL USUFRUCTO
[Art. 470 CC] Los derechos y las obligaciones del usufructuario serán los que determine el
título constitutivo del usufructo; en su defecto, o por insuficiencia de éste, se observarán las
disposiciones contenidas en las dos secciones siguientes
Establece claramente que los derechos y obligaciones del usufructuario serán los establecidos
en el título constitutivo, y, en su defecto o por insuficiencia de éste, por lo establecido en el
Código Civil.
DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO
1.− DERECHO DE POSESIÓN (Ius Posidendi)
El usufructuario es poseedor material de la cosa durante el periodo de vigencia del usufructo.
Esta facultad no es contemplada de manera expresa en el Código Civil, pero es algo lógico y
deducible de la regulación de la figura.
174
2.− DERECHO DE APROVECHAMIENTO
A)Facultad o Derecho de Usar, es decir, utilizar la cosa misma.
B) Facultad o Derecho de Disfrutar
1.− FRUTOS: Es usufructuario tiene derecho a percibir todos los frutos, pero no los tesoros
que se encuentren en la finca, respecto del cual es un extraño. [Art. 471 CC] El
usufructuario tendrá derecho a percibir todos los frutos naturales, industriales y civiles, de
los bienes usufructuados. Respecto de los tesoros que se hallaren en la finca será
considerado como extraño Respecto a los frutos, hay que tener en cuenta los artículos 451.2,
451.3, 472,474 y 496 CC.
2.− ACCESIONES: El usufructuario, tal como se plasma en el [Art. 479 CC], extiende su
facultad de goce a cualesquiera utilidades de la cosa, incluso a las accesiones que hubiesen
podido tener lugar con posterioridad al momento constitutivo del usufructo.
C) Facultad o Derecho de Mejorar: Plasmado en el [Art. 487 CC] y que representa una
excepción ala prohibición del enriquecimiento sin causa en el ordenamiento jurídico. El
usufructuario podrá hacer en los bienes objeto del usufructo las mejoras útiles o de recreo
que tuviere por conveniente, con tal que no altere su forma o su sustancia; pero no tendrá
por ello derecho a indemnización. Podrá, no obstante, retirar dichas mejoras, si fuere
posible hacerlo sin detrimento de los bienes
3.− DERECHO DE DISPOSICIÓN
En nuestro ordenamiento jurídico, el derecho de usufructo es negociable y transmisible, lo
cual se pone de manifiesto en el [Art. 480 CC] Podrá el usufructuario aprovechar por sí
mismo la cosa usufructuada, arrendarla a otro y enajenar su derecho de usufructo, aunque
sea a título gratuito; pero todos los contratos que celebre como tal usufructuario se
resolverán al fin del usufructo, salvo el arrendamiento de las fincas rústicas, el cual se
considerará subsistente durante el año agrícola
DERECHOS DEL NUDO PROPIETARIO
1.− Llevar a cabo las reparaciones extraordinarias, e incluso pudiendo llevara cabo las
ordinarias (Art. 50−502 CC) [Art. 500 CC] El usufructuario está obligado a hacer las
reparaciones ordinarias que necesiten las cosas dadas en usufructo.
Se considerarán ordinarias las que exijan los deterioros o desperfectos que procedan del
uso natural de las cosas y sean indispensables para su conservación. Si no las hiciere
después de requerido por el propietario, podrá éste hacerlas por sí mismo a costa del
usufructuario
2.− Hacer obras y mejoras de que sea susceptible la finca usufructuada o nuevas plantaciones
en ella, si fuese rústica, siempre que por tales actos no resultase disminuido el valor del
usufructo ni se perjudique al usufructuario [Art. 503 CC] El propietario podrá hacer las
obras y mejoras de que sea susceptible la finca usufructuada, o nuevas plantaciones en ella
si fuere rústica, siempre que por tales actos no resulte disminuido el valor del usufructo, ni
se perjudique el derecho del usufructuario
3.− También puede enajenar los bienes, es decir, tiene facultad de disposición sin poder, sin
embargo, alterar ni la forma ni la sustancia, ni hacer en ellos nada que perjudique al
175
usufructuario. [Art. 489 CC] El propietario de bienes en que otro tenga el usufructo podrá
enajenarlos, pero no alterar su forma ni sustancia, ni hacer en ellos nada que perjudique
al usufructuario
4.− Puede hipotecar su derecho de nuda propiedad [Art. 107.2 LH] ()La mera propiedad, en
cuyo caso, si el usufructo se consolidare con ella en la persona del propietario, no sólo
subsistirá la hipoteca, sino que se extenderá también al mismo usufructo, como no se haya
pactado lo contrario. ()
5.− Puede imponer sobre la finca usufructuada, sin consentimiento del usufructuario,
servidumbres que no perjudiquen al éste. [Art. 595 CC] El que tenga la propiedad de una
finca, cuyo usufructo pertenezca a otro, podrá imponer sobre ella, sin el consentimiento del
usufructuario, las servidumbres que no perjudiquen al derecho del usufructo
OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO
PREVIAS AL EJERCICIO DEL USUFRUCTO: Se encuentran plasmadas en los artículos
491−496 del Código Civil, y su finalidad es, básicamente, identificar el estado físico de la
cosa objeto de usufructo y garantizar su correcta devolución, en su momento, al nudo
propietario.
1.− Formar Inventario de todos los bienes, haciendo tasar los muebles y describiendo el
estado de los inmuebles con citación del propietario o su legítimo representante.
2.− Prestar una Fianza, comprometiéndose a cumplir las obligaciones que le correspondan,
entendiéndose el término fianza en sentido genérico como equivalente a garantía.
DURANTE EL EJERCICIO DEL USUFRUCTO
1.− Guarda y conservación de la cosa. El usufructuario debe guardar y cuidar la cosa con la
diligencia de un buen padre de familia. [Art. 497 CC] El usufructuario deberá cuidar las
cosas dadas en usufructo como un buen padre de familia
El mal uso NO es causa de extinción del usufructo, pero, si el abuso infiriese un considerable
perjuicio al propietario, éste podrá pedir que se le otorgue la cosa, obligándose a pagar
anualmente el producto líquido de la misma tras deducir los gastos y el premio que se le
asignará por haber llevado a cabo la administración de la cosa.
El usufructuario que diese en arrendamiento su derecho de usufructo, responderá del
menoscabo que sufran las cosas por culpa o negligencia del arrendatario [Art. 498 CC]
2.− El usufructuario tendrá que, como obligación derivada de la anterior, llevar a cabo las
reparaciones ordinarias de la cosa, que son aquellas que exigen los deterioros o desperfectos
que proceden del uso natural de las cosas y que sean indispensables para la conservación de la
misma [Art. 500 CC]
3.− Tiene el usufructuario una obligación de avisar al nudo propietario de la necesidad de
reparaciones extraordinarias [Art. 501 CC]
4.− El usufructuario tiene la obligación de comunicar cualquier acto de un tercero que pueda
lesionar los derechos del nudo propietario, respondiendo él en caso contrario [Art. 511 CC]
176
5.− El usufructuario tiene la obligación de pagar las cargas y tributos correspondientes a los
frutos [Art. 504]
DESPUÉS DEL EJERCICIO DEL USUFRUCTO
1.− El usufructuario tendrá como obligación entregar al propietario al cosa usufructuada,
quedando a salvo el derecho de retención respecto a los desembolsos, que le deben ser
reintegrados [Art. 522 CC]
OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO
1.− Entregar la cosa al comienzo del usufructo.
2.− No alterar ni la forma ni la sustancia de la cosa usufructuada ni hacer nada que perjudique
al usufructuario.
3.− Hacer las reparaciones extraordinarias y, por tanto, en el caso de que no las haya llevado a
cabo, el abonote las mismas. [Art. 502.2 CC]
4.− El pago de los impuestos que se impongan sobre el capital [Art. 505 CC]
27.6 EXTINCIÓN DEL USUFRUCTO
El usufructo se extingue por las causas enumeradas en el [Art. 513 CC] El usufructo se
extingue:
1. Por muerte del usufructuario.
2. Por expirar el plazo por que se constituyó, o cumplirse la condición resolutoria
consignada en el título constitutivo.
3. Por la reunión del usufructo y la propiedad en una misma persona.
4. Por la renuncia del usufructuario.
5. Por la pérdida total de la cosa objeto del usufructo.
6. Por la resolución del derecho del constituyente.
7. Por prescripción
1.− POR RAZÓN DEL SUJETO
A) Por Muerte del Usufructuario
B) Por Renuncia del Usufructuario
2.− POR RAZÓN DEL OBJETO
Por Pérdida Total de la cosa, física o jurídica (Art. 514, 517, 518,519 CC)
3.− POR RAZÓN DE LA RELACIÓN JURÍDICA USUFRUCTUARIA
♦ Por Expirar el Plazo por el que se le constituyó el usufructo o cumplirse la condición
resolutoria a la que estaba sometido [Art. 516] El usufructo concedido por el tiempo que
tarde un tercero en llegar a cierta edad, subsistirá el número de años prefijado, aunque el
tercero muera antes, salvo si dicho usufructo hubiese sido expresamente concedido sólo en
atención a la existencia de dicha persona
177
♦ Por Reunión del Usufructo y la Nuda Propiedad en una misma Persona.
♦ Por Resolución del Derecho del Constituyente
♦ Por Prescripción Extintiva (Art. 1962, 1963 CC)
27.7 USUFRUCTOS ESPECIALES: EL USUFRUCTO DE DERECHOS
Para que un derecho sea susceptible de usufructo, es necesario que no sea personalísimo y que
sera transmisible. El Código civil no regula una construcción jurídica de este tipo de
usufructos, sino que contiene, única y exclusivamente, tres normas en concreto, contenidas en
los artículos 475, 486 y 507 CC.
La construcción jurídica de este tipo de usufructo va a venir determinada por la postura
doctrinal adoptada respecto a los derechos sobre derechos.
27.8 − 9 DERECHO DE USO Y DERECHO DE HABITACIÓN.
La regulación de ambos está del artículo 523 al 529.
CONCEPTO
USO
El [Art. 524 CC] establece que el derecho de uso faculta a percibir de los frutos de una cosa
ajena los que basten a las necesidades del usuario y su familia, aunque esta aumente. El uso
da derecho a percibir de los frutos de la cosa ajena los que basten a las necesidades del
usuario y de su familia, aunque ésta se aumente.
La habitación da a quien tiene este derecho la facultad de ocupar en una casa ajena las
piezas necesarias para sí y para las personas de su familia
HABITACIÓN
El derecho de habitación faculta a ocupar en una cosa ajena las piezas necesarias para sí y
para las personas de su familia.
**Matices:
Necesidad: Para determinar cuál es la necesidad, habrá que estar a las circunstancias
personales del titular.
Familia: Se entiende por familia un concepto amplio, es decir, todos aquellos que vivan bajo
un mismo techo, sean o no parientes.**
CARACTERES
Como el derecho de usufructo, son derechos reales que otorgan el disfrute temporal de cosas
ajenas, pero se diferencian de este en.
1.− No pueden ser de constitución legal.
2.− El Uso puede recaer sobre bienes muebles y inmuebles, pero el derecho de Habitación
178
sólo sobre inmuebles.
3.− La Habitación comprende sólo el uso, mientras que l derecho de usufructo y el de Uso
abarcan también el disfrute, aunque en el uso de forma más restringida, por lo que es también
denominado usufructo limitado.
4.− Los derechos de Uso y Habitación son personalísimos, no pudiendo transmitirse ni
hipotecarse [Art. 525 CC] Los derechos de uso y habitación no se pueden arrendar ni
traspasar a otro por ninguna clase de título [Art. 168.3 LH] Los hijos sometidos a la patria
potestad por los bienes de su propiedad usufructuados o administrados por el padre o
madre que hubieran contraído segundo matrimonio, y sobre los bienes de los mismos
padres
CONTENIDO
Se regirán por su título constitutivo, y en su defecto o por una regulación parcial, por las
normas establecidas para ellos en el Código Civil, así como las del usufructo en todo lo que
no se opongan a lo ordenado específicamente para ellos. [Art. 523 CC] Las facultades y
obligaciones del usuario y del que tiene derecho de habitación se regularán por el título
constitutivo de estos derechos; y, en su defecto, por las disposiciones siguientes
[Art. 528 CC] Las disposiciones establecidas para el usufructo son aplicables a los
derechos de uso y habitación, en cuanto no se opongan a lo ordenado en el presente
capítulo
DERECHOS DEL USUARIO
Los contemplados en el [Art. 524.1 CC] El uso da derecho a percibir de los frutos de la
cosa ajena los que basten a las necesidades del usuario y de su familia, aunque ésta se
aumente y en el [Art. 526 CC] El que tuviere el uso de un rebaño o piara de ganado, podrá
aprovecharse de las crías, leche y lana en cuanto baste para su consumo y el de su familia,
así como también del estiércol necesario para el abono de las tierras que cultive
DERECHOS DEL HABITACIONISTA
Los contemplados en el [Art. 524.2 CC] La habitación da a quien tiene este derecho la
facultad de ocupar en una casa ajena las piezas necesarias para sí y para las personas de
su familia
OBLIGACIONES DE AMBOS
Las contempladas en el [Art. 527 CC] Si el usuario consumiera todos los frutos de la cosa
ajena, o el que tuviere derecho de habitación ocupara toda la casa, estará obligado a los
gastos de cultivo, a los reparos ordinarios de conservación y al pago de las contribuciones,
del mismo modo que el usufructuario.
Si sólo percibiera parte de los frutos o habitara parte de la casa, no deberá contribuir con
nada, siempre que quede al propietario una parte de frutos o aprovechamientos bastantes
para cubrir los gastos y las cargas. Si no fueren bastantes, suplirá aquél lo que falte. Así
como cuidar de la cosa con la diligencia del buen padre de familia y, en principio, presentar
inventario y fianza [Art. 528 CC], obligación esta que normalmente es dispensada por
aplicación del [Art. 493 CC]
179
EXTINCIÓN
Se extinguirán por las mismas causas que el usufructo y además por el abuso grave de la cosa
o habitación [Art. 529 CC] Los derechos de uso y habitación se extinguen por las mismas
causas que el usufructo y además por abuso grave de la cosa y de la habitación
Este tipo de derechos responden a esquemas económicos antiguos, pero parece que hoy en
día, respecto a las separaciones y divorcios, está empezando a resurgir.
27.10 DERECHO DE APROVECHAMIENTO POR TURNO DE BIENES INMUEBLES
La Ley 42/1998 de 15 de Diciembre sobre los Derechos de Aprovechamiento por Turno
de Bienes Inmuebles de Uso Turístico y Normas Tributarias, configura un derecho real
limitado que faculta a su titular para el uso y disfrute de una vivienda independiente de un
inmueble perteneciente a otro sujeto con fines vacacionales durante un periodo vacacional
igual o superior a 7 días anuales durante mínimo 3 años y máximo 50 [Art. 1.3 y 3 de la
Ley], tras el cual, el propietario recobrará la propiedad plena del inmueble.
Este derecho no tiene como finalidad satisfacer una necesidad de vivienda primaria y
permanente, sino de carácter vacacional y turístico, exigiéndose que la vivienda objeto de este
derecho real sea un alojamiento susceptible de utilización independiente por tener salida
propia a la vía pública o a un elemento común del edificio en el que está integrada, debiendo
tener, además, el mobiliario adecuado y comprendiendo los servicios complementarios
necesarios para la vida cotidiana. [Art. 1.1 Ley]
Este derecho se configura como un verdadero Ius in Re Aliena, prohibiéndose expresamente
por la ley [Art. 1.4] la utilización del término multipropiedad o cualquier otro que contenga la
palabra propiedad para evitar toda confusión con los supuestos de propiedad compartida.
La Ley, además de hacer una regulación minuciosa de este derecho real limitado, contempla
el procedimiento de constitución del régimen de aprovechamiento por tramo de un inmueble,
marketing y comercialización, así como una serie de previsiones de carácter tributario.
28. LAS SERVIDUMBRES
28.1 EL DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE: CONCEPTO CARACTERES Y
REQUISITOS.
La regulación de las servidumbres en el Código Civil va del artículo 530 al 604. En ellos se
hace una regulación minuciosa de las servidumbres típicas, pero el artículo 594 reconoce un
amplio poder a la autonomía de los particulares para la construcción de servidumbres atípicas.
(Lo que no es normal)
CONCEPTO
El Código define las servidumbres prediales en el [Art. 530] La servidumbre es un
gravamen impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto dueño.
El inmueble a cuyo favor está constituida la servidumbre, se llama predio dominante; el
que la sufre, predio sirviente y las personales en el [Art. 531] También pueden establecerse
servidumbres en provecho de una o más personas, o de una comunidad, a quienes no
pertenezca la finca gravada (marginales) de las que existen muy pocas en la práctica.
180
Desde un punto de vista Pasivo, podemos definirlas como un gravamen impuesto sobre un
inmueble denominado predio sirviente, en beneficio de otro predio perteneciente a distinto
dueño, denominado predio dominante. Esta definición es la que coincide con el artículo 530,
pues el Código sólo recoge la concepción pasiva.
Desde un punto de vista Activo, una servidumbre será el poder real que ostenta sobre un
predio ajeno para servirse de él, parcialmente, en algún aspecto.
CARACTERES Y REQUISITOS
1.−NEMINE RES SUA SERVIT
La servidumbre es un derecho real limitado que recae sobre cosa ajena y exige una relación
de servicio entre dos fincas, cuyos titulares serán, asimismo, quienes podrán ejercitar y habrán
de asumir los derechos y obligaciones dimanantes de la relación jurídica resultante. Por tanto,
es imposible una servidumbre sobre cosa propia [Art. 530 CC] (a pesar de lo establecido en
el [Art. 541 CC]) La existencia de un signo aparente de servidumbre entre dos fincas,
establecido por el propietario de ambas, se considerará, si se enajenare una, como título
para que la servidumbre continúe activa y pasivamente, a no ser que, al tiempo de
separarse la propiedad de las dos fincas, se exprese lo contrario en el título de enajenación
de cualquiera de ellas, o se haga desaparecer aquel signo antes del otorgamiento de la
escritura
2.− PREDIALIDAD
La servidumbre es un derecho que cae sobre bienes inmuebles por naturaleza, es decir, fincas
o predios, los cuales pueden encontrarse contiguos, no siendo necesaria esta situación.
3.− La servidumbre es una limitación a la propiedad y los artículos 540 y concordantes
manifiestan que, en cuanto tal, la servidumbre no se presume, sino que deberá ser probada, no
pudiendo existir si no reportan una utilidad. Además, el contenido de la servidumbre debe
ceñirse a su objeto y la interpretación, en esta materia, debe ser estricta y favorecer, en caso
de duda, al predio sirviente.
4.− INSEPARABILIDAD E INHERENCIA
Las servidumbres son inseparables de la finca a que, activa o pasivamente, pertenecen, es
decir, la titularidad de los derechos y/o obligaciones dependen, a su vez, de la titularidad que
se ostenta sobre los predios interdependientes. Esta titularidad puede coincidir o no con le
derecho de propiedad sobre ellos, en tanto el titular activo del servicio que garantiza la
servidumbre puede ser cualquier otro titular real (p.ej. usufructuario) o incluso un mero
poseedor (p.ej. arrendatario) De esta inseparabilidad se deriva que la servidumbre es
intransmisible, con independencia del predio al que, activa o pasivamente, pertenece.
5.− [ART. 534 CC] Las servidumbres son inseparables de la finca a que activa o
pasivamente pertenecen
6.− La servidumbre se caracteriza, asimismo, por su indivisibilidad, por la cual no se va a ver
afectada, siempre que siga siendo necesaria, por la segregación o división de los fundos [Art.
535 CC] Las servidumbres son indivisibles. Si el predio sirviente se divide entre dos o más,
la servidumbre no se modifica y cada uno de ellos tiene que tolerarla en la parte que le
corresponda.
181
Si es el predio dominante el que se divide entre dos o más, cada porcionero puede usar por
entero de la servidumbre, no alterando el lugar de su uso, ni agravándola de otra manera
28.2 CLASES
SERVIDUMBRES PERSONALES Y REALES
REALES: También denominadas prediales, son aquellas reconocidas sobre un fundo (predio
sirviente( en beneficio de otro (predio dominante)
PERSONALES: Son aquellas reconocidas a favor de determinadas personas, no existiendo
por tanto en estos casos un fundo dominante. No son reguladas con carácter general en el
Código Civil
La doctrina considera que, tanto unas como otras, son derechos reales sobre cosa ajena (iura
in re aliena), PERO, las servidumbres reales son derechos reales subjetivamente reales, puesto
que la titularidad del derecho pertenece a quien, en cada momento, sea titular del fundo, y las
servidumbres personales son subjetivamente personales, pues pertenecen una persona con
independencia de la titularidad de ningún predio.
POR SU ORIGEN O CAUSA
LEGALES O VOLUNTARIAS [Art. 536 CC] Las servidumbres se establecen por la ley o
por la voluntad de los propietarios. Aquéllas se llaman legales y éstas voluntarias
VOLUNTARIAS: Son aquellas que se crean por acuerdo de los propietarios de los fundos.
LEGALES: Son aquellas que se establecen por ley (remisión a la constitución de las
servidumbres)
POR SU CONTENIDO
POSITIVAS O NEGATIVAS
POSITIVAS: Son aquellas que imponen al dueño del predio sirviente la obligación de dejar
de hacer algo en su predio, o incluso hacerlo por sí mismo [Art. 533.1 CC] (in faciendo) Las
servidumbres son además positivas o negativas
NEGATIVAS: Son aquellas que prohíben al dueño del predio sirviente hacer algo que sería
posible realizar si no existiese la servidumbre (p.ej servidumbre de vistas) [Art. 533.2 CC] Se
llama positiva la servidumbre que impone al dueño del predio sirviente la obligación de
dejar hacer alguna cosa o de hacerla por sí mismo, y negativa la que prohíbe al dueño del
predio sirviente hacer algo que le sería lícito sin la servidumbre
POR SU EJERCICIO
CONTINUAS O DISCONTINUAS
CONTINUAS: Son aquellas suyo uno es, o puede ser, incesante, sin la intervención de
ningún acto del hombre (p ej. Servidumbre de vistas) [Art. 532.2 CC] Continuas son
aquellas cuyo uso es o puede ser incesante, sin la intervención de ningún hecho del hombre
182
DISCONTINUAS: Son aquellas que se usan a intervalos, más o menos largos, y dependen
de actos del hombre [Art. 532.3 CC] Discontinuas son las que se usan a intervalos más o
menos largos y dependen de actos del hombre
POR LOS SIGNOS O SEÑALES DE SU EXISTENCIA
APARENTES O NO APARENTES
APARENTES: Son aquellas que están continuamente a la vista pro signos exteriores que
revelan el uso y aprovechamiento de las mismas [Art. 532.4 CC] Aparentes las que se
anuncian y están continuamente a la vista por signos exteriores que revelan el uso y
aprovechamiento de las mismas
NO APARENTES: Son aquellas que no presentan ningún indicio exterior de su existencia
El signo aparente ha de tener una relación objetiva con el uso o aprovechamiento, permanente
y susceptible de reconocimiento por cualquiera [Art. 532.5 CC] No aparentes las que no
presentan indicio alguno exterior de su existencia
**La servidumbre de Acueducto Siempre es permanente [Art. 561 CC]
POR SU NATURALEZA
RÚSTICAS O URBANAS
28.3 CONSTITUCIÓN DE LAS SERVIDUMBRES
ADQUISICIÓN POR LEY
Esta se encuentra ya reconocida en el [Art. 536 CC], el cual ha sido criticado poro dos
motivos:
1.− Por no agotar todas las posibles formas de constitución de una 2.− Por no ser exacto al
afirmar la posibilidad de constitución de las servidumbres por ley
En principio, las servidumbres legales son aquellas que se establecen por ley, que a su vez
pueden crearse por utilidad pública o por interés de los particulares. [Art. 549 CC] Las
servidumbres impuestas por la ley tienen por objeto la utilidad pública o el interés de los
particulares
Las reconocidas como servidumbres legales por la doctrina y el Código Civil, en muchas
ocasiones no son verdaderas servidumbres, sino límites al derecho de propiedad, y serán
verdades servidumbres legales o forzosas aquellas en las que la ley se limita a identificar
supuestos de hecho cuyas circunstancias facultan al titular del predio dominante a hacer
efectiva o reclamar la efectividad de la servidumbre, Pero, como cualquier otra facultad, éste
puede ejecutarla o no, y, en el caso de hacerlo, pueden suceder dos cosas:
1.− Que el dueño del predio sirviente se avenga (acepte) a cumplir con lo legalmente previsto,
acordando ambos la correspondiente indemnización.
2.− Que las partes no lleguen a un acuerdo, y por tanto se produzca un litigio entre ellos, que
deberá se resuelto por una resolución administrativa o judicial.
183
Por tanto, en definitiva, siendo cierto que la causa remota sea la ley, en la generalidad de los
supuestos la causa próxima de constitución de las servidumbre legales viene representada por
el convenio o acuerdo de las partes o , en caso de litigio, por una resolución administrativa o
judicial.
Voluntad de las Partes
CREACIÓN DE STRICTO SENSU (límites o limitaciones)
SERVIDUMBRES
Ley
FORZOSAS (por adjudicación)
(ofrecen el derecho a servidumbre pero no lo obligan)
ADQUISICIÓN POR VOLUNTAD O CUERDO DE LOS PARTICULARES
El artículo 536 también reconoce ya la autonomía privada como fuente de creación de
servidumbres, que tiene una escasa aplicación práctica y, en el supuesto de existir el objeto de
la servidumbre suele estar estructurado en base a cualquiera de las servidumbres prediales
legales, incrementando las facultades del dueño del predio dominante o ampliando
materialmente el servicio o utilidad que presta el predio sirviente. Respecto a las personales,
su inexistencia práctica se acentúa.
El Código Civil suele referirse a este modo de creación con el término Título, el cual debe ser
entendido como complejo negocio jurídico idóneo para llevar a cabo la modificación jurídico
real determinante del nacimiento de la servidumbre, oneroso o gratuito, inter vivos o mortis
causa. La forma de este Título dependerá de la naturaleza del mismo.
El [Art. 598 CC] El título, y, en su caso, la posesión de la servidumbre adquirida por
prescripción, determinan los derechos del predio dominante y las obligaciones del sirviente.
En su defecto, se regirá la servidumbre por las disposiciones del presente título que le sean
aplicables establece que el Título será el que determine los derechos del predio dominante y
las obligaciones del sirviente, siendo aplicables, en su defecto, las disposiciones sobre
servidumbres recogidas son el Código Civil.
El [Art. 594 CC] Todo propietario de una finca puede establecer en ella las servidumbres
que tenga por conveniente, y en el modo y forma que bien le pareciere, siempre que no
contravenga a las leyes ni al orden público reconoce un amplio margen de desenvolvimiento
de la autonomía privada, pero la doctrina matiza que no pueden constituirse servidumbres con
un contenido tan general e indeterminado que llegue a vaciar de contenido el derecho de
propiedad del fundo sirviente, ni tampoco a la inversa, es decir, una servidumbre vacía en
realidad de utilidad.
Conforme a los artículos 537 y 539 del Código, pueden adquirirse por título cualquier clase
de servidumbres, y, para que tenga efectos frente a terceros, deberá ser inscrito en el Registro
de la Propiedad (como todos los derechos reales)
CAPACIDAD DE LAS PARTES
184
El propietario del predio sirviente deberá tener la capacidad necesaria para llevar a cabo un
acto de disposición y, respecto al propietario del predio dominante, se le exigirá la capacidad
necesaria para participar como adquirente en el acto constitutivo.
ADQUISICIÓN POR USUCAPIÓN (PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA)
SERVIDUMBRES USUCAPIBLES
El [Art. 537 CC] establece como servidumbres usucapibles las continuas y aparentes y
asimismo, el [Art. 539 CC], a sensu contrario, establece que las servidumbres continuas no
aparente y las discontinuas, sean o no aparentes, sólo podrán ser adquiridas en virtud de título.
PLAZO
El Código Civil establece una especialidad respecto al plazo exigible para poder usucapir una
servidumbre, el cual fija en 20 años, sin necesidad de ningún otro requisito, pero la doctrina
matiza que la servidumbre debe ser poseída con una posesión apta para la usucapión, es decir,
en concepto de titular, pública, pacífica e ininterrumpida [Art. 1941 CC] La posesión ha de
ser en concepto de dueño, pública, pacífica y no interrumpida, entendiéndose por tanto que
no se requiere buena fe y justo título, ni le son aplicables las reglas generales de prescripción
de dominio y demás derechos reales.
CÓMPUTO DEL PLAZO
Se tendrá que hacer de acuerdo a lo establecido en el [Art. 538 CC] Para adquirir por
prescripción las servidumbres a que se refiere el artículo anterior, el tiempo de la posesión
se contará: en las positivas, desde el día en que el dueño del predio dominante, o el que
haya aprovechado la servidumbre, hubiera empezado a ejercerla sobre el predio sirviente; y
en las negativas, desde el día en que el dueño del predio dominante hubiera prohibido, por
un acto formal, al del sirviente la ejecución del hecho que sería lícito sin la servidumbre
ADQUISICIÓN POR SIGNO APARENTE O POR DESTINO DEL PADRE DE
FAMILIA
Está plasmado en el [Art. 541 CC]
Aclaraciones: A pesar de la expresión del precepto, la servidumbre NO CONTINÚA, puesto
que no existía, sino que nace y para ello se exigen los siguientes requisitos:
1.− Que exista un signo aparente de servidumbre ente dos fincas, que podría configurarse
como derecho de servidumbre si perteneciesen a distintos dueños, es decir, debe existir una
situación constatable que permita concluir que, entre dos predios, existe una relación de
servicio característica de una servidumbre.
2.− Que dicho signo haya sido establecido por el propietario de ambas fincas.
3.− Que sea enajenada una de las fincas de modo oneroso o gratuito
4.− Que no concurra la doble excepción señalada en el inciso final del precepto, que exprese
lo contrario en el título de enajenación o se haga desaparecer el signo antes del otorgamiento
de la escritura
185
Ambos actos requieren una actuación positiva del transmitente, y tienen naturaleza obstativa
(de obstáculo) en tanto su realización paraliza los efectos que el precepto otorga a la situación
fáctica.
La jurisprudencia del Tribunal Supremo ha ido extendiendo progresivamente el campo de
aplicación del precepto, así por ejemplo, a situaciones en las que no existían dos fincas, sino
una que se divide, o en el supuesto en el que el signo no ha sido establecido por el propietario
actual, sino por propietarios anteriores, etc.
28.4 CONTENIDO: DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS DUEÑOS DE LOS
PREDIOS.
ESENCIAL
El contenido esencial del derecho de servidumbre es el poder directo parcial de su titular
sobre el predio sirviente.
CONCRETO
Vendrá determinado por el tipo específico de servidumbre que se constituye, así, el [Art. 594
CC] establece que el propietario de una finca puede establecer sobre ella la servidumbre que
tenga por conveniente y determinar el contenido concreto, siempre que no contradiga las
leyes ni el orden público.
Asimismo, vendrá determinado por su modo de constitución [Art. 598 CC] El título, y, en su
caso, la posesión de la servidumbre adquirida por prescripción, determinan los derechos
del predio dominante y las obligaciones del sirviente. En su defecto, se regirá la
servidumbre por las disposiciones del presente título que le sean aplicables
Respecto a las servidumbres voluntarias, el Código Civil sólo establece normas generales,
siendo en las legales donde hace una regulación más exhaustiva.
COMPLEMENTARIO
Las normas sobre este son escasas, y atribuyen derechos y obligaciones complementarias que
tienen por objeto facilitar la consecución de los fines de cada servidumbre
1.− DUEÑO DEL PREDIO DOMINANTE
A) FACULTADES
1.− Ejercer la servidumbre, entendiendo concedidos todos los derechos o facultades
necesarios para ello [Art. 542 CC] Al establecerse una servidumbre se entienden
concedidos todos los derechos necesarios para su uso A estas facultades se les denomina
servidumbres accesorias o secundarias.
2.− Hacer a su costa, en el predio sirviente, las obras necesarias para el uso y conservación de
la servidumbre. Esta facultad es consecuencia de la anterior [Art. 543 CC] El dueño del
predio dominante podrá hacer, a su costa, en el predio sirviente las obras necesarias para
el uso y conservación de la servidumbre, pero sin alterarla ni hacerla más gravosa.
Deberá elegir para ello el tiempo y la forma conveniente a fin de ocasionar la menor
incomodidad posible al dueño del predio sirviente
186
B) DEBERES
1.− Comportarse civilites en el ejercicio del derecho de servidumbre, y como consecuencia de
ellos:
a. Si hace obras necesarias en el predio sirviente, deberá hacerlas sin alterar la servidumbre ni
hacerla más gravosa, y en el tiempo y la forma más convenientes para provocar la menos
incomodidad posible [Art. 543 CC]
b. Si son varios los predios dominantes, sus dueños contribuirán, proporcionalmente, a los
gastos de las obras necesarias [Art. 544 CC] Si fuesen varios los predios dominantes, los
dueños de todos ellos estarán obligados a contribuir a los gastos de que trata el artículo
anterior, en proporción al beneficio que a cada cual reporte la obra. El que no quiera
contribuir podrá eximirse renunciando a la servidumbre en provecho de los demás.
Si el dueño del predio sirviente se utilizare en algún modo de la servidumbre estará
obligado a contribuir a los gastos en la proporción antes expresada, salvo pacto en
contrario
DUEÑOS DEL PREDIO SIRVIENTE
A) FACULTADES
1.− Ese sujeto, si el gravamen llegase a ser muy incómodo o le impidiese hacer obras o
reparaciones importantes, la servidumbre podrá variarse a su costa, siempre y cuando ofrezca
otro lugar o forma sin causar perjuicio al titular de la servidumbre [Art. 545 CC] El dueño
del predio sirviente no podrá menoscabar de modo alguno el uso de la servidumbre
constituida.
Sin embargo, si por razón del lugar asignado primitivamente, o de la forma establecida
para el uso de la servidumbre, llegara ésta a ser muy incómoda al dueño del predio
sirviente, o le privase de hacer en él obras, reparos o mejoras importantes, podrá variarse a
su costa, siempre que ofrezca otro lugar o forma igualmente cómodos, y de suerte que no
resulte perjuicio alguno al dueño del predio dominante o a los que tengan derecho al uso
de la servidumbre
2.− El titular del predio sirviente tiene derecho de renuncia y abandono [Art. 599 CC] Si el
dueño del predio sirviente se hubiere obligado, al constituirse la servidumbre, a costear las
obras necesarias para el uso y conservación de la misma, podrá librarse de esta carga
abandonando su predio al dueño del dominante
B) DEBERES
1.− No menoscabar el uso de la servidumbre constituida [Art. 545 CC]
2.− Contribuir a los gastos de las obras si se aprovecha de la servidumbre [Art. 544 CC],
pudiendo existir paco en contrario.
28.5 MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN DE LAS SERVIDUMBRES
MODIFICACIÓN
Previstas las servidumbres como de larga duración, durante su existencia pueden advenir
circunstancias que hagan justa o aconsejable su modificación. Nuestro Código recoge, de
187
forma dispersa, algunas posibles causas:
1.− Por convenio de los interesados, posibilidad lógica e implícita en los artículos 594 y 546.6
del Código Civil
2.− Ius Variando del dueño del predio sirviente. El [Art. 545 CC] concede al sueño la
posibilidad de modificar las reglas constitutivas de la servidumbre. Esto supone una
aplicación del principio según el cual, la servidumbre debe ejercitarse con el menos sacrificio
y daño posible para el predio sirviente, concretándose este principio general en la posibilidad
de variación unilateral del lugar del ejercicio.
REQUISITOS
1.− Que por su configuración originaria, la servidumbre haya llegado a ser muy incómoda
para el dueño del predio sirviente, o le prive de hacer obras, reparaciones o mejoras
importantes.
2.− Que ofrezca oro lugar o forma igualmente cómodos que reemplacen a los anteriores.
3.− Que no resulte perjuicio para el dueño del predio dominante.
4.− Que sea dueño del predio sirviente el que costee dicho cambio.
3.− Por efectos del tiempo y la posesión. El [Art. 547 CC] dispone que la forma de prestar la
servidumbre puede prescribir como la servidumbre misma y de la misma forma., Por tanto,
cabe, por prescripción extintiva, la disminución del contenido de una servidumbre al usarse
con menor intensidad que la permitida al constituirse.
4.− Sobrevenida modificación externa de los predios. La doctrina admite la existencia de esta
causa por aplicación analógica del [Art. 546.3 Cc], en tanto si la modificación externa de los
predios puede conducir a la extinción de la servidumbre por imposibilidad de su uso, parece
justo entender que conduzca simplemente a su modificación cuando el uso sea todavía
posible, aunque reducido.
EXTINCIÓN
Las servidumbres se extinguen por las causas establecidas en el [Art. 546 CC}
La doctrina, además, ha contemplado otras posibles causas:
a) La desaparición de la necesidad que motivó la servidumbre
b) La expropiación forzosa
c) El abuso en el ejercicio por aplicación conjunta de la obligación de comportarse civiliter y
el artículo 7.2 CC
29. LAS SERVIDUMBRES LEGALES Y FORZOSAS. LOS CENSOS
29.1−2 LAS SERVIDUMBRES LEGALES. LA SERVIDUMBRE DE AGUAS, DE PASO,
MEDIANERÍA, DE LUCES Y VISTAS, DE DESAGÜE Y DE DISTANCIAS Y OBRAS
INTERMEDIAS.
188
Las servidumbres legales son el derecho real de servidumbre que la ley permite al particular
que pueda exigir su constitución cuando se den los supuestos de hecho y satisfaciendo la
correspondiente indemnización.
El [Art. 549 CC] contempla:
A) Aquellas que tienen por objeto el interés de los particulares, las cuales pueden ser
reguladas por los interesados por convenio y por los artículos 552 y siguientes del Código
Civil, además de las normas administrativas correspondientes [Art. 551 CC] Las
servidumbres que impone la ley en interés de los particulares, o por causa de utilidad
privada, se regirán por las disposiciones del presente título, sin perjuicio de lo que
dispongan las leyes, reglamentos y ordenanzas generales o locales sobre policía urbana o
rural.
Estas servidumbres podrán ser modificadas por convenio de los interesados cuando no lo
prohíba la ley ni resulte perjuicio a tercero
B) Aquellas que tienen por objeto la utilidad pública, que constituyen las llamadas
servidumbres administrativas y que no son derechos reales privados sobre cosa ajena, sino
que son gravámenes en beneficio de la comunidad, que se regirán por las disposiciones
administrativas y, en su defecto, por la normativa del Código Civil, necesitando un acto
especial de imposición.
SERVIDUMBRE DE AGUAS
Regulada en los artículos 552 − 563 CC y por la Ley de Aguas del 2001. En esta normativa se
pueden distinguir:
1.− Servidumbres Forzosas Propiamente Dichas
♦ Servidumbre de Estribo de Presa [Art. 554 CC] Cuando para la derivación o toma de
aguas de un río o arroyo, o para el aprovechamiento de otras corrientes continuas o
discontinuas, fuere necesario establecer una presa, y el que haya de hacerlo no sea dueño
de las riberas, o terrenos en que necesite apoyarla, podrá establecer la servidumbre de
estribo de presa, previa la indemnización correspondiente
♦ Servidumbre de Parada y Partida [Art. 562 CC] El que para dar riego a su heredad o
mejorarla, necesite construir parada o partidor en el cauce por donde haya de recibir el
agua, podrá exigir que los dueños de las márgenes permitan su construcción, previo abono
de daños y perjuicios, incluso los que se originen de la nueva servidumbre a dichos dueños
y a los demás regantes
♦ Servidumbre de Acueducto [Art. 557 − 561 CC]
2.− Servidumbres Administrativas
♦ Servidumbre de Saca de Agua y Abrevadero, de Estribo de Presa, de Parada y Partida
para usos comunes [Art. 555 − 556 CC y Art. 48 Ley de Aguas]
3.− Límites al Derecho de Propiedad [Art. 552, 553 CC]
SERVIDUMBRE DE PASO
La regulación en el Código Civil se plasma en los artículos 564 − 570, y se pueden distinguir:
189
1.− Servidumbre Forzosa de Paso Permanente [Art. 564 − 568 CC]
2.− Límite al Derecho de Propiedad [Art. 569 CC] Si fuese indispensable para construir o
reparar algún edificio pasar materiales por predio ajeno, o colocar en él andamios u otros
objetos para la obra, el dueño de este predio está obligado a consentirlo, recibiendo la
indemnización correspondiente al perjuicio que se le irrogue
3.− Servidumbre de Paso de Ganado [Art. 570 último párrafo CC] (los dos primeros no
son servidumbres, porque las vías pecuarias constituyen bienes de dominio público) Cuando
sea necesario establecer la servidumbre forzosa de paso o la de abrevadero para ganados,
se observará lo dispuesto en esta sección y en los artículos 555 y 556. En este caso la
anchura no podrá exceder de 10 metros
Respecto al Derecho civil Gallego, se encuentra regulada la Servidumbre de Paso en los
artículos 25 − 29 de la Ley de Derecho Civil de Galicia de 24 de Mayo de 1995.
MEDIANERÍA (REMISIÓN AL TEMA 23. NO ES SERVIDUMBRE)
SERVIDUMBRE DE LUCES Y VISTAS
Regulada en los artículos 580 − 585 del CC. No contiene servidumbres forzosas, ya que del
581 al 584 recogen los límites al derecho de propiedad, y el 585 una servidumbre voluntaria,
que no forzosa.
SERVIDUMBRE DE DESAGÜE
Regulada en los artículos 586 − 588 CC. Servidumbre forzosa la del artículo 588, límite al
derecho de propiedad la establecida en el artículo 586. El art. 587 presupone la existencia de
una servidumbre voluntaria y prevé respecto a esta un aspecto parcial.
SERVIDUMBRE DE DISTANCIAS Y OBRAS INTERMEDIAS
Regulación en los artículos 589 − 592 CC, que se configuran como límites del derecho de
propiedad.
29.3 LAS SERVIDUMBRES PERSONALES: RÉGIMEN LEGAL
En las servidumbres personales, el titular es una persona física o jurídica, no existiendo predio
dominante. Estas servidumbres son admitidas en el [Art. 531 CC], pero con muy escasas en
la práctica. Ante la falta de un régimen jurídico específico, se regirán por el modo de
constitución y , en su defecto, por las normas del Código Civil de servidumbres prediales que
le sean aplicables, así las referidas a la constitución, aunque normalmente no cabrá la
usucapión de la aplicación del [Art. 541 CC], así como respecto a su contenido, con las
especialidades de cada servidumbre concreta, y respecto a su extinción, siendo su duración
normalmente determinada por el título constitutivo, pudiendo ser tendencialmente perpetua o
de carácter vitalicio.
Estas servidumbres son figuras que responden a economías poco dinámicas y del pasado,
siendo sustituidas normalmente hoy en día por otras figuras, como por ejemplo, el
arrendamiento o el llamado contrato de abono.
Ejemplos de Servidumbres Personales
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◊ Servidumbre de Balcón
◊ Servidumbre de Toril
◊ Servidumbre de Palco
◊ Servidumbre de Aprovechamiento de Leñas [Art. 604]
◊ Servidumbre de Pastos [Art. 603]
29.4 EL DERECHO DE CENSO: CONCEPTO, CLASES Y REGLAS GENERALES
Está regulado en los artículos 1604 − 1664. Son también derechos que han caído en desuso
por responder a relaciones económicas hoy superadas, especialmente relacionadas con as
explotaciones agrícolas.
CONCEPTO
Se constituye un derecho de censo cuando se sujetan algunos bienes inmuebles al pago de un
canon o crédito anual en retribución de un capital que se recibe en dinero o del dominio pleno
o menos pleno que se transmiten de los mismos bienes [Art. 1604 CC]
Por tanto, el titular de un bien inmueble debe pagar un canon en base a tres situaciones
diferentes, que dan lugar a las distintas clases de censo.
1.− ENFITEUSIS [Art. 1605 CC]
2.− CENSO CONSIGNATIVO [Art. 1606 CC]
3.− CENSO RESERVATIVO [Art. 1607 CC]
REGLAS GENERALES
1.− Recaer sobre bienes inmuebles
2.− La cesión de capital o inmueble es perpetua o por tiempo indefinido, igual que la renta,
pensión o canon, quedando a salvo, sin embargo, la posible redención por parte del
censatario.
3.− La renta, pensión o canon podrá consistir en dinero o frutos [Art. 1613.2 CC]
4.− El derecho de ambas partes es trasmisible [Art. 1617 CC]
5.− Indivisibilidad, salvo consentimiento del censualista, de la finca gravada [Art. 1618 CC]
6.− El pago del canon puede exigirse tanto por acción real como personal [Art. 1623 CC]
30. DERECHO DE SUPERFICIE
30.1 EL DERECHO DE SUPERFICIE: CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA
CONCEPTO
Es un derecho real de Goce que confiere a su titular (superficiario) la facultad de edificar l
plantar en suelo ajeno (del superficiante), pudiendo disfrutar de lo edificado o plantado, como
verdadero propietario, durante un plazo y a cambio del pago de un precio o canon.
191
NATURALEZA JURÍDICA
Está determinada por los siguientes caracteres:
1.− Es un Derecho Real de Goce que otorga a su titular la facultad de edificar o plantar en
suelo ajeno y disfrutar como propietario de ello.
2.− En virtud de este hecho, coexisten la propiedad del suelo y la propiedad de los construido
o plantado, denominada Propiedad Superficiaria. Por tanto, aunque el derecho de superficie se
configura como un derecho real limitado, esto no empaña que el superficiario sea dueño de lo
plantado o construido.
3.− El derecho de superficie se cualifica por ser derecho a tener y mantener en suelo ajeno
una edificación o plantación en propiedad separada, por lo que el derecho a edificar o plantar
tiene un carácter meramente instrumental que permite que este derecho pueda recaer sobre
edificaciones y plantaciones preexistentes, que pasarían a ser propiedad del superficiario.
4.− Es un derecho real temporal. Esto viene justificado porque el derecho de superficie
provoca que la propiedad del suelo tenga escaso valor económico.
5.− Expirado el plazo por el que se constituyó lo edificado o plantado revierte en el
propietario del suelo.
30.2−3−4 RÉGIMEN JURÍDICO
El derecho de superficie en nuestro ordenamiento jurídico tiene una regulación dispersa en
diferentes cuerpos normativos civiles y administrativos, siendo, además, una regulación de
mínimos (hace referencia a muy pocas cosas), por lo cual, el título constitutivo del derecho va
a ser el que precise en gran parte el contenido de este. Asimismo, la jurisprudencia no ha
contribuido a clarificar cuál debe ser la regulación aplicable a cada clase de derecho de
superficie, existiendo por tanto muy distintas posturas doctrinales y jurisprudenciales al
respecto.
CLASES DE SUPERFICIES
URBANA
1.− URBANA COMÚN: derecho de superficie cuyo objeto es la construcción o edificación.
Para la doctrina mayoritaria, el régimen aplicable serían los artículos 1611 y 1655 del Código
Civil, en virtud de los cuales se incluye el derechote superficie entre los derechos de
naturaleza análoga a la Enfiteusis, pudiendo constituirse por tiempo indefinido o temporal,
siendo aplicable, en el primer caso, las normas de enfiteusis, y en el segundo caso las normas
del contrato de arrendamiento. PERO, parte de la doctrina considera que esta configuración
no se ajusta a las necesidades actuales, defendiendo que los particulares pueden acordar un
derecho de superficie con características distintas a las expresamente previstas en la Ley y
con base a dos fundamentos:
a) Posible derogación del principio de accesión [Art. 358 CC] Lo edificado, plantado o
sembrado en predios ajenos, y las mejoras o reparaciones hechas en ellos, pertenecen al
dueño de los mismos con sujeción a lo que se dispone en los artículos siguientes
b) Teoría de Númerus Apertus de los derechos reales.
192
2.− URBANÍSTICA: Derecho de superficie urbana constituido dentro del marco de los
planes de ordenación urbana. El régimen jurídico aplicable sería el texto refundido de la Ley
sobre el Régimen de l Suelo y Ordenación Urbana de 20 de Junio de 1992 en sus artículos
287.3−3, 288.2−3, 289 CC
Estos artículos están en vigor por la disposición derogatoria única de la Ley 6/199 de 13 de
Abril de Régimen de Suelo y Valoraciones. También es aplicable a este tipo de supuestos el
[Art., 16.1 RH]. En virtud de esta regulación, la constitución del derecho de superficie deberá
formalizarse en escritura pública, siendo discutido si es requisito constitutivo la inscripción en
el Registro de Propiedad. [Art. 282.2] [Art. 16.1 Reglamento Hipotecario].
Dicha constitución puede ser a título oneroso o gratuito, pudiendo, e el primer caso, consistir
en la contraprestación en un tanto alzado o en un canon periódico, etc. [Art. 288.3]
CONTENIDO
Según el Art. 287.3, ese derecho se regirá por lo dispuesto en ella, y, subsidiariamente, por las
normas de derecho privado.
El derecho de superficie es transmisible y susceptible de gravamen [Art. 287.3 ]
EXTINCIÓN
Hay dos causas básicamente de extinción:
1.− Por extinción del plazo para el cual se constituyó. Máximo 99 años entre particulares y 75
si el supuesto es una persona pública. [Art. 289.2] [16.1 RH]
Son admitidas de todas formas, las prórrogas. Una vez expirado el plazo, se produce una
reversión de lo edificado al dueño del suelo, sin satisfacer indemnización alguna. [289.3]
2,. Extinción por el incumplimiento del deber de edificación [Art. 289.]
3.− La doctrina también establece que se extinguirá por consolidación
2.− RÚSTICA
El derecho de superficie tiene por Objeto una plantación. Respecto al régimen jurídico, este
tipo de derecho sólo aparece mencionado en el [Art. 30 RH] , pero la doctrina entiende que le
será aplicable el artículo 1656 del CC y todo lo que conlleva.
30.5 EL DERECHO DE SOBREELEVACIÓN Y SUBEDIFICACIÓN
Estos derechos son también conocidos como derecho de vuelo y subsuelo. En virtud de ellos,
su titular está facultado para elevar plantas de un edificio ya construido o, inversamente,
realizar éstas en el subsuelo de un edificio o solar ajeno, haciendo suyo exclusivamente lo
construido. Para la mayor parte de la doctrina, constituye un caso de propiedad horizontal
DERECHOS REALES DE GARANTÍA
31. DERECHOS REALES DE GARANTÍA. LA PRENDA.
193
CONCEPTO
Los Derechos Reales de Garantía con aquellos que aseguran el cumplimiento de una
obligación mediante la concesión de un poder directo e inmediato (real) sobre la cosa ajena,
poder que faculta a su titular para, si aquella se incumple, promover la enajenación de ésta y
hacerse pago con su precio de dicha obligación asegurada o de la suma a la que ascienda la
responsabilidad por el incumplimiento
Están regulados el s artículos 1857 − 1886 CC y en la Ley Hipotecaria y el Reglamento
Hipotecario.
CARACTERES
1.− Son Derechos Reales Limitados
2.− Son derechos accesorios de la obligación principal, tal como se expresa en el [Art. 1857.1
CC] Son requisitos esenciales de los contratos de prenda e hipoteca:
1. Que se constituya para asegurar el cumplimiento de una obligación principal () y se
deduce del [Art. 1528 CC] La venta o cesión de un crédito comprende la de todos los
derechos accesorios, como la fianza, hipoteca, prenda o privilegio
3.− Son indivisibles. El derecho real de garantía recae sobre toda la cosa en garantía y del
cumplimiento de toda la obligación. No se divide aunque se pague parte de la deuda ni
aunque se divida ésta entre varios deudores, o se divida el crédito entre varios acreedores, o se
divida la cosa entre varios propietarios (Artículos 1860 − 1886), sin perjuicio de que los
interesados acuerden la extinción del derecho real de garantía y la constitución de otros
nuevos, garantizando créditos divididos, o pacten expresamente la reducción.
4.− Es un derecho de realización de valor, Si se incumple la obligación garantizada, el titular
del derecho de garantía puede promover la realización forzosa, para, y con el precio obtenido,
es decir, su valor, cumplir la obligación [Art. 1858 CC] Es también de esencia de estos
contratos que, vencida la obligación principal, puedan ser enajenadas las cosas en que
consiste la prenda o hipoteca para pagar al acreedor
No cabe pacto comisorio, consistente en que el acreedor pueda hacer suya la cosa si se
incumple la obligación (artículos 1859 y 1884 CC). La jurisprudencia ha negado
reiteradamente la validez de dicho pacto, afirmando sin embargo que su existencia no produce
la nulidad de todo el negocio jurídico, sino sólo del pacto.
5.− Este tipo de derechos dan preferencia de cobro al acreedor frente a otros acreedores
ordinarios.
6.− El derecho real de Garantía NO excluye ni limita la responsabilidad general del deudor,
que afecta a todo su patrimonio, tal como se establece en el [Art. 1911 CC] Del
cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y
futuros. Por tanto, el acreedor pignoraticio puede también ejercer una acción personal contra
el deudor para cobrar su crédito, sin necesidad de ejercitar el derecho real de garantía.
7.− Su constitución exige, necesariamente, la inscripción registral del derecho o entrega de la
posesión. La falta de ello impide el nacimiento del derecho real de garantía, pudiendo
encontrarnos ante un contrato de prenda o hipoteca no generador de dichos derechos y sí de
obligaciones, o, sencillamente, ante una promesa de constituir prenda o hipoteca, que sólo
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producirá acción personal entre las partes. [Art. 1862 CC] La promesa de constituir prenda
o hipoteca sólo produce acción personal entre los contratantes, sin perjuicio de la
responsabilidad criminal en que incurriere el que defraudare a otro ofreciendo en prenda o
hipoteca como libres las cosas que sabía estaban gravadas, o fingiéndose dueño de las que
no le pertenecen
8.− El constituyente de la garantía, que puede serlo el deudor o un tercero, debe ser
propietario de la cosa que grava y tener la libre disponibilidad de ella.
31.2 CLASES
◊ Prenda (ordinaria)
◊ Hipoteca (inmobiliaria)
◊ Anticresis
◊ Especiales
⋅ Hipoteca Mobiliaria
⋅ Prenda sin Desplazamiento Posesorio
31.3 EL DERECHO REAL DE PRENDA.
CONCEPTO
Derecho real de garantía del que es titular el acreedor de una obligación principal sobre una
cosa mueble ajena, en cuya virtud, para garantizar el cumplimiento de aquella, está facultado
para poseer éste. Y para si es incumplida, promover su enajenación y hacerse pago con el
precio.
CARACTERES
Además de los caracteres generales para los derechos reales, son características propias de la
prenda :
1.− Que recae sobre bienes muebles[Art. 1864 CC] Pueden darse en prenda todas las cosas
muebles que están en el comercio, con tal que sean susceptibles de posesión
2.− Implica el desplazamiento de la posesión de la cosa dada en prenda al acreedor o a un
tercero determinado de común acuerdo [Art. 1863 CC] Además de los requisitos exigidos en
el artículo 1857, se necesita, para constituir el contrato de prenda, que se ponga en
posesión de ésta al acreedor, o a un tercero de común acuerdo Excepción a ésta, sería la
Prenda sin Desplazamiento Posesorio.
31.4 SUJETOS Y OBJETOS
SUJETOS
1.− Titular del derecho real de prenda, que es el acreedor de la obligación garantizada para la
prenda, y que se llama acreedor pignoraticio
2.− Constituyente de la prenda, que puede ser el deudor de la obligación garantizada o un
tercero ajeno a la obligación.
En ambos casos deben ser propietarios de la cosa pignorada y tener libre disposición sobre la
misma [Art. 1857 CC] Son requisitos esenciales de los contratos de prenda e hipoteca:
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1. Que se constituya para asegurar el cumplimiento de una obligación principal.
2. Que la cosa pignorada o hipotecada pertenezca en propiedad al que la empeña o
hipoteca.
3. Que las personas que constituyan la prenda o hipoteca tengan la libre disposición de sus
bienes o, en caso de no tenerla, se hallen legalmente autorizadas al efecto. Las terceras
personas extrañas a la obligación principal pueden asegurar ésta pignorando o
hipotecando sus propios bienes
OBJETOS
1.− Cosas Muebles [Art. 1864 CC]
2.− Cosas Enajenables [Art. 1863 CC]
3.− Cosas Poseíbles [Art. 1858 CC] Es también de esencia de estos contratos que, vencida
la obligación principal, puedan ser enajenadas las cosas en que consiste la prenda o
hipoteca para pagar al acreedor
Pudiendo garantizar todo tipo de obligaciones, puras o sometidas a condición resolutoria o
suspensiva [Art. 1861 CC]
31.5 CONSTITUCIÓN
El Código civil únicamente contempla la constitución de l aprenda mediante contrato.
Elemento esencial para la constitución de la prenda es la puesta en posesión de la cosa
pignorada al acreedor pignoraticio o a un tercero (salvo el caso que ya vimos). Un acuerdo
previo sin dicha entrega no producirá más que una obligación entre partes, pero no un derecho
real.
Además, para que la prenda tenga eficacia frente a terceros, es necesario que conste en
documento público la certeza de la fecha en la que quedó constitutita [Art. 1865 CC]
31.6 CONTENIDO: DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ACREEDOR
PIGNORATICIO
DERECHOS
1.− IUS RETENTIONIS : El acreedor pignoraticio o el tercero al que hubiese sido entregada
la cosa, tiene derecho a tenerla en su poder hasta que se cumpla la obligación, es decir, se
pague la deuda así como sus intereses y expensas (gastos) en su caso.
Este derecho se prorroga cuando el deudor, con posterioridad al nacimiento de la obligación
garantizada con prenda, contrae con el acreedor pignoraticio una segunda obligación no
garantizada que venza antes que la primera para evitar que el deudor pague la primera deuda
sin haber satisfecho la que era exigible antes, es decir, la segunda. El acreedor puede negarse
a devolver el bien pignorado, aún habiéndose extinguido la obligación garante, y, en
consecuencia, la prenda (por su accesoriedad) A esto se le llama Pignus Gordianum [Art.
1866 y 1871 CC] El contrato de prenda da derecho al acreedor para retener la cosa en su
poder o en el de la tercera persona a quien hubiese sido entregada, hasta que se le pague el
crédito.
Si mientras el acreedor retiene la prenda, el deudor contrajese con él otra deuda exigible
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antes de haberse pagado le primera, podrá aquél prorrogar la retención hasta que se le
satisfagan ambos créditos, aunque no se hubiese estipulado la sujeción de la prenda a la
seguridad de la segunda deuda /// No puede el deudor pedir la restitución de la prenda
contra la voluntad del acreedor mientras no pague la deuda y sus intereses, con las
expensas en su caso
2.− IUS DISTRAHENDI: El acreedor pignoraticio tiene derecho a realizar la cosa en caso
de incumplimiento de la obligación garantizada. Existen fundamentalmente dos vías para la
ejecución:
1.− VÍA JUDICIAL ([Art. 681 y ss. LEC]
2.− VÍA EXTRAJUDICIAL [Art. 1872 CC] El acreedor a quien oportunamente no
hubiese sido satisfecho su crédito, podrá proceder por ante Notario a la enajenación de la
prenda. Esta enajenación habrá de hacerse precisamente en subasta pública y con citación
del deudor y del dueño de la prenda en su caso. Si en la primera subasta no hubiese sido
enajenada la prenda, podrá celebrarse una segunda con iguales formalidades; y, si
tampoco diere resultado, podrá el acreedor hacerse dueño de la prenda. En este caso estará
obligado a dar carta de pago de la totalidad de su crédito.
Si la prenda consistiere en valores cotizables, se venderán en la forma prevenida por el
Código de Comercio
Con el precio obtenido en la subasta, el acreedor podrá cobrarse su crédito, teniendo
preferencia sobre otros acreedores del deudor o pignorante. Si el precio obtenido no legase, la
obligación subsiste (ya no garantizada) en la parte no cubierta. Si por el contrario sobrase
dinero, una vez pagada la deuda, e restante depondrá a disposición del propietario de la cosa
enajenada. Si tras la segunda subasta no hubiese sido enajenada la prenda, el acreedor d podrá
hacerse sueño del a cosa.
3.− DEFENSA DE LA COSA: El acreedor pignoraticio está legitimado para ejercer las
acciones de retener y recobrar la posesión, así como todas aquellas acciones que competan a
propiedad para reclamarle o protegerla frente a otro derechos. [Art. 1869 CC] Mientras no
llegue el caso de ser expropiado de la cosa dada en prenda, el deudor sigue siendo dueño de
ella.
Esto no obstante, el acreedor podrá ejercitar las acciones que competan al dueño de la cosa
pignorada para reclamarla o defenderla contra tercero
4.− COMPENSACIÓN ANTICRÉTICA: El Art., 1868 CC establece qué intereses de la
obligación, si los hay, se compensan con los intereses de la prenda (lo que sucederá en el caso
de la prenda irregular (dinero)) si los produce, o de no deber intereses al acreedor, o ser los
primeros mayores que los segundos, se le imputarán al Capital.
Esta compensación no es predicable, en principio, respecto a los frutos, en tanto el acreedor
pignoraticio no tiene el uso y disfrute de la cosa pignorada, salvo que las partes hayan
acordado lo contrario.
5.− TRANSMISIBILIDAD: La prenda es, en principio, transmisible conjuntamente con el
crédito u obligación que garantiza, dado su carácter de derecho accesorio [Art. 1528 CC] La
venta o cesión de un crédito comprende la de todos los derechos accesorios, como la fianza,
hipoteca, prenda o privilegio, pero puede pactarse la inalienabilidad. De existir la
transmisión, se deberá notificar al deudor propietario de la cosa dada en prenda.
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OBLIGACIONES
1.− CONSERVACIÓN DE LA COSA: El acreedor pignoraticio debe cuidar la cosa dad en
prenda con la diligencia de un bien padre de familia, respondiendo de su pérdida o deterioro
si obró con culpa o dolo, presumiéndose aquello salvo prueba contraria [Art. 1867, 1182 y
1183 CC]
2.− NO USO NI DISPOSICIÓN DE LA COSA: Salvo que el propietario de la misma lo
autorice. Si usase o abusase de la cosa, el dueño de la misma puede pedir que se constituya en
deposito [Art. 1859, 1870 CC]
3.−RESTITUCIÓN DE LA COSA: El acreedor pignoraticio debe restituir a su propietario
la cosa cuando se extinga el derecho de prenda.
31.7 EXTINCIÓN DEL DERECHO
1.−Se extinguirá el derecho de prenda por la extinción de la obligación garantizada. La
prenda, como derecho real de garantía, es accesoria, por tanto, se extingue cuando lo haga la
obligación garantizada por cualquiera de las causas de extinción de las mismas, siendo la más
habitual el cumplimiento de la misma.
2.− Por extinción del derecho real de prenda. La prenda, como derecho real, se extingue por
las causas generales de extinción de los derechos reales.
32. LA HIPOTECA INMOBILIARIA
32.1 EL DERECHO REAL DE HIPOTECA: CONCEPTO, CARACTERES Y CLASES
CONCEPTO
La Hipoteca ordinaria o inmobiliaria (la mobiliaria es una especialidad), es un derecho real de
garantía de una obligación dineraria sobre bienes inmuebles ajenos y enajenables, que
permanecen en posesión del propietario, y que faculta a su titular, en caso de que la
obligación garantizada no sea satisfecha a su vencimiento, para solicitar la venta de aquellos y
satisfacerse con su importe su crédito. [Art. 1876 CC] La hipoteca sujeta directa e
inmediatamente los bienes sobre que se impone, cualquiera que sea su poseedor, al
cumplimiento de la obligación para cuya seguridad fue constituida [Art. 104 LH] La
hipoteca sujeta directa e inmediatamente los bienes sobre que se impone, cualquiera que
sea su poseedor, al cumplimiento de la obligación para cuya seguridad fue constituida
CARACTERES
Además de los generales para los Derechos Reales:
1.− Recae sobre bienes inmuebles y enajenables [Arts. 1858, 1874 CC] [Art. 106 LH]
2.− No implica desplazamiento de la posesión, por tanto el hipotecante puede continuar con
ella, usar y disfrutar la cosa, así como conferirla a terceros.
3.− Es un derecho de constitución registral. Al no implicar un desplazamiento posesorio, el
medio por el cual se da publicidad a este gravamen ya no puede ser la posesión, sinó que lo
será la inscripción registra, siendo esta un presupuesto constitutivo del derecho real de
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hipoteca [Art. 1875.1 CC] Además de los requisitos exigidos en el artículo 1857, es
indispensable, para que la hipoteca quede válidamente constituida, que el documento en
que se constituya sea inscrito en el Registro de la propiedad
[145 LH] Para que las hipotecas voluntarias queden válidamente establecidas, se requiere:
1) Que se hayan constituido en escritura pública. 2) Que la escritura se haya inscrito en el
Registro de la Propiedad.
CLASES
HIPOTECAS VOLUNTARIAS Y LEGALES [Art. 137 LH]
VOLUNTARIAS: Son las establecidas por un acto jurídico [Art. 138 LH] que requieren
escritura pública e inscripción en el Registro de la Propiedad [Art. 145 LH],e l cual puede ser
bilateral o unilateral, impuesta por el propietario de la finca, inter vivos o mortis causa.
LEGALES
♦ Las que establece directamente la Ley sin necesidad de constitución específica ni inscripción
en el registro de la propiedad. Se considera que estas NO SON REALMENTE
HIPOTECAS, sino más bien preferencias de cobro.
♦ Las que la Ley permite a determinados particulares [Art 168 LH] exigir su constitución en
escritura pública e inscripción en el registro de la propiedad [Art. 159 LH].Estas producen
los mismos efectos que las voluntarias [Art. 161 LH]
HIPOTECAS EXPRESAS Y TÁCITAS
EXPRESAS: Las Voluntarias y las Legales B
TÁCITAS: Las Legales A
HIPOTECAS DE TRÁFICO, SEGURIDAD Y MÁXIMO
TRÁFICO: Es la Hipoteca ordinaria, en la cual todos los elementos que configuran el crédito
hipotecario se encuentran perfectamente determinados en la inscripción registral, es decir, se
da una unión total entre crédito e hipoteca, quedando en el registro de propiedad constatado el
crédito con todas sus particularidades, y unido registralmente a la hipoteca, de forma que,
ante terceros, la fe pública registral cubre también el crédito.
SEGURIDAD: En este tipo de hipoteca, la inscripción registral no recoge todos y cada uno
de los elementos del crédito hipotecario, aunque refleja sus líneas generales.
MÁXIMO: Es la modalidad más importante de la hipoteca de seguridad, en la cual, el crédito
asegurado, respecto al importe, no es preciso, fijándose solamente el máximo a que pueda
ascender la responsabilidad hipotecaria.
32.2 CONSTITUCIÓN: ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y FORMALES
ELEMENTOS PERSONALES
Debemos partir de la idea de que la Hipoteca es un derecho accesorio, por tanto los sujetos
son:
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1.− El acreedor de la obligación garantizada con la hipoteca es el titular del derecho de
hipoteca, al que se le denomina Acreedor Hipotecario.
2.− El hipotecante o constituyente de la hipoteca. Puede serlo el deudor o un tercero [Art.
1857.2 CC] Eso sí, el hipotecante tiene que ser el propietario del bien hipotecado, y ha de
tener la libre disposición sobre el mismo, además de ser el titular registral [Art. 1857.1.3º
CC] [Art. 138 LH]
ELEMENTOS OBJETIVOS O REALES
1.− OBJETOS SUSCEPTIBLE DE HIPOTECA
Son las Cosas y Derechos, tal como se enumera en el [art. 1874 CC] y el [Art. 106 LH]
A) COSAS
Bienes inmuebles susceptibles de inscripción, es decir, los bienes inmuebles por naturaleza,
tanto las fincas rústicas como las urbanas. Además, para construir la hipoteca es necesario que
la fina esté inscrita en el Registro de Propiedad, pues la hipoteca tiene que inscribirse, lo cual
no será posible si ésta no lo estaba
B) DERECHOS
Aquellos derechos enajenables impuestos sobre esos bienes inmuebles. Deben ser
enajenables, y no sólo ellos, sino también las fincas sobre las que recae [Art. 1858 CC]
C) COSAS Y DERECHOS QUE NO SON HIPOTECABLES
1.− Los que no reúnan las características o cualidades dichas.
2.− Las servidumbres, a menos que se hipotequen conjuntamente con el predio dominante,
exceptuándose las de aguas y las personales en tanto carecen de predio dominante.
3.− El derecho de uso y habitación, porque son intransmisibles y personalísimos [Art. 525
CC]
4.− Tampoco se pueden hipotecar los usufructo legales, excepto el vidual, y en tanto es el
único que existe, este inciso del precepto queda vacío de contenido [Art. 108 LH]
**El [Art. 107 LH] establece especialidades respecto a la hipoteca de determinadas cosas y
derechos (Hipotecas Especiales)
2.− LA OBLIGACIÓN GARANTIZADA CON LA HIPOTECA
La hipoteca puede garantizar todo tipo de obligaciones [Art. 1861 CC] [Art. 105 LH],pero
es indispensable que se fije el importe de dicha obligación en dinero, o la cantidad máxima de
la cual responderá la hipoteca. Existen también hipotecas especiales por razón de la
obligación que garantizan.
ELEMENTOS FORMALES
Tal como adelantamos, el derecho real de hipoteca es de construcción registral [Art. 1875.1
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CC] [Art. 145, 159 LH] (salvo las legales tácitas que existan directamente por ley desde que
se da el hecho que las motiva)
Hacen por tanto falta dos extremos:
♦ El otorgamiento de acto solemne que generalmente va a ser en escritura pública.
♦ Inscripción en el registro de propiedad, que es la que va a hacer nacer el derecho real de
hipoteca.
En el supuesto de constitución unilateral, además de lo dicho, será necesario la aceptación del
sujeto beneficiado, que deberá constar, por nota marginal, en el registro de propiedad [Art.
141 LH]
32.3 CONTENIDO: EXTENSIÓN Y EFECTOS DE LA HIPOTECA
EXTENSIÓN
EXTENSIÓN EN RELACIÓN DEL OBJETO HIPOTECADO
Alcance de la garantía en relación con el bien gravado. La hipoteca recaer, evidentemente,
sobre la finca o derecho sobre la que se constituyó, y además se puede hablar de:
a) Extensión Legal: LE hipoteca se extiende a las accesiones naturales, mejoras y al importe
de las indemnizaciones concedidas o debidas del propietario por razón de los bienes
hipotecados. Se plasma en el [Art. 109 LH] y se desarrolla en el [Art. 110 LH]
b) Extensión Convencional: EL artículo 111 de la Ley Hipotecaria enumera una serie de
elementos a los cuales la hipoteca no se extiende, salvo pacto en contrario o disposición legal
que así lo establezca, que son objetos muebles, frutos y rentas vencidas y no satisfechas.
** El artículo 112 y 113 de la Ley Hipotecaria establecen restricciones de la extensión
objetiva de la hipoteca en relación con un tercer poseedor (otro adquirente)
EXTENSIÓN RESPECTO A LA OBLIGACIÓN GARANTIZADA
1.− Se extiende al capital de la obligación expresada en la inscripción.
2.− Se extiende a los intereses de la obligación si los producen pero en el caso de perjuicio de
terceros, solo garantizará los de los dos últimos años transcurridos y la parte vencida de la
anualidad corriente (año en curso), salvo pacto en contrario, que en todo caso no podrá ser
superior a los intereses de 5 años. [Art. 114 LH]
3.− La hipoteca también podrá garantizar los intereses por mora, los gastos y las costas,
siempre que se precise la cuantía máxima de la que responde la finca por esros conceptos en
la escritura de constitución.
EFECTOS
1.− RESPECTO AL ACREEDOR HIPOTECARIO
El efecto fundamental respecto al acreedor hipotecario es el Ius Distrahendi en virtud del
cual, vencida y no cumplida la obligación garantizada, promoviendo su enajenación forzosa
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para, con el precio obtenido, hacerse cargo, con preferencia a otro, de su crédito.
2.− RESPECTO AL HIPOTECANTE
Respecto al hipotecante, este no pierde su derecho de propiedad ni las facultades que implica,
pero debe respetar mínimamente los derechos que tiene el acreedor hipotecario. Por ello, si
por dolo o culpa deteriora la finca, disminuyendo su valor, el acreedor podrá ejercitar la
denominada Acción de Deterioro o Devastación [Art. 117 LH]
32.4 LA SATISFACCIÓN DEL CRÉDITO HIPOTECARIO: ACCIONES DEL
ACREEDOR
El acreedor hipotecario, ante la obligación incumplida y vencida, puede ejercitar:
A) ACCIÓN REAL HIPOTECARIA: Se entabla directamente contra la finca [Art. 129
LH], que remite, en cuanto al cause procesal, al Libro 3º, Título 4º con las especialidades del
Capítulo 5º Art. 681 y siguientes. De la Ley de Enjuiciamiento Criminal. Esta acción persigue
la enajenación del bien o derecho hipotecado para satisfacer con el precio obtenido el crédito.
Esta acción prescribe a los 20 años [Art. 1964.1 CC] [Art. 138 LH]
B) ACCIÓN PERSONAL: Del acreedor hipotecario contra el deudor, tal como establece el
[Art. 105 LH], es decir, la hipoteca no altera la responsabilidad personal ilimitada del deudor,
contemplada en el [Art. 1911 CC], que se extiende a todo su patrimonio, la cual prescribe a
los 15 años [Art. 1964 CC]
A pesar de las discrepancias doctrinales, hoy es opinión de que el acreedor podrá elegir
libremente entablar una u otra.
32.6 MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN DE LA HIPOTECA
EXTINCIÓN
1.− Como derecho accesorio, se extingue cuando se extingue la obligación que garantiza. Por
tanto, por esta vía, son causas de extinción las recogidas en el [Art. 1156 CC] y todas
aquellas no recogidas pero que sean causa de extinción de obligaciones, siendo necesario, de
todas formas en este supuesto, para que produzca efectos frente a terceros, la cancelación de
la inscripción registral [Art. 76 y 144 LH]
2.− Como derecho real, la hipoteca se extingue también por las causas genéricas de extinción
de los derechos reales.
3.− Específicamente, la hipoteca se extinguirá objetivamente por extinción de su inscripción,
es decir, por su cancelación, que seguirá las reglas de los artículos 76 y siguientes de la Ley
Hipotecaria.
POSESIÓN
La Propiedad Privada:
◊ TIENE Función Social
⋅ Intereses Sociales
⋅ Intereses Particulares
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◊ NO ES Función Social
Paramento Caras del muro
Retallos = Relex = Releje La parte inferior es más ancha
Albardilla Tejadillo
INCISO
**Caducidad indica un plazo de tiempo que no tiene posibilidad de alargarse ni detenerse, y
cuando pase pasó definitivamente.
**Prescripción indica un plazo de tiempo que es posible de interrumpirse, pausarlo,
reiniciarlo o cancelarlo sin perjuicio alguno
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