TEMA 1 1. − El derecho mercantil y su evolución histórica.

TEMA 1
1. − El derecho mercantil y su evolución histórica.
2. − Concepto del derecho mercantil.
3. − Las fuentes del derecho mercantil;
3.1. − Las leyes mercantiles.
3.2. − El código de comercio y las leyes mercantiles especiales.
3.3. − La Constitución española y el derecho mercantil.
3.4. − El dech. Mercantil y el dech. De las Comunidades Autónomas.
3.5. − El dech. Mercantil y el dech. Comunitario Europeo.
4. − Los usos mercantiles; clases y tipos.
5. − El derecho común, jurisprudencia, principios generales del derecho.
1. −El Derecho Mercantil y su evolución histórica.
El nacimiento del derecho mercantil no podemos situarlo en una época concreta porque es un derecho que se
va desarrollando paulatinamente. En la época romana comienza un florecimiento del comercio y las
principales operaciones consistían en la compra− venta de mercadería o de bienes para su reventa, pero no
existe un ordenamiento particular jurídico mercantil, solo existía el derecho común.
Con la caída del Imperio romano se produce un empobrecimiento de las economías, mayormente provocados
por las guerras e invasiones.
Paulatinamente aparece el sistema feudal, siendo la agricultura el centro, y el comercio se desarrolla. Un poco
más tarde surge la ciudad como organización social, se produce un crecimiento demográfico, aumenta la
producción y todo ello favorece la expansión del comercio. Por ello en la Edad Media puede decirse que se
produce el nacimiento del derecho mercantil como una rama del derecho privado, aunque ese derecho
mercantil que ha surgido aun no se encuentra ni escrito, ni codificado, pero sí como un derecho distinto al
derecho común.
El comercio comienza ha desarrollarse en las ferias y mercados que son reuniones publicas de vendedores
normalmente ambulantes, son verdaderos centros de contratación mercantil, y que fueron recogidos y
regulados por el actual Código de Comercio.
Actualmente el vestigio de las antiguas ferias son las llamadas ferias de muestras, que aun siendo igualmente
centro de contratación mercantil su finalidad principal es la exhibición, difusión, publicidad de productos
industriales.
Con todo esto el comercio va creciendo y se siente la necesidad de crear un derecho propio del comercio que
este separado del derecho común.
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En esta misma línea los comerciantes de aquella época comenzaron por agruparse en gremios y/o
corporaciones para una mejor defensa de sus intereses, y puesto que no existía un derecho por el que regularse
comenzaron a regirse en un principio por usos y prácticas mercantiles establecidas por ellos mismos y
Que en un principio fueron verbales y más tardes escritas y recogidas en estatutos. A su vez también crearon
los tribunales mercaderes, con todo esto surgen las primeras colecciones de normas mercantiles, que dieron
origen al derecho mercantil, configurándolo como un derecho autónomo y separado del derecho civil, como
un derecho consuetudinario, que fue creado, aplicado, e interpretado, por los mercaderes. Un ejemplo de estas
colecciones como más importantes son los libros del Consulado del mar.
Se dice que era un derecho especial frente al derecho civil, porque el derecho mercantil es un derecho de una
clase de profesionales, los comerciantes o empresarios que regulan o regulaba las relaciones de estos entre sí,
y las relaciones con sus clientes. En cambio, el derecho civil regula las relaciones entre particulares.
Posteriormente, a esta época el derecho consuetudinario de los comerciantes no era suficiente y van naciendo
situaciones nuevas no contemplada anteriormente, si por ejemplo el descubrimiento de América se fomenta el
comercio marítimo.
Más tarde aparece el capitalismo industrial y financiero. La Revolución Industrial transforma la economía. La
industria tiende a acumular grandes masas de capital para conseguir sus fines.
Políticamente se implanta las monarquías absolutas para fomentar la unidad política, y en este momento los
monarcas comienzan a dictar normas y leyes que regulan el comercio, aparece pues la época de la
codificación en el siglo XIX. Dictándose en Francia en 1807, el primer código de comercio que sirve de
modelo al resto de los países.
2. − El Concepto del Derecho Mercantil
El derecho mercantil es una parte del derecho privado cuyo contenido de norma jurídica las relaciones entre
los empresarios, y los actos que surgen de la actividad económica. Es el ordenamiento privado del empresario
de sus estatutos así como de las actividades externas que realiza por medio de su empresa, pero no todo el
derecho del comercio es un derecho mercantil ni todo el derecho mercantil es un derecho para el comercio.
Para entender esto es necesario estudiar el sistema de los actos del comercio.
2.1. − Actos del comercio.
Hemos visto como el derecho mercantil nació con un doble carácter consuetudinario por un lado y profesional
por el otro. Este carácter perdura hasta principios del siglo XIX, cuando se inicia la codificación mercantil
bajo los principios que inspiraban la Revolución Francesa, y así el primer Código de comercio se publica en
Francia en 1803. Este código abandona la tradicional fisionomía profesional del derecho mercantil para
ofrecer una visión de un derecho regulador de los actos del comercio objetivos, es decir, no tienen en cuenta la
persona del comerciante o empresario son mercantiles por si con independencia de que el sujeto que lo realice
sea o no comerciante.
El concepto objetivo de los actos de comercio pronto se extiende a otros países que codifican sus derechos
mercantiles y que tomaran como modelo el derecho Francés, fue entonces cuando la doctrina intenta buscar el
concepto y esencial del acto del comercio objetivo pero no pudo encontrarse porque no existe y por tanto
tampoco se encuentra un concepto de derecho mercantil, como disciplina reguladora de esos actos.
* El concepto de Actos de Comercio según el derecho mercantil: (Un acto es de comercio porque viene en el
código de comercio)
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Los actos de comercios sean o no comerciantes lo que ejecuten, y estén o no especificados en este
código........serán reputados actos de comercio los contenidos en este código y cual quiera otros de naturaleza
análoga. art.2.
(Pueden estar en el código o no los actos de comercio el acto de comercio no vienen determinado por la
persona sino por el acto de donde venga recogido. No todo los actos pueden ser realizado por todas las
personas y ser un acto de comercio.)
El derecho mercantil se realiza por medio de actos jurídicos llamados actos de comercio que son distintos a
los civiles en nuestro derecho no existe una definición de acto de comercio el art.2 de Código de Comercio
señala lo de arriba indicado, viene a definir este artículo al acto de comercio como aquel que esta contenido en
el Código del Comercio o fuera de esto. Es decir, hay actos mercantiles fuera del Código del Comercio pero
cabe preguntarse quien realiza el acto de comercio que contiene la legislación mercantil de este art.2, se
deduce dos cosas;
1º− que unas veces a la ley le es indiferente para calificar un acto jurídico como mercantil, la persona que lo
realiza por eso hay actos de comercio realizados por no comerciantes es la Teoría Objetiva, por ejemplo, el
art.439 del Código de Comercio dice: "Será reputado mercantil todo afianzamiento de un contrato mercantil
aun cuando el fiador no sea comerciante." En este artículo puede ocurrir que no intervenga ningún
comerciante sin embargo el acto jurídico es mercantil porque está regulado por el Código de Comercio.
2º− otras veces una persona realiza un acto jurídico y si es comerciante por esa circunstancia el acto será
mercantil es la Teoría Subjetiva, es decir, es necesario la presencia de un comerciante para que el acto sea
calificado como mercantil, así, por ejemplo el art.244 dice: "Se reputará comisión mercantil el mandato,
cuando tenga por objeto un acto u operación de comercio y sea comerciante o agente mediador del comercio
el comitente o el comisionista."
En este caso el contrato de comisión es mercantil porque tiene por objeto una operación de comercio y porque
el autor de acto es comerciante. Si en cambio lo realizase una persona que no sea comerciante el acto podría
ser civil, regulándose por el Derecho Civil.
Por todo ello no puede definirse el Acto de Comercio, pero si puede decirse que nuestro Código consagra el
sistema Objetivo, de todas formas el derecho mercantil moderno ya no esta esencialmente destinado a regular
los actos de comercio objetivos y
Aislados realizados ocasionalmente por cualquier persona pues hoy predominan los actos en masa realizado
por los empresarios en la explotación de su empresa y ello denota la incubación existente hoy entre el derecho
mercantil codificado y la realidad económica.
3. − Las Fuentes del derecho mercantil: Leyes mercantiles
y Código de Comercio.
La primera fuente del derecho mercantil es la ley mercantil cuando el art.2 del Código de Comercio establece
que la materia mercantil se regirá por las disposiciones contenidas en él, es evidente que no puede referirse
exclusivamente al Código de Comercio sino a cualquier ley específicamente aplicable a la materia mercantil.
El Código de Comercio fue la ley más importante y significativa del derecho mercantil pero no ocurre lo
mismo en la actualidad. Por otro lado cuando nos referimos a la ley mercantil hay que incluir en la misma
otras disposiciones legales como son decretos−legislativos y decretos−leyes; igualmente las normas
reglamentarias, las ordenes, resoluciones, ordenanzas, etc.
El Código Civil dice en su art.1 son fuentes del derecho la ley, la costumbre y los principios generales del
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derecho aparte de la Constitución Española también se reconoce como fuentes las disposiciones emanadas de
las comunidades autónomas y por otro lado se reconoce también igualmente como fuentes de derecho
emanado de las Organizaciones Internacionales a la que nuestro país se adhiera. Todo ello es aplicable
también al derecho Mercantil pero por la especialidad de este derecho frente al Civil hay que estudiarla de
forma independiente. El art. 2º del Código de Comercio señala que a las relaciones mercantiles se les aplicara
en primer término la Ley Mercantil, después la Costumbre y a la falta de ambas el derecho común si
comparamos el sistema de fuentes entre ambos derechos, hay que hacer notar que en derecho mercantil la
costumbre o usos del comercio en una jerarquización de fuentes prevalecen sobre el Derecho Común, es decir,
la costumbre mercantil es mas fuerte que el Derecho Común.
El Código de Comercio vigente fue aprobado en 1885 y entró en vigor en1886, previamente a este Código
existió otro en 1829, pero este Código, al tener ciertas omisiones que hicieron que posteriormente a su
publicación aparecieran leyes especiales sobre el comercio, a que en 1985 surgiera el actual Código.
Este Código ha sido objeto de diversas críticas y está inspirado en el sistema francés sobre los actos de
comercio objetivos, está formado por cuatro libros:
1− De los comerciantes y del comercio en general.
2− De los contratos especiales del comercio.
3− Del comercio marítimo.
4− De la suspensión de pagos, de las quiebras y de las prescripciones.
Pero este Código también nació viejo y atrasado con una evidente incapacidad para satisfacer las necesidades
de su época, con lagunas importantes como por ejemplo, no regulaba los contratos bancarios, con
desconocimiento de las realidades empresariales y nuevas técnicas incluso de aquella época, así por ejemplo
la navegación que regulaba era a vela y en buques de madera.
Todos estos defectos y algunos más se han ido acusando con el tiempo y todavía provocando un desfase
mayor cuando perdura hasta hoy, por ello el Código está exigiendo una profunda reforma para su adaptación a
las necesidades actuales del comercio que por todo lo anterior se encuentran regulados por leyes especiales.
4. −Leyes Mercantiles especiales
Desde la promulgación del Código de comercio hasta hoy han surgido leyes y disposiciones que se regulan
fuera de la relación de las mismas es imposible dado la gran cantidad de normas que existen de todas ellas,
señalaremos las más significativas;
• Reglamento del Registro Mercantil publicado en 1889.
• Ley de Sociedad Anónimas y Soc. Resp. Limitada siendo la ultima1995.
• Letra de Cambio de 1985.
• Ley del Mercado de Valores de 1988.
• Ley de la propiedad industrial 1985.
• Ley de Defensa de la Competencia1989.
• Ley de Competencia desleal de 1991.
• Ley de Contrato de seguro de 1980.
• Ley del Comercio de Minorista 1996.
5. − Los Usos Mercantiles
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Los Usos Mercantiles constituyen la segunda Fuente del Derecho Mercantil, y como costumbre propia de
estos derecho solo se aplica en defecto de ley propia en materia mercantil en cuanto al concepto se entiende
por uso la práctica efectiva y repetida de una determinada conducta que impera en el derecho mercantil o en él
trafico mercantil.
En cuanto a su origen y en su formación se identifica tres fases sucesivas;
Lo primero ciertas clausuras se incluyen en los contratos de modo reiterado por la voluntad de las partes, esta
clausura se convierte en usual y se convierte en cláusula de estilo. Hasta aquí no hay uso porque la cláusula
está expresamente contenida en el contrato.
La segunda fase de la cláusula en cuestión, a fuerza de la repetición acaba por sobreentenderse sin necesidad
de expresar la inserción en el contrato, desarrollándose en esta fase los usos de interpretación.
En la tercera fase aquella cláusula típica del contrato se aísla de la voluntad de las partes y se aplica aunque
una o ninguna de las partes la hubiese conocido o tenido en cuenta, convirtiéndose en norma objetiva del
derecho, imponiéndose sobre la voluntad de los particulares siendo en definitiva un uso normativo.
Por lo tanto cuando hablamos de Usos Mercantiles nos referimos a los usos normativos o jurídicos como
fuente del derecho mercantil, que se diferencian de los usos interpretativos o de hecho, en que estos últimos,
interpretar la voluntad de las partes en un supuesto concreto no completan la voluntad sino que la declaran,
por el contrario es uso normativo, imponiéndose a los contratos independientemente de cual fuese su
voluntad.
Por último al ser los usos mercantiles de aplicación local deberán invocarse y probarse ante los tribunales y al
igual que las costumbres en el art.1 del Código Civil el uso mercantil no pueden ir contra la ley, no la moral,
ni el orden público.
6. − Derecho Común.
La invocación al derecho común se hace en el art.2 y el art.50 del Código Civil ambos artículos deben
interpretarse armónicamente y tienen carácter complementario el art.50 del Código Civil establece que la
normativa sobre capacidad para contratar y sobre interpretación de los contratos es la civil excepto lo regulado
por las leyes mercantiles es la misma ley que la civil con incrustaciones fragmentaria de normas mercantiles
distinta de las comunes.
El art.2 por el contrario invoca al derecho común como supletorio o subsidiario del derecho mercantil, es
decir, aplicable en defecto de ley o uso mercantil.
TEMA 2
El Empresario y la Empresa.
• − El empresario individual: concepto, característica y capacidad.
• − Clase de empresarios
• − Prohibiciones o restricciones al ejercicio de la actividad empresarial.
• − El empresario casado.
• − El empresario extranjero.
• − La responsabilidad del empresario.
1. − El empresario individual: concepto, características y capacidad.
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Él Código de Comercio en el art.1 da una definición de lo que se entiende como comerciante; Son
comerciantes las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio se dedican a él
habitualmente.
Y lo ejerce en nombre propio, los dos requisitos que señalar el Código de Comercio para ser comerciante,
pero sin embargo hay personas que teniendo capacidad y practicándola habitualmente no son dueños de la
empresa con la característica de ejercerlo en nombre propio.
No existe ningún requisito legal de forma para ser empresario solo el requisito fiscales, administrativos, etc.
Empresario es aquella persona que se manifiesta externamente como tal.
La capacidad mercantil es igual a la capacidad civil, mayor de edad, y la libre disposición de sus bienes, una
excepción respecto al Código Civil del art.5 del Código de Comercio es cuando hereden un negocio de su
causantes, pero tendrán que nombrar un representante que no será comerciante, comerciante será el
heredero.
La doctrina define al comerciante o empresario como la persona física o jurídica que por sí o por medio de un
representante ejercita y desarrolla en nombre propio una actividad constitutiva de empresa. Adquiriendo la
titularidad de las obligaciones y derechos nacidos de esa actividad, una definición más corta sería las personas
que ejercen el comercio a titulo profesional y en nombre propio.
En cuanto al concepto legal el art.1 del Código de Comercio señala: Son comerciantes para los efectos de este
código los que se dedican a él habitualmente. Pero esta definición legal no puede aceptarse por dos motivos;
1º− Porque hay personas que cumpliendo estos dos requisitos no son comerciantes, es decir, hay personas
mayores de edad y con la libre disposición de sus bienes que actúan en el comercio habitualmente pero no lo
hacen como titulares de la empresa sino como colaboradores del empresario el caso de los Auxiliares de
Comercio, facturas etc.
2º− Porque hay personas que si tienen capacidad y son menores de edad, son comerciantes como es el caso del
art.5,
Por todo ello se infiero que falta en el concepto legal una nota jurídica esencial para el comerciante individual
que es el ejercicio del comercio en nombre propio, por tanto el concepto de empresario individual debe
comprender al análisis de tres requisitos o característica:
1º− Ejercicio del comercio en nombre propio
2º− Capacidad legal.
3º− Ejercicio del comercio con habitualidad.
1º − Ejercicio del comercio en nombre propio.
El comerciante o empresario es la persona que ejerce el comercio en nombre propio y no en nombre ajeno, es
decir, el que ejerce el comercio por si o por medio de un representante utilizando el nombre propio titular de
la empresa y asumiendo la responsabilidad empresarial.
2º − Capacidad legal.
La regla general viene establecida en el art.4 que dice: que tendrá capacidad legal para ejercer el comercio
habitualmente las personas mayores de edad y que tengan la libre disposición de sus bienes pero el art.5 dice
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que los menores de edad y los incapacitados pueden continuar el comercio que hubieran ejercido sus padres o
causantes a través de sus representantes o guardadores, en estos supuestos los empresarios serían los menores.
3º − Ejercicio del comercio con Habitualidad.
La cualidad de comerciante se determina en Código de Comercio por un criterio único la dedicación habitual
al comercio y la habitualidad se manifiesta en una repetición de actos mercantiles además el que se dedica
habitualmente pero clandestinamente al comercio no es comerciante solo lo es el que se dedica con
profesionalidad. Así en cuanto a la prueba de la habitualidad es difícil es difícil determinarse por ello el
Código de Comercio en su art.3 señala; que existirá presencia legal del ejercicio habitual del comercio desde
que la persona que se proponga ejercerla anunciare por circulares, periódicos, carteles, rótulos, expuestos al
publico o de otro modo cualquiera en un establecimiento que tenga por objeto alguna operación mercantil.
2. − Las Clases de Empresarios.
Se distinguen principalmente dos tipos de empresarios, el empresario individual que es la persona física que
ejerce el comercio y asume el riesgo de esta respondiendo ante el mismo con todo sus bienes presentes o
futuros.
El empresario social es la persona jurídica o sociedad mercantil formada por personas físicas o jurídicas para
que estas no sean consideradas empresarios ya que solo lo es la persona jurídica o sociedad normalmente esta
es la única que responde. Por otro lado, también se distingue entre empresario privado o social que es el
empresario publico la propiedad de la empresa y el control de la misma son públicos, es decir, del municipio
empresarios mixtos, son sociedades creadas por los poderes públicos que permiten la entrada en ellos de los
particulares que se arriesgan también su capital.
• − Prohibiciones o Restricciones al ejercicio de la actividad empresarial.
Hay personas que reúnen la capacidad necesaria para ser empresario pero que tienen prohibido su
ejercicio y en caso de que violen esta prohibición serán sancionados por la autoridad encargada de vigilar
su cumplimiento las prohibiciones o restricciones pueden ser absolutas o relativas, las absolutas son las
establecidas en el art.13 del Código de Comercio en su punto 3º que vienen a remitirse a lo dispuesto por
otras leyes, es decir, que no están reguladas en el Código de Comercio, por ejemplo la ley de
incompatibilidades del altos cargos de la administración, otra prohibición o restricciones son las relativas
aquellas reguladas en el art.14 del Código de Comercio este articulo prohibe el ejercicio del comercio en el
ámbito de sus respectivas jurisdicciones a magistrados, jueces, fiscales, gobernadores civiles y militares,
delegados de hacienda, recaudadores, corredores de comercio etc.
Y otros que señala las leyes especiales a parte de esto existen otras prohibiciones a parte de esto existen
otras prohibiciones recogidas en las leyes mercantiles especiales así, por ejemplo los administradores de la
Sociedad Anónima no pueden dedicarse a la misma actividad que la sociedad siempre que tengan intereses
opuestos hay que mencionar al quebrado esto no se encuentra sometido a incapacidad o prohibición sino
inhabilitación o inhabilitado temporalmente para el ejercicio del comercio sirviéndola esta prohibición de
los actos que realice se consideraran nulos.
• − El Empresario Extranjero.
El Código de Comercio regula quienes son extranjeros establecidos que estos gozan en España de los mismo
derechos civiles que los españoles salvo lo dispuesto en leyes especiales y tratados, esto principios de
equiparación nacional también esta recogido en el art.15 del Código de Comercio según el cual el extranjero y
las compañías constituida en el extranjero podrán ejercer el comercio en España, pero con sujeciones de las
leyes de su país, es decir, a su ley España pero con a su Ley Nacional en la que se refiera a la capacidad para
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contratar y a las disposiciones del Código del Comercio o ley española en la relativa a la creación de su
establecimiento en territorio nacional a sus operaciones mercantiles y a la jurisdicción de los tribunales
españoles sin que los tratados de otros estados, así la cuestión de si Son o no resuelven por su ley nacional
mercantil exige en la inscripción del comerciante mencionar la nacionalidad.
5. − El Empresario Casado. (El Ejercicio del comercio por personas casadas.)
El art. 6 del Código de Comercio:
1. − Bienes propios o privativos y los adquiridos a la resulta del comercio o también llamados bienes
gananciales.
2. − Bienes comunes del matrimonio con consentimiento expreso o tácito: En el caso de no haber
consentimiento para la utilización de estos bienes este deberá ser siempre expreso.
3. − Bienes propios del cónyuge no comerciante con consentimiento expreso.
• Los bienes propios: aquellos que siempre van a pertenecer a uno de los cónyuges.
• Capitulaciones matrimoniales: los bienes posteriores al matrimonio pueden ser de este o bien
individuales de cada uno.
• Régimen matrimonial sociedad legal gananciales: Es una sociedad civil en la cual los bienes
adquiridos después del matrimonio son considerados bienes comunes o bienes de la sociedad, estos
bienes tienen libre disposición por cual quiera de los cónyuges siempre y cuando hayan llegado a
común acuerdo, cuando el matrimonio o la sociedad se disuelva estos bienes será repartidos entre
los cónyuges.
El Código de Comercio exigía la autorización marital para que la mujer pudiera dedicarse al comercio,
esto fue reformado en 1975 y posteriormente en 1981 y por la Constitución Española, reforma en los que se
elimina la situación patrimonial que sobre los bienes de los cónyuges pueda tener la actividad empresarial
de uno de ellos así el Código de Comercio establece que los bienes quedarán afectados a responsabilidad
para el cumplimiento de las obligaciones contraidas por el empresario casado que en:
1º. − lugar queda afectados a responsabilidad los bienes propios del cónyuge comerciante y los adquiridos
con las resultas del comercio pudiendo estos últimos enajenarlos e hipotecarlos sin el consentimiento del
otro cónyuge. Son bines propios los establecidos en las capitulaciones matrimoniales o en defectos de estos
los bienes privativos y es la ley parta la sociedad legal de gananciales en uno u otro caso, es decir, en
capitulaciones matrimoniales comerciantes pueden enajenares o hipotecarles sin necesidades del
consentimiento del otro cónyuge.
Por otro lado dice la ley que son a cargo de la sociedad las deudas y obligaciones contraidas por el ejercicio
del comercio de uno u de otro cónyuge con el consentimiento del otro. Este art. del Código de Comercio al
ser una norma de derecho necesario porque afecta a terceros justifica el carácter imperativo de dicha
norma y por tanto ni existen capitulaciones matrimoniales estos no pueda reducir los bienes a efectos de
responsabilidad de este art. del Código de Comercio, la causa de todo ello es porque para ejercer el
comercio es necesario tener la libre disposición de los bienes, pués así esa facultad no puede ejercerse el
comercio.
En 2. − lugar y si los anteriores bienes fueran insuficientes dice el Código de Comercio que para que lo
demás bienes comunes queden obligados es necesario el consentimiento del otro cónyuge, es decir, del no
comerciante. Este consentimiento puede ser expreso o presunto:
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• Si es expreso se realizará en escritura pública y se inscribirá en el Registro Mercantil.
• El presunto ocurre en dos casos: 1. − cuando se ejerza el comercio con conocimiento y sin
oposición expresa del cónyuge que deba prestarle.
2. − lugar o cuando al contraer matrimonio se hallaré uno de los cónyuges ejerciendo el comercio y los
continuarse sin oposición del otro.
En 3. − lugar y para el caso de que los anteriores bienes fuesen insuficientes dice el Código de Comercio
que quedaran sujetos los bienes propios del otro cónyuge es necesario el consentimiento expreso para que
dichos bienes queden obligados.
Por último al ser el consentimiento unas veces expreso y otras presunto si el cónyuge no comerciante no
desea que esos bienes quedan sujetos a responsabilidad por el ejercicio del comercio de su cónyuge deberá
oponerse formalmente a ello y así evitarla que se presuma otorgando su consentimiento como hemos dicho
siempre ha de constar en Escritura Pública además de inscrita en el Registro Mercantil, tanto el
consentimiento expreso como la oposición y desde ese momento produce efectos y se destruye la presunción
igualmente al consentimiento puede revocarse.
Por último hay que tener en cuenta que inscripción del empresario individual en el Registro Mercantil es
postestativa pudiendo entonces plantearse la situación de una oposición o de un consentimiento que deba
figurar obligatoriamente en el Registro Mercantil, permite que el cónyuge del empresario individual pueda
solicitar la inscripción.
6. − La Responsabilidad del Empresario.
El empresario mercantil como cualquier sujeto privado está sometido a un régimen de responsabilidad,
para el estudio de la misma nos planteamos tres cuestiones:
1. − Con que bienes responde el empresario. (con toda sus bienes y derechos
futuros.)
2. − De que responde.
3. − De que personas responde.
1. − Con que bienes responde el empresario: Dice el art. de 1911 del Código de Comercio que una persona
responde con sus bienes presentes y futuros y esto se aplica también al empresario, puesto que no existe en
nuestro derecho diferenciación entre patrimonio civil y patrimonio mercantil.
2. − De que responde: En 1º lugar los contratos realizados con terceras personasen los que se llama
responsabilidad contractual de ciertos actos, en 2º lugar, fuera de los contratos en lo que se llama
responsabilidad extracontractual, en 3º lugar, de lo que se establece la ley de los consumidores.
En cuanto a la responsabilidad puede ser subjetiva por culpa así el empresario y fabricante van a
responder por el consumo de bienes o utilización de servicios o productos pudiendo ser a veces la
responsabilidad solidaria si concurre culpa el empresario o fabricante.
En los productos granel no lleva etiqueta responderá el tenedor del producto. En los productos envasados
etiquetados y cerrados responderá la firma o razón social que figura con la etiqueta a no ser que esta
prueban la manipulación de terceras personas y también existe a su vez una responsabilidad objetiva sin
culpa para daños originados por correcto uso o utilización y por el consumo de bienes y servicios.
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3. − De que personas responde: El empresario responde de sus propios actos y de las realidades por sus
dependientes en el ejercicio de sus funciones.
TEMA 3
Obligaciones Profesionales del Empresario.
1. − Inscripción en el Registro Mercantil: formas y efectos de la inscripción.
2. − Contabilidad de la Empresa. Libros de la Contabilidad y formas de llevarlos.
La exhibición y la comunicación de los libros. Su verificación. El balance y
Sus principios ordenadores.
3. − La Libertad de Competencia Empresarial. La competencia ilícita o desleal.
Prácticas restrictivas de la libre competencia. Protección a la libre
Competencia.
1. − Inscripción en el Registro Mercantil: Formas y efectos de la inscripción.
El Registro Mercantil es un archivo Público, dependiente de la D.G.R.N. (Dirección General de Registro
Nacionales) que a su vez pertenece al Ministerio de Justicia y que tiene por objeto la inscripción de los
empresarios y demás sujetos establecidos por la ley, también se inscribe los actos y contratos relativos a lo
mismo que determinen la ley y el registro, por lo que estas inscripciones tienen la finalidad de que puedan
ser conocidas por terceros.
Se regula por Código de Comercio y por el Reglamento del Registro Mercantil de 1996, según el Código de
Comercio en su art.16
Se inscribirán en el Registro primero los empresarios individuales cuya inscripción no es obligatoria,
excepto para el empresario naviero, sino se ha inscripto evidentemente no puede pedir la inscripción de
ningún otro documento mercantil ni aprovecharse de sus efectos legales.
En segundo lugar, las sociedades mercantiles cuya inscripción es obligatoria para que sean consideradas
como tales y deben inscribirse durante el mes siguiente a su constitución.
En tercer lugar, las entidades de créditos y de seguros así como las sociedades de garantía reciproca.
En cuarto lugar, las instituciones de inversiones colectivas y los fondos de pensiones.
En quinto lugar, las personas jurídicas cuando así lo disponga la ley.
En sexto lugar, los actos y contratos que establece la ley.
En séptimo lugar, el registro mercantil aparte de la función de publicidad tiene otras funciones que son:
1. − la legalización de los libros de los empresarios, estos deberán presentar los libros de su empresa que
deben llevar al registro mercantil para que pongan en ellos antes de su utilización en el primer folio de
cada uno una diligencia y en cada folio del libro el sello del registro, estos libros se presenta en el Registro
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Mercantil del lugar donde el empresario tuviera su empresa.
2. − El nombramiento de expertos independientes para la valoración de las aportaciones no dinerarias a
las sociedades mercantiles y también el nombramiento de auditores.
3. − El deposito y publicidad de las cuentas anuales de las sociedades capitalista y grupo de sociedades.
1.1. − Organización del Registro Mercantil.
Existe un registro mercantil en cada capital de provincia y en Ceuta y Melilla.
Es competente para la inscripción el registro correspondiente al domicilio del empresario, lo mismo ocurre
por ejemplo para la legalización nombramientos de expertos etc. Para las sociedades mercantiles el criterio
es el mismo, deben inscribirse en el lugar donde tenga el domicilio social.
Aparte de estos registros existe el Registro Mercantil Central aglutina en sus archivos los datos de todas las
inscripciones que se practiquen en los registros provinciales, con ello, facilita la búsqueda de información
cuando se desconoce el domicilio de los sujetos inscribibles.
Por otro lado, tienen además una sección de denominaciones de sociedades y entidades inscriptas que
tienen como finalidad procurar que no se inscriba sociedades o entidades con denominaciones idénticas o
que puedan inducir a error o que adopten una denominación que las leyes prohiben.
Por último, también corresponde al Registro Mercantil Central, la publicación del B.O.R.ME. en el que se
publican en las actas sujetas a inscripción.
1.2. − Proceso de Inscripción.
La inscripción en el registro mercantil solo se practica en virtud de documentos públicos salvo los casos
excepcionales que la ley y el reglamento del registro mercantil señalan.
A ser el registro, normalmente de personas junto a la inscripción de estas la ley obliga que consten otras
circunstancias personales.
Una vez presentados el documento al registrador, entregará al interesado o a su representante un recibo en
el que expresará él titulo recibido, el día y hora de presentación. Esto último es muy importante porque si
hay varias inscripciones con la misma fecha se determinará la prioridad atendiendo a la hora de
presentación.
Corresponde al registrador calificar los documentos presentados, es decir, decidir sobre si el hecho de que
se solicita el registro tiene los requisitos exigidos por la ley.
Esta calificación debe limitarse a extender el asiento a suspenderlo por tener algún defecto subsanable o a
denegarlo. En este último caso al interesado sino está conforme con la calificación que ha realizado el
registrador puede interponer un recurso gubernativo, en el plazo de dos meses a contar desde la
calificación.
1.3. − Eficacia del Registro Mercantil.
La dividimos en tres apartados:
• − La eficacia como instrumento de publicidad.
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• − La eficacia legitimadora.
• − La eficacia de la inscripción respecto al hecho suscrito.
• − La eficacia como instrumento de publicidad.
Hemos visto que el registro mercantil tiene como una de las finalidades esenciales que las situaciones
jurídicas que la ley quiere que se inscriba en él puedan ser conocidas por terceras personas, quienes
solicitaran al registrador una certificación del asiento, o una nota simple informativa, o una copia de los
asientos y documentos depositados en los registros, esto es lo que se llama publicidad formal, que se
diferencia de la publicidad material o interna.
La publicidad material se consigue tras la inscripción y publicación en el B.O.R.ME. después de esto
ninguna persona puede alegar la ignorancia de lo inscripto en el registro debido al efecto de la publicidad.
Y tampoco nadie puede decir que los negocios inscriptos no son conocidos, igualmente para el efecto
publicidad del registro mercantil.
2. − La eficacia legitimadora.
Señala el Código de Comercio que el contenido del registro se presume exacto y valido y sus asientos están
baja la salvaguardia de los tribunales produciendo todos los efectos mientras no se inscriba la declaración
de nulidad o de inexactitud.
3. − Libertad de Competencia empresarial.
La competencia es en general el deseo de conseguir una misma cosa implica una situación en la que dos o
más empresarios ofrecen en el mercado bienes o servicios intentando atraerse a la clientela o a los
consumidores, pero para que exista competencia a de haber libertad de iniciativa y actuación económica.
En nuestro ordenamiento este principio se encuentra recogido en el art.38 de la Constitución Española los
empresarios han de decidir libremente respecto al precio, cantidad, y condiciones de los productos o
servicios que ofrece y del mismo modo los adquirientes han de tener libertad de elección de cada uno de los
productos. Pero la competencia perfecta no existe por la frecuencia de situaciones de dominio en el
mercado por ciertas empresas por la falta de homogeneidad en las mercancías que se ofrecen que siendo
idénticas aparece ante los consumidores como distintas por el efecto de las marcas, publicidad, etc.
Tampoco existe la competencia perfecta porque los empresarios podrían establecer acuerdos entre sí para
no hacerse la competencia. Todos estos hechos motivaron que el legislador intervinieran para poner fin, y
evitar practicas restrictivas de la competencia ilícita o desleal y así con esto se tutela los intereses de los
competidores que participan o desean participar en esa lucha de mercado y también se tutela los intereses
de los que se benefician de ella, que somos los consumidores.
Así se piensa que la libre competencia en un medio de organizar la vida económica de la forma más
conveniente posible para la comunidad en general por este motivo se pretende por medio de normas
jurídicas defender la competencia ya que los consumidores ese verían atraídos no por el mejor empresario
sino por aquel que utiliza medios que perjudican a los intereses generales y también competidores.
3.1. − La Competencia Ilícita o Desleal.
Es competencia desleal según la definición legal; todo comportamiento que resulte objetivamente contrario
a las exigencias de la buena fe. De esta definición que para que halle un acto de competencia desleal hasta
que se cumpla las dos condiciones siguientes:
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• − Que el acto se realice en el mercado, es decir, que el acto tenga transcendencia externa.
• − Que se lleve a cabo con fines concurrenciales, es decir que tenga por finalidad promover o asegurar la
difusión en el mercado de las prestaciones propias o de terceros.
Por otro lado, para incurrir en competencia desleal no es necesario ser empresario porque la ley se aplica
tanto a estos como a cualesquiera otras personas físicas o jurídicas que participen en el mercado como por
ejemplo, las personas que ejercen actividades profesionales. Pero el propio legislador quizás admitiendo la
ambigüedad del concepto de competencia desleal ha previsto en la ley una serie de supuestos que suponen
actos de competencia desleal y esto catos pueden ser los siguientes:
• Actos de Confusión: Son aquellos que realiza una persona referente a la actividad que desempeña
a la prestación de servicios o al establecimiento ajeno.
• Actos de Engaño: Se considera desleal la utilización o difusión de indicaciones incorrectas o falsas
así como la omisión de loas verdaderas y cualquier otra practica que induzca a error a las personas
a las que se dirigen, es decir, a los consumidores sobre la naturaleza fabricación, distribución,
característica, utilización, calidad y cantidad de los productos y en general sobre las ventajas
realmente ofrecidas.
• Actos de denigración: Son las difusiones o aseveraciones falsas para desacreditar en el ejercicio del
comercio los productos de la actividad empresarial, el establecimiento o las relaciones mercantiles
de un competidor que menos cabe (desprestigiar) su crédito en el mercado. Acta de imitación de la
iniciativa de un tercero cuando conlleva un aprovechamiento indebido de la reputación o esfuerzo
ajeno ya que los consumidores puedan asociar tales actos a la prestación de estos terceros es por
ejemplo el caso del uso de signo distintivos de las empresas similares la falsa denominaciones
geográficas.
• Actos de violación de secretos industriales: y legítimamente adquiridos bajo el deber de reserva o
Know Kow con esto se sanciona el espionaje industrial.
• Actos realizados de forma sistemática de la venta: Se refiere en cuanto a los precios de las ventas
que sean por debajo del precio de adquisición o de coste encaminado a eliminar a los competidores
del mercado.
3.2. − Acciones derivadas de la competencia desleal.
Cualquier persona cuyos intereses económicos resulten perjudicado por el acto de competencia desleal
podrá solicitar judicialmente que el acto sea declarado como desleal que cese o se prohiba que los efectos
producidos sean declarados nulos y el resarcimiento de los daños y perjuicios ocasionados, estas acciones
pueden ejercitarles por ejemplo las Asociaciones de consumidores, también cualquier persona por el acto
de competencia desleal. Por último, estas acciones prescriben al año o a los tres años.
3.3. − Defensa de la Competencia.
La primera ley que surgió sobre la defensa de la competencia fue en 1963, llamada ley de Practicas
Destrictivas de la competencia en vigor hasta 1989 que por razón del ingreso de España en la Comunidad
Europea se hizo necesaria la adaptación de la ley se consideran prácticas de competencia los actos o
hechos jurídicos o conjuntos de ellos realizados por uno o varios empresarios que se relacionan con la libre
competencia que debe existir en el mercado y produce una alteración de la misma estas prácticas pueden
ser de dos clases prácticas prohibidas y prácticas autorizadas.
Las prohibidas se dividen a su vez en prácticas concertadas o colusorias y prácticas abusivas; las primeras
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son las prácticas concertadas o colusorias prohiben todo acuerdo, decisión recomendación colectiva o
práctica concertada entre dos o más empresas o conductas conscientemente parlera que produzcan o
puedan producir el efecto de restringir o falsear la competencia en todo o en parte del mercado nacional.
Por esto serán nulas o nulo todos los acuerdos, decisiones o recomendaciones que por no estar amparado
por una ley son consideradas prácticas prohibidas. Algunos supuestos de prácticas concertadas serían por
ejemplo fijar directa o indirectamente los precios u otras condiciones comerciales, limitar el control de la
producción distribución, desarrollo técnico etc.
Las segundas son las prácticas abusivas son conductas competitivas mediante las cuales una o varias
empresas explotan de forma abusiva su posición de dominio en todo o en parte del mercado nacional.
Son conductas autorizadas aquella conducta prohibidas pueden estar autorizadas por la ley o disposiciones
reglamentarias estando por lo tanto permitido por ejemplo la ley de ordenación de telecomunicaciones,
contiene muchas de ellas, otras veces los órganos administrativos, es decir, el Tribunal de Defensa de la
Competencia pueden aterrizar ciertas prácticas que estaban prohibidas cuando por ejemplo contribuyen a
mejorar la producción o distribución de bienes o promover exportaciones.
Las acciones contra la competencia que estamos estudiando las resuelve el tribunal de defensa de la
competencia a veces previa denuncia de la parte interesada, a veces actuando de oficio la sanción a esta
conducta normalmente es de multa. También este tribunal tiene otras funciones como pueden ser
consultivas autorizaciones, realizar inspecciones y emitir informes.
TEMA 4
El negocio del empresario como manifestación colectiva del negocio.
1. − Concepto y naturaleza del negocio.
2. − El negocio como objeto del tráfico jurídico: Venta, hipoteca y usufructo.
1. − Concepto y naturaleza del negocio.
El conjunto de elementos que componen la empresa es la empresa, y solo tiene valor cuando se estudia
conjuntamente.
La empresa es un concepto ausente del Código de Comercio desde el punto de vista económico la empresa es
una organización de capital y trabajos destinados a la producción o mediación de bienes o servicios en el
mercado, con la finalidad de obtener ganancias. Pero esto no es del todo cierto, ya que existen empresas cuyo
interés no es lucrativo. En cuanto a la definición desde el punto de vista jurídico existen al respecto diversas
teorías, no obstante hay que tener presente siempre que no existe un concepto jurídico unitario de empresa en
el Código de Comercio o en las leyes complementarias, en estos textos solamente encontramos disposiciones
sobre elementos de la empresa, así por ejemplo la ley de marcas trata sobre el nombre comercial, rotulo del
establecimiento, y marcas.
Otros elementos de la empresa como son mercancías, mobiliarios, instalaciones, maquinaria, inmuebles, etc.
Siguen sometidas principalmente a las reglas del Derecho Civil o Mercantil, el derecho de arrendamiento se
rige por la ley de arrendamiento urbano por ello para llegar a un concepto unitario de empresa hay que partir
de la imposibilidad de identificar a la empresa con sus elementos patrimoniales aislado, porque la empresa es
algo más que los elementos que la forman, así vamos a referirnos a algunas de la construcciones jurídicas que
se han hecho en la empresa.
• − Podría ser la empresa como persona jurídica, se a atribuido a la empresa este carácter, porque la
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personalidad jurídica sería el único recurso que uniera a todos los elementos que la componen. Según esta
doctrina la empresa no es un conjunto de medios de producción inertes; si no que a la fusión de los
elementos aislados corresponde el nacimiento de un sujeto nuevo con vida propia. Y como consecuencia de
ello, por ejemplo el cambio del titular de la empresa no tiene significado para la subsistencia de la misma.
2. − La empresa como patrimonio separado. El patrimonio de la empresa es autónomo, dicen los que siguen
esta doctrina, distinto del civil del comerciante, porque por ejemplo, el empresario tiene un nombre mercantil
que distingue a su empresa, distinto a su nombre civil que le distingue como persona. Pero los datos legales
rechazan esta construcción porque falta en el patrimonio mercantil la nota esencial de patrimonio autónomo
que es la nota esencial para la separación de la responsabilidad, ya que el patrimonio mercantil responde
frente a todas las deudas tanto civiles como mercantiles. Y también se rechaza esta construcción, porque aun
en el caso de tener unos comerciantes varios negocios, los acreedores pueden dirigirse indistintamente contra
todos ellos, aunque los créditos hayan surgido de la explotación de un negocio determinado. Y como último
rechazo a esta construcción, hay que tener presente, que en la sucesión del empresario se confunde una sola
herencia, el patrimonio civil con el mercantil.
Otra teoría del concepto jurídico de la empresa, es la teoría de la universalidad, algunos tratalista considera a
la empresa como una entidad única sometida a una disciplina única y distinta de la que regula sus elementos
aislados. Pero esta teoría, no esta respaldada ya que ningún texto mercantil reconoce a la empresa como un
todo indivisible.
Y por último, la teoría de la organización, para algunos en la empresa existe un conjunto patrimonial y una
organización, pero la empresa no es ni lo uno ni lo otro separadamente sino ambas cosas el mismo tiempo con
esto pueden definirse a la empresa como un conjunto organizado de actividades industriales, bienes
patrimoniales y relaciones de hecho con valor económico. Esta teoría ha sido la acogía por la jurisprudencia
española, por ello se estudiaran los elementos que forman la empresa.
1.1. − Los Elementos que forman la Empresa.
Dentro de estos elementos pueden distinguirse los siguientes:
• − Actividad industrial: la empresa es un circulo de actividades recogidas por la organización del
empresario. La empresa funciona tan pronto como el empresario ordena y combina entre sí los elementos
de producción buscando un capital adecuado adquiriendo maquinaria e instalaciones, comprando materias
primas o mercancías, contratando trabajadores etc.
• − Bienes patrimoniales: el circulo de actividades de una empresa actúa sobre un núcleo de elementos muy
variados como son las cosas y derechos que son el llamado activo, y las obligaciones que es el pasivo que
integran el llamado patrimonio mercantil. Los variados elementos de este patrimonio pueden agruparse así:
• A menudo las empresas se explotan en locales que no pertenecen al empresario, son locales
arrendados esto conlleva el derecho a la posesión del local por el empresario y que tiene gran
importancia, por ejemplo, la cantidad y calidad de la clientela, se determinan muchas veces y según
los casos por el sitio, de aquí las aspiraciones de los empresarios a la estabilidad en los derechos de
arrendamientos este sería, por ejemplo, de propiedad comercial.
• Propiedad industrial, dentro del patrimonio de la empresa se encuentra los derechos sobre bienes y
materiales que son creaciones intelectuales, fruto del trabajo del hombre, es el caso de las patentes,
otras veces los derechos de la propiedad industrial sirven para identificar a la empresa y sus productos
como es el caso de las invenciones industriales, los signos instintivos, etc.
• Las cosas corporales, se distinguen entre muebles e inmuebles también se distingue el material del
negocio, las mercaderías, el dinero, los inmuebles, etc.
• Relaciones de hecho, son cualidades de la empresa que no pueden ser trasmitidas con independencia
de esta tienen un autentico valor económico, están integradas por la clientela y las expectativas.
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La clientela es un conjunto de personas que de hecho mantienen con la empresa relaciones continuas por
demanda de bienes y servicios, lo que caracteriza al cliente es su participación habitual en las ventas o
suministros de la empresa, con esto el beneficio al que aspira la empresa se consigue a través de la clientela
siendo esta un valor económico de la empresa, no jurídico, no obstante existe un derecho a la clientela, así se
protege a esta indirectamente en el sentido de que se protegen indirectamente los elementos patrimoniales de
la empresa, como el nombre comercial, marcas, etc. A la cual va ligada la clientela.
Las expectativas es la esperanza de obtener en lo sucesivo ciertos beneficios por la mejor organización de la
empresa, por ejemplo, abaratar un precio, extender el circulo de clientela etc.
2. − El Negocio como Objeto del Trafico Jurídico.
Una empresa por ser objeto de trafico jurídico se puede heredar, se puede vender, se puede dar en usufructo,
en prenda, en arrendamiento, rigiéndose en todos estos casos por el Derecho Civil.
La Venta de la Empresa.
Se habla de venta del establecimiento mercantil cuando de forma definitiva se transmite el negocio, es decir,
todo el conjunto de elementos precisos para que el negocio siga siendo tal.
Las características de estos contratos pueden ser los siguientes:
• Es muy discutido la naturaleza de este contrato, pues el comprador no adquiere con animo de
revender con la cual la venta sería civil, pero hay aspectos que se regulan por el Código de Comercio
como es el caso de los deudores y créditos de la empresa.
• Contrato consensual es necesario el consentimiento del que compra y del que vende.
• En cuanto al contenido el vendedor tiene la obligación de entregar el establecimiento y para que el
comprador capte la mejor organización de la empresa deberá informarle sobre la misma así, por
ejemplo, de entregará una lista de proveedores, de clientes más importante, le informará también
sobre el proceder y utilización de los elementos técnicos, también tiene la obligación el vendedor de
abtenerse de hacer la competencia al comprador durante el tiempo que esta necesite para consolidar su
empresa.
• Hemos de hacer referencia a los contratos, a las deudas y a los créditos existentes in el momento de
enajenar la empresa en cuanto a las deudas del ve4ndedor a la hora de vender su empresa y relativa al
negocio se trasmitirá al comprador, cuando haya consentimiento expreso entre el comprador y el
vendedor y cada uno de los acreedores. En la transmisión de los créditos únicamente se exige el
acuerdo entre vendedor y comprador son consentimiento del deudor simplemente hasta que a este se
le notifique la transmisión para saber a quién debe pagar.
• En cuanto a los contratos celebrados por el empresario antes de la compra−venta para que sean
transmitidos es necesario el consentimiento del comprador, vendedor y terceros, a no ser que algunas
veces la ley disponga otra cosa y así, por ejemplo, la transmisión de la empresa no extingue los
contratos de trabajo existentes.
TEMA 5
La Propiedad Industrial
1. − Signos distintivos de la empresa: el nombre comercial, el rotulo del establecimiento, y las marcas.
1. − Signos distintivos de la empresa.
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Dentro del patrimonio del empresario existen unos bienes como por ejemplo, las marcas que se utiliza por el
empresario para diferenciar sus productos o servicios con las marcas consigue crear una imagen de su empresa
que atraerá a una clientela propia y fiel a dicha marca, porque individualiza sus productos o servicios y los
diferencia de los productos o servicios similares de las empresas que actúan en el mismo sector económico.
Por lo tanto, los signos distintivos tienen la función principal de servir para diferenciar a distinguir los
productos, actividades o locales de negocio de un empresario, por tanto, escogido o adoptado un signo se
titular puede gozar de un derecho exclusivo sobre el porque un a vez registrado a veces le permite usarlo en el
mercado e impedir que un tercero lo use sin su autorización.
• − Las Marcas.
Se entiende por marca todo signo o medio que sirve para distinguir en el mercado los productos o servicios de
una persona, de los productos o servicios idénticos o similares de otra persona. El signo adoptado como marca
puede ser palabras o combinaciones de palabras incluidas los que sirven parta distinguir a las personas,
también pueden serlos las imagines, figuras, los símbolos, las letras, las cifras, y sus combinaciones, etc. En
cuanto las clases de marcas se distingue la de productos y la de servicios según lo que diferencia.
• La marca de productos, marcas de servicios.
Las marcas de productos se utiliza para distinguir cosas u objetos y las marcas de servicios sirve para
distinguir la actividad del empresario de otras del mismo sector.
• Las marcas industriales y las marcas comerciales.
Las marcas industriales son las que utilizan los fabricantes pata distinguir sus productos de los competidores,
las marcas comerciales son las que utilizan los distribuidores al por mayor, los comerciantes minoristas para
poder distinguir los productos que aún cuando son fabricados por otros son comercializados por ellos.
• Las marcas individuales y las marcas colectivas.
Las marcas individuales son aquellas que su titular que puede ser una persona física o jurídica, la registra para
usarla directa, personal y exclusivamente con independencia de las licencias de la misma que haga a terceros.
Las marcas colectivas son las registras por una asociación de productores y fabricantes para que las unen todo
los miembros.
Por otro lado, la ley también ha señalado los signos que no pueden registrarse como marcas, por ejemplo, los
signos que sean idénticos o similares o semejantes a otras ya registrados para individualizar productos
idénticos o similares.
Ejemplo:
El tribunal no admitió las siglas A.D.M. que significaba Ayuda al Motorista, por ser similar a otra ya inscrita
A.D.A que significa Ayuda al Automovilista.
• − El Derecho a las Marcas.
Es el derecho que un empresario tiene para usar pacíficamente una marca y los adquiere por el registro de la
misma en el Registro de la Propiedad Industrial, por esta inscripción su titular usa en exclusiva la marca y
puede oponerse a que se inscriba otra que se confunda con la suya la utilización en exclusiva de las marcas
registrada dura 10 años renovables interrumpidamente y con protección en todo el territorio.
En el caso de que otra persona pueda tentar contra el deber a la marca el titular de marca registrada puede
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utilizar acciones penales por falsificación, usurpación o imitaciones de signos. Las acciones civiles para que
cesen los actos de violaciones del derecho de exclusiva y solicitar daños y perjuicios. Por último, la marca al
ser un bien económico puede ser cedida, hipotecada, embargado, etc.
• − El Nombre Comercial.
Según la ley de marcas es el signo o denominación que sirve para identificar a una persona, física o jurídica,
en el ejercicio de su actividad empresarial y que distingue su actividad de las que son idénticas o similares es
en definitiva la denominación que usa el empresario en el ejercicio de su empresa.
El nombre comercial no tiene porque coincidir con el nombre del empresario porque a título de ejemplo
señala la ley que puede ser nombre comercial los nombres del patrimonio, las razones o denominaciones
sociales de las personas jurídicas, las denominaciones de fantasía etc. Por otro lado, el nombre comercial
puede inscribirse en el registro de la Propiedad Industrial pero no es obligatorio, el régimen general de
inscripciones y es similar al de las marcas y si el nombre comercial quiere utilizarse también como marca
deben inscribirse por separado.
1.5. − El Rotulo del Establecimiento.
El es signo o denominación de sirve para conocer al publico un establecimiento y para distinguirlo de otras
dedicados a actividades idénticas o similares, es decir, el rotulo del establecimiento identificar a la sede física
donde se desarrolla la actividad empresarial.
Las denominaciones o signos que pueden constituir rótulos son las mismas que para el nombre comercial, por
otro lado, un signo puede a su vez constituir nombre comercial, marcas y rotulo.
El rotulo solo esta protegido en cuanto a su utilización en el ámbito municipal por ello se reduce el campo de
confusión entre este el nombre comercial y la marca, el procedimiento de inscripción en el registro de la
propiedad industrial y los efectos son similares al de las marcas. No puede registrarse como rotulo un signo
que se confunda con un nombre comercial o una marca ya registrada o con otro rotulo registrado para el
mismo termino municipal.
TEMA 6
El Empresario Social en General.
• − Concepto de Sociedad.
• − Distinción entre Sociedad Civiles y Mercantiles. Criterios de distinción.
• − Tipos de Clasificación de las Sociedades.
• − La inscripción en el Registro y la Personalidad Jurídica: Formalidades, Comunidad y Sociedad,
Sociedades irregulares. El abuso de la personalidad Jurídica.
• − La Nacionalidad de las Sociedades.
1. − El Concepto de Sociedad.
El Código Civil respecto al concepto de Sociedad dice: La sociedad es un contrato por el cual dos o más
personas se obligan a poner en común dinero, bienes o industrias con ánimo de partir entre sí las ganancias a
parte sigue el Código Civil diciendo que la sociedad Civil por el objeto que se consagre puede revestir toda las
formas reconocidas por el Código de Comercio, en tal caso serán aplicables sus disposiciones en cuanto no se
opongan al presente Código. Por otro lado, el Código de Comercio define a la sociedad mercantil de la
siguiente manera: El contrato de compañía por el cual dos o más personas se obligan a poner en fondo común
bienes, industrias o algunas de esas cosas para obtener lucro, será mercantil cualquiera que fuese su clase,
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siempre que se haya constituido con arreglo a las disposiciones de este Código.
Explicaciones:
Diferencia entre Sociedad Civil y Sociedad Mercantil: En concepto de ambas definiciones son iguales, en
forma de Sociedad Civil con forma de Mercantil.
¿Qué es lo que diferencia a una sociedad civil de una mercantil? La actividad que realiza la sociedad, por
ejemplo una fundación al igual que lo que diferencia al empresario del no empresario, excepto en la sociedad
anónima o sociedad de responsabilidad limitada, siempre serán mercantiles las demás pueden ser sociedades
civiles con forma mercantil.
Sociedad mercantil
• Sociedad Colectiva Simple
• Sociedad Comanditaria. Por acciones
• Sociedad Anónima.
• Sociedad de Responsabilidad Limitada.
Al promulgarse antes el Código de Comercio que el Código Civil la determinación de la mercantibilidad de
las sociedades era sencilla, pues como decía el art. 116 del Código de Comercio Se atendía a la forma que
revestía la sociedad, es decir, si se constituía una sociedad como sociedad colectiva comanditaria, anónima, o
de responsabilidad limitada, la sociedad evidentemente era mercantil si no adoptaba ninguna de estas formas
era civil para este criterio tan claro se oscurece a publicarse el Código Civil de 1889 en el que se estableció
que las sociedades civiles pueden adoptar formas mercantiles, es decir, pueden constituirse como sociedad
colectiva o comanditaria nunca como sociedad anónima o limitada, ya que están son siempre mercantiles, ante
esto la jurisprudencia y la doctrina se esfuerzan por diferenciar entere la sociedad civiles y Mercantiles, así se
pensó que si el criterio decisivo para la calificación de comerciante individual era el ejercicio del comercio se
tenían que seguir las mismas reglas para las sociedades mercantiles que en definitiva son comerciantes, por
consiguiente, se pueden concluir que lo que delimita y define el carácter mercantil de una sociedad es la
naturaleza de la actividad a que se dedica pues si está es industria o comercio será mercantil pero si se dedica
a otra actividad será mercantil.
La Sociedad Anónima y la Sociedad R. Limitada en cambio tendrán siempre carácter mercantil, cualquiera
que sea el objeto a que se dediquen y se regirán por el Código de Comercio.
Hemos visto que el Código Civil admite la existencia de sociedades civiles por su objeto, es decir, que no se
dediquen a una actividad industrial o comercial y pueden adoptar alguna de las formas de las Sociedades
Personalista, es decir, (colectiva y comanditaria), a estas sociedades civiles con forma mercantil le serán de
aplicación en primer lugar, las disposiciones del Código Civil y en segundo lugar, las del Código Civil.
• − Diferencias entre Sociedades Civiles y Mercantiles. Criterios de distinción.
En primer lugar las Sociedades Civiles se pueden constituir de cualquier forma excepto que se aportan bienes
inmuebles, entonces la ley obliga que se haga en escritura pública.
En segundo lugar las Sociedades Mercantiles siempre es obligatoria la escritura pública. Las Civiles para su
constitución no es necesario la inscripción en el registro Mercantil, sin embargo, para las Mercantiles es
obligatorio. Las Sociedades mercantiles han de llevar los libros obligatorios del comerciante las civiles no.
La responsabilidad de los socios por las deudas sociales en las sociedades civiles es ilimitada pero
mancomunadas (derecho civil, obligaciones y contratos). En las mercantiles es ilimitada de carácter solidario
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o limitada. La sociedad civil se extingue por muerte o insolvencia de cualquiera de sus socios, las mercantiles
no siempre ocurre esto.
Por último, las Sociedades Mercantiles en caso de insolvencia de la sociedad se les aplica los procedimientos
propios de los comerciantes que son las suspensiones de pagos, y la quiebra en las sociedades civiles se regula
por el concurso de acreedores.
Las sociedades capitalista son aquellas en que solo le interesa el capital que la persona aporta no la persona
en sí, la persona que aporta se muere el heredero subroga el derecho, en cambio a la sociedad personalista si
le importa la persona o el socio, un ejemplo de esto es que si esta persona o socio fallece puede ser motivo
para que la sociedad se disuelva.
3. − Tipos de Clasificación de las sociedades.
El elemento común a todo tipo de sociedad es la imposibilidad de conseguir ciertos fines con el esfuerzo
personal aislado. Dentro de este elemento o motivo común existen otros específicos que determinan constituir
una sociedad de un tipo con preferencias de otra así en primer lugar, a medida que una explotación aumenta a
su titular se le hace cada vez más difícil controlarla entonces es necesario dejar en manos de empleados ciertos
asuntos del negocio pero el mejor medio para estimular el interés por la empresa es convertir al empleado en
empresario haciéndole responder ilimitadamente con sus bienes de las deudas sociales.
De esta asociación de capital y de energía de trabajo de todas las participantes surge una sociedad personalista
que es la sociedad colectiva.
En segundo lugar otras veces el deseo de una persona aislada es la obtención de nuevo capital sin tener que
acudir a los inconvenientes y gravoso que resulta solicitar prestamos bancarios por ejemplo. El medio consiste
en asociar al capitalista dándole participación en las ganancias y limitando sus riesgos a la aportación hecha,
es decir, no responderá personalmente de las deudas sociales que surge así la sociedad comanditaria que es
una reunión de socios industriales y de capitalista, los socios industriales responderán ilimitadamente de las
deudas sociales esta sociedad sería la comanditaria simple, la sociedad comanditaria por acciones es en
cambio una sociedad capitalista cuyo régimen es muy parecido a la sociedad anónima, que tienen el capital
dividido en acciones y está formada por socios comanditarios y socios colectivos por lo menos un socio ha de
ser colectivo y será el encargado de la administración de la sociedad y responderá ilimitadamente de las
deudas sociales.
En tercer lugar el deseo de limitar y dividir la responsabilidad de todos los socios dado que a las grandes
empresas corresponden grandes riesgos, se constituye las sociedades anónimas y las sociedades de
responsabilidad limitada donde la sociedad va a ser la que responda frente a terceros de las dudas sociales de
forma limitada con todo su patrimonio, en cambio los socios no responden de las dudas sociales, su única
responsabilidad será la de efectuar la aportación comprometida y de está responde con todos sus bienes.
Un tipo de sociedad donde ante cualquier deuda responde la sociedad con el capital y el patrimonio, los
socios solamente responde de las deudas con la aportación realizada a la sociedad, es decir, su
responsabilidad esta limitada a la aportación que haya realizado.
Si un socio se compromete a suscribir una aportación y no la paga entonces tendrá una responsabilidad o
obligación con la persona jurídica o sociedad por el no pago.
Por otro lado, en nuestro derecho se clasifican además a las sociedades en capitalista u personalista. En las
sociedades personalista la persona del socio es tenida en consideración su participación en la sociedad es
personal e intransferible sin el consentimiento de los demás socios, por esta causa la administración de la
sociedad la llevan ellos mismos, el caso de las sociedades colectivas y comanditarias.
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En cambio a los socios capitalistas no les interesa la persona del socio únicamente les interesa su aportación
a la sociedad y el capital de la misma por ello la administración puede ser llevada por personas que no son
socios y las acciones o participaciones son libremente transferibles aunque con algunos requisitos en los que
existen elementos personalista, es el caso de las sociedades anónimas, sociedades de responsabilidad
limitada y sociedad comanditaria por acciones.
4. − La Inscripción en el Registro y la Personalidad Jurídica.
Una vez realizado el contrato de sociedad entre las partes y esa sociedad que se va a constituir es necesario
que la sociedad en cuestión se constituya mediante Escritura Pública y se inscriba en el Registro Mercantil,
para que la sociedad sea considerada como tal y tenga personalidad jurídica distinta de las personas que la
componen para que pueda ser titular de los derechos y obligaciones para que sea considerada como
empresario para que tenga un domicilio, nacionalidad, y un patrimonio propio, con el que responderá de las
deudas sociales, pero la sociedad puede comenzar a funcionar antes de su inscripción en el registro mercantil
y se le denomina Sociedad en Formación, es decir, es una sociedad que se está constituyendo, durante este
periodo que la sociedad comienza a actuar y que aún no tiene personalidad jurídica se producen diversos
efectos.
En el caso de la sociedad Anónima y sociedad R. Limitada no existe sociedad como tal lo que existe es un
contrato de sociedad de carácter civil que tiene como fin lograr la constitución de la sociedad todavía en este
momento no existen acciones ni accionistas porque la ley de sociedad anónima prohibe la entrega y
transmisión de las acciones antes de la inscripción de la sociedad en el Registro Mercantil, por otro lado en
cuanto a la responsabilidad que pudieran contraer las personas encargadas de hacer funcionar la sociedad la
Ley de Sociedad Anónima distingue dos supuestos:
• − Si antes de la inscripción se deriva algún tipo de responsabilidad de las personas encargas de hacer
funcionar la sociedad por actos y contratos celebrados en nombre de está responderán estas personas a no
ser que la eficacia de dichos contratos y actos hubiesen quedado condicionada a la inscripción de la
sociedad y posteriormente está los asumiese como celebrado por ella.
• Por otro lado, responderá la sociedad en formación con su patrimonio, por actos y contratos indispensables
para la inscripción de la sociedad y por lo que hagan celebrado los administradores dentro de las facultades
que les ha conferido la escritura de constitución para la fase anterior a la inscripción.
Una sociedad mercantil es empresario y tiene que tener dos requisitos: La escritura pública (documento
notarial) y la inscripción en el registro mercantil no tiene que esperar a esta última para empezar a funcionar
es lo que se llama sociedad en formación.
Si hay algún tipo de responsabilidad antes de dicha formación la responsabilidad cae sobre esas personas a
no ser que esas personas hayan señalado que la eficacia de ese contrato no se haga útil hasta la formación de
la sociedad.
• − Comunidad y Sociedad.
A veces puede existir el caso de que una empresa pertenezca a varias personas sin que por ello, exista una
sociedad mercantil si no una comunidad ya que la titularidad del negocio pertenezca a varias personas
llamadas copartícipes regulándose en cuanto a comunidad por las normas del derecho Civil.
Comunidad de bienes: Cuando un bien no se puede dividir y pertenece a varias personas y cada una de estas
a puesta, una cuota según la cual se determina la propiedad del bien.
Sociedad: Son las personas que tienen la voluntad de crear una sociedad y concederla a la sociedad de
personalidad jurídica.
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4.2. − Sociedades Irregulares.
Son sociedades irregulares aquellas que no han cumplido las formalidades precisas para su constitución, como
son la escritura publica e inscripción en el registro mercantil que deben realizar los fundadores a los
administradores. En este caso la sociedad por supuesto no tiene personalidad jurídica y la consecuencia más
notable sería que los contrato celebrados entre la sociedad y los socios son validos pero al no existir sociedad
como tal los contrato que la sociedad vaya a celebrar o celebre con terceras personas responderán de las
mismas, la gestora o administradores, pero los socios de manera general responderá de las deudas sociales de
forma responderá de la deuda social de forma personal e ilimitada, es decir, no existe un patrimonio social
separado del patrimonio de los socios porque no existe sociedad mercantil.
Por ello, los acreedores sociales pueden dirigirse contra todos. Por otro lado, establece la Ley de Sociedad
Anónima que también se aplica a las Sociedad R. Limitada que si transcurrido un año o cuando así se hubiese
acordado la sociedad no se ha inscripto o no se va a inscribir cualquier socio puede pedir la liquidación del
patrimonio común, es decir, instar la disolución y la restitución de su aportación su los demás socios desean
continuar con la sociedad irregular este se regirá por las normas de la sociedad colectiva, o de la sociedad civil
según sea mercantil o civil el objeto.
Una sociedad es irregular cuando pasado un periodo de tiempo o bien sus socios han señalado su voluntad
de no inscribirse en el Registro Mercantil, después de la escritura publica.
Ningún socio es obligado a pertenecer a una sociedad como esta y su responsabilidad son solidarias e
ilimitadas ya que no existe como sociedad mercantil.
4.3. − Abuso de Personalidad Jurídica.
Crear una sociedad para fines distintos de la que dice la ley.
La personalidad jurídica ha sido en ocasiones utilizada para fines que el ordenamiento jurídico no protege. Se
han cometido abuso mediante su utilización para fines ilícitos lo que ha provocado que la jurisprudencia de la
doctrina y la legislación combata estos abusos y es lo que se denomina a Levantamiento de Velo de la
personalidad jurídica no puede amparar las actas ejecutadas en fraude de ley así el Código Civil señala en su
art. 6 y 7 que no se ampara los actos ejecutados en fraude de ley, los derechos han de ejecutarse de buena fe,
la ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo.
5. − Nacionalidad de las Sociedades.
Uno de los atributos de la personalidad jurídica de las sociedades es que estas tienen su propia nacionalidad
que es fundamental para determinar cual es la ley aplicable.
Según el Código de Comercio son españolas las sociedades constituidos y domiciliadas en España, por el
contrario son extranjeras las que se han constituido fuera de España, por lo que el criterio determinante para la
nacionalidad es la constitución, así por ejemplo no sería sociedad española la que se ha constituido en España
pero esta domiciliada en el extranjero.
Pero este criterio tan claro no rige para las sociedades anónimas ya que son S.A. Españolas aquellas que tenga
su domicilio en el territorio español cualquiera que fuese el lugar donde se hubiese constituido.
Por otro lado, la nacionalidad de los socios no influye en la nacionalidad de la sociedad, el único requisito es
que la aportación de un socio extranjero a una sociedad española esta sometida a una previa autorización
administrativa.
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Tema 7
La Sociedad Colectiva y la Sociedad Comanditaria.
• − Concepto y significado histórico de la sociedad Colectiva.
• − Constitución de la Sociedad Colectiva: Requisitos, firma, y modificación de la escritura social.
• − Las relaciones jurídicas internas, relaciones jurídicas externas.
• − La Sociedad Comandita simple. Concepto, constitución, firma, situación jurídica del socio comanditario
en la organización interna de la sociedad y en la relación con terceros.
• − La Sociedad Comandita por acciones. Su régimen jurídico.
Tema 8
La Sociedad Anónima
• − Consideraciones generales. Concepto de Sociedad Anónima. Referencia al régimen especial de algunas
sociedades anónimas.
• − El Capital Social. Concepto y Función. Correspondencia entre el capital y el patrimonio. Capital,
Reservas y Beneficio Neto.
• − La acción. Clases. La acción como parte del capital. La acción como conjunto de derechos. La acción
como título. Constitución de derechos reales sobre la acción. Negocios sobre la propia acción.
Transmisibilidad de la acción.
1. − Consideraciones generales.
1.2. − Concepto de Sociedad Anónima.
Según el art. 1 de la Ley de Sociedad Anónima el capital estará dividido en acciones, que se integrarán por las
aportaciones de los socios quienes no responderán personalmente de las deudas sociales. Este artículo fija los
rasgos más característicos del concepto de S.A., como es Sociedad Mercantiles cualquiera que fuese su objeto,
es decir, como hemos visto la S.A. tiene siempre carácter mercantil, cualquiera que sea su objeto. Otro rasgo
característico es la autonomía patrimonial formada por las aportaciones de los socios, la suma de todas ellas
normalmente, es igual o en algunos casos superior al capital social.
La no responsabilidad de los socios con las deudas sociales. De todas formas la S.A. se regula en primer lugar,
por las disposiciones que le sean especialmente aplicables y en segundo lugar, por la propia ley de S.A. que
será la Ley 1989 modificada en algunos aspectos por la Ley Sociedad R. Limitada de 1995.
Todo lo que no venga contenido en las leyes especiales se regirá por la Ley de S.A..
2. − El Capital Social. Concepto y Función.
Capital Social: La suma de las aportaciones de los socios. Capital y Patrimonio deben ser igual.
Concepto
El Capital Social es ña cifra que representa el importe de las aportaciones de los socios o lo que se han
comprometido a aportar.
En el momento de la constitución de la Sociedad, la Ley dice que el Capital Social ha de estar íntegramente
suscrito y desembolsado en un 25%. El Crédito del 75% lo tiene la Sociedad contra el socio, y es lo que se
denomina dividendo pasivo.
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En el momento de la fundación de la Sociedad, la cifra del capital social y del valor del Patrimonio Social
debe de coincidir, aunque a veces el Patrimonio en ese momento puede ser superior porque se hayan emitido
acciones con primas, y siempre esta cifra del capital social ha de estar fijada en los estatutos.
Por último, las aportaciones de los socios que suman el capital social pueden ser del dinero o bienes
susceptibles de valoración económica y que pueden incluirse en el balance.
Capital Mínimo
El Capital Social no puede ser inferior a 10 millones de ptas., para defender con ello a los acuerdos sociales.
Este capital mínimo ha de existir tanto en el momento funcional como posteriormente y durante la vida de la
Sociedad. Este Capital mínimo se eleva para ciertas clases de S.A.
2.1. − Correspondencia entre Capital y Patrimonio.
El Patrimonio es el conjunto efectivo de bienes de la Sociedad en un momento determinado. El Capital social
es una cifra permanente de la contabilidad que indica que el Patrimonio debe existir.
Como hemos señalado, la Sociedad tiene la obligación de conservar en interés de los acreedores un
Patrimonio igual por lo menos a la cuantía del capital.
Para garantizar esta correspondencia entre capital y patrimonio, la Ley de S.A. establece una normas como
son las siguientes:
• − Serán nulas las acciones a la que no correspondan una efectiva aportación patrimonial. Existen normas
para la justa valoración de las aportaciones in natura. Se prohibe la adquisición por la Sociedad de sus
propias acciones para que con ello el patrimonio no disminuya injustificadamente, aunque con algunas
excepciones.
Igualmente, se prohiben que se reduzca el capital social sin las debidas garantías. Se prohiben también que se
distribuyan dividendos ficticios.
2. − Por último, es obligatorio reducir el capital social cuando las pérdidas estén por debajo de las 2/3 partes
del capital social sin que se haya recuperado el Patrimonio.
2.2 − Capital, Reservas y Beneficios Neto.
El beneficio neto es el aumento del valor del patrimonio sobre el capital social en un ejercicio.
El patrimonio nunca puede estar por debajo del capital social. Por otro lado, el capital social más la reserva
más el beneficio se suma al pasivo. El patrimonio neto esta formado por la diferencia entre el pasivo menos el
activo.
3. − Las Acciones.
3.1. −Concepto.
La acción es un titulo transmisible que representa una parte alícuota del capital social y que acredita a sus
poseedores como socios de la sociedad.
3.2. −Clases de Acciones.
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Existen diversas clases de acciones. Por sus formas de representarse pueden ser por titulo o por anotaciones en
cuenta.
Por titulo: Pueden ser acciones nominativas o acciones al portador. Será obligatoriamente nominativas
aquellas cuyo importe no se haya desembolsado intregramente, que esa transmisión este sujeta a restricción
cuando llevan aparejada prestaciones accesorias o cuando así lo exijan disposiciones especiales. Todas
aquellas acciones que incurran en algunos de estos requisitos serán acciones nominativas.
Acciones al portador son las restantes.
Por anotación en cuenta: Es un apunte en la contabilidad que sustituye al soporte físico del papel y se regula
por las Leyes del Mercado de Valores. En este caso desaparecen la distinción entre las acciones nominativas y
al portador.
En todo caso el nombre del accionista figura en el registro contable. Por último, es obligatorio cuando las
acciones pretenden acceder o permanecer admitidas a cotización.
Valor de las acciones: Dentro de las clases de acciones existen acciones con diferentes valores:
• − Valor Nominal: Es el valor de la acción y que así consta en la misma. La suma del valor nominal de cada
acción es igual a la cifra de capital social. Este valor nominal debe constar en los estatutos y se espresa en
dinero o en la cuota que representa de capital social. No existen limites máximos o mínimos para elegir el
valor nominal de las acciones, su elección es libre. En este punto hay que tener en cuenta que la ley
establece que puedan existir varias clases de acciones siendo de una misma clase aquellas que contengan
los mismo derechos y dentro de cada clase pueden haber distintas series señalando la ley que todas las
acciones de la misma serie han de tener el mismo valor nominal.
Ejemplo: La clase A serian acciones ordinarias, la clase B serian las acciones privilegiadas. Los privilegios
consisten en un derecho superior a la cuota de liquidación. Dentro de esta clase existen series.
Acciones de la serie 1 cuyo derecho es el 1% más sobre la cuota de liquidación. El valor nominal 2.500.000.
Acciones de la serie 2 cuyo derecho es el 2% sobre la cuota de liquidación. Valor nominal 5.000.000.
• − Valor Real: El valor real es igual que el valor nominal pero ahora en relación o con referencia al
patrimonio, es la parte del valor patrimonial de la sociedad que corresponde a la acción según el porcentaje
que ésta tenga con respecto al capital social.
• −Valor Contable: Aveces el valor de la acción es distinto al valor patrimonial por la aplicación de criterios
prudentes de contabilidad, de existencia de reservas ocultas, etc.
• −Valor de Mercado: La existen en el mercado de diversos factores pueden determinar el precio de las
acciones.
Por ejemplo cuando cotizan en bolsa.
3.3. −Acciones como parte de Capital.
Como hemos dicho la acción es una parte del capital social. La medida de lo que los socios han aportado o se
han comprometido ha aportar, por esto ha de existir una relación exacta entre el numero de acciones que tiene
la sociedad valor nominal de las misma y capital social, así el numero de acciones multiplicado por el valor
nominal es igual al capital social, por ello no se pueden emitir acciones con una cifra inferior a su valor
nominal.
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• −Acción como Derecho.
La acción confiere a su titular la opción de socio y la atribuye una serie de derechos reconocidos por la ley y
los estatutos y se consiente que una misma persona reúna varias acciones y esos derechos se multipliquen por
el numero de acciones, de ahí una muestra de carácter capitalista de esta sociedad, solo le interesa el socio
poseedor de acciones y no la persona, estos derechos son los siguientes:
• − Derecho a participar en las ganancias sociales, toda sociedad anualmente debe distribuir dividendos o
beneficios a no ser que no haya o que los estatutos señalan otra cosa. Todo socio a su vez tiene derecho al
dividendo sin que pueda quedar excluido del reparto. Este derecho es proporcional al capital, se distribuye
según la forma que determine la Junta General, la forma de pago y el momento si no se señala otra cosa se
hace en el domicilio social y al día siguiente del acuerdo, por último el derecho del socio a percibir el
dividendo prescribe a los 5 años contados desde el día señalado para comenzar su cobro.
• − Derecho a participar en el patrimonio que resulta de la liquidación. Al dividirse el Haber social por
disolución y liquidación de la sociedad, todo socio tiene derecho a participar en el patrimonio que resulta de
la liquidación según se haya establecido en los estatutos o al menos en forma proporcional al valor nominal
de sus acciones.
• − Derecho de suscripción preferente de nuevas acciones. El aumento del capital social puede efectuarse
aumentando el valor nominal de las acciones existentes emitiendo nuevas acciones o convirtiendo
obligaciones en acciones.
Cuando se emiten nuevas acciones es cuando la ley concede al accionista ese derecho de suscripción
preferente al igual que cuando se convierten obligaciones en acciones. Se trata con ello más que evitar la
entrada de socios, y conceder a los antiguos la posibilidad de mantener la proporción de su participación
respecto del capital social y además ejercitando el socio este derecho evita el perjuicio económico de ver
disminuido el valor de sus acciones antiguas. Por otro lado, este derecho puede ser suprimido total o
parcialmente por la Junta General, cuando el interés de la sociedad así lo exija el numero de acciones que
pueden suscribir el socio ha de ser proporcional al que ya posee.
• − Derecho al voto y asistencia al la Junta General, todo accionista tiene derecho ha asistir a la Junta General
en las condiciones prevista en la ley, el voto es una manifestación de voluntad del accionista para adoptar
un acuerdo en le Junta General, como principio general todo socio tiene derecho al voto debiendo existir
una proporcionalidad entre el valor nominal de la acción y al voto, este principio tiene dos excepciones:
• − Es que la ley puede exigir la posesión de un numero mínimo de acciones para votar en la Junta General.
• − Igualmente se puede limitar el numero máximo de votos que pueden emitir un accionista.
Por tanto, si existen el Principio de Proporcionalidad entre el numero de votos y el valor nominal de las
acciones esta proporcionalidad se rompe por lo establecido en el art. 105 al regularse el numero de votos
máximos que pueden emitir un mismo accionista.
La finalidad de la ley es evitar que un accionista lleve el control efectivo de la sociedad por haber acumulado
un gran numero de acciones.
Por otro lado, dentro del derecho al voto hay que tener en cuenta las acciones sin derecho a voto. La S.A.
puede emitir acciones que no conceden a su titular el derecho a voto con la limitación de que el importe
nominal de las acciones sin voto no superen la mitad del capital social.
Los titulares de estos acciones tienen el resto de derechos mínimos regulados en la ley, pero por no votar
tienen ciertos privilegios sobre los otros accionistas:
• − Aparte del dividendo que corresponde a todo accionista percibirá además un dividendo mínimo que fijan
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los estatutos y que no podrá ser inferior al 5% del capital desembolsado por cada acción. Si la sociedad sea
la causa deberá hacerlo dentro de los 5 años siguientes y mientras tanto el accionista si puede votar.
• − En caso de reducción del capital social por perdidas, no afectará a las acciones sin voto hasta que la
reducción supere el valor nominal de las restantes acciones.
• Derecho de Información. Los accionistas pueden solicitar por escrito antes de la celebración de la Junta o
verbalmente durante la misma, los informes o aclaraciones que estimen preciso sobre los asuntos incluidos
en el orden del día.
Tienen derecho también a examinar en el domicilio social el texto integro de la modificación de los estatutos y
tienen derecho también a obtener las cuentas anuales y documentos complementarios que aprobará la Junta
General.
• − Derecho a Impugnar los acuerdos sociales, todo accionista puede impugnar los acuerdos adoptado por la
Junta General, distinguiéndose entre acuerdos nulos, y acuerdos anulables.
Anulables que son todos los demás la impugnación corresponden a las accionistas asistentes a la Junta
General que hubiesen hecho constar en acta su oposición al acuerdo. También corresponde a los accionistas y
los que hubiesen sido ilegalmente privados del derecho a voto.
Todo accionista podrá también impugnar los acuerdos del órgano de administración pero para ello debe
poseer al menos el 5% del capital social.
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