Derecho mercantil introducción al derecho mercantil
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Derecho mercantil introducción al derecho mercantil concepto del derecho mercantil y evolución histórica concepto del derecho mercantil no es ya como lo fue en su origen un derecho de los comerciantes en el ejercicio de su profesión ya que esto solo contempla el sistema subjetivo del derecho mercantil el derecho mercantil mexicano vigente es un derecho de los actos de comercio de los que lo son intrínsecamente (art. 75 código de comercio) aunque en muchos casos el sujeto que lo realiza no sea comerciante lo que se traduce en el sistema objetivo conjunto de normas jurídicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calificados como tales y la relación de los comerciantes en el ejercicio de su profesión dentro del derecho privado el derecho mercantil es frente al civil un derecho especial que constituye un sistema de normas que se contraponen al derecho civil que es un derecho general o común (civil) la separación entre el derecho mercantil y el civil se dio por la insuficiencia o inadaptabilidad del derecho civil para regular las relaciones nacidas del trafico comercial se requería mayor flexibilidad por la rapidez de las operaciones comerciales pero que requerían una protección mas enérgica de la buena fe respecto de la circulación de derechos y mercancías así como la creación o invención de instituciones que dieron origen a nuevas normas jurídicas. • sistema subjetivo el comerciante • sistema objetivo actividades del articulo 75 del código de comercio el derecho mercantil nace para regular los actos y las relaciones de los comerciantes propios de la realización de sus actividades mediadoras. Antecedentes y evolución histórica del derecho mercantil ANTECEDENTES DEL DERECHO MERCANTIL El comercio comienza con los fenicios, egipcios y griegos pero no tienen ningún sistema jurídico que ordene dichas transacciones. Estos pueblos crean un conjunto de normas que posteriormente los estudiosos conjugan como leyes RODAS, debido a que en la isla de rodas es donde se realizaban gran parte de las transacciones comerciales. Estas leyes eran una compilación de usos comerciales. Dichas leyes trascienden gracias a su incorporación al derecho Romano (no contemplaban el derecho mercantil), el pretor era la figura jurídica que solucionaba los conflictos entre comerciantes. Echazon practica de tirar mercancía al mar para salvaguardar el barco o proteger a los viajeros Surge como rama especializada en la edad media por que el comercio florece después del oscurantismo a mediados de la edad media y surgen con mucho poder las agrupaciones de comerciantes conocidas como 1 gremios estos gremios o corporaciones de mercaderes ven la necesidad de organizas ciudades comerciales que protegieran sus intereses y para ello querrán estatutos por escritos estos son recopilaciones de practicas comerciales los estatutos de los gremios son la basa para la creación de los tribunales de mercadería en la edad media una ves creado este tribunal de controversias de comerciantes van floreciendo ciudades netamente comerciales es decir que se veían en la necesidad de ser reguladas por ese derecho especial esas ciudades comerciales tienen su mayor desarrollo en Italia y así las normas consuetudinarias y las decisiones de los tribunales fueron recuperadas en forma mas o menos sistemática llegando a constituir verdaderos ordenamientos de la época entre esas recopilaciones se encuentran las siguientes: • la primera es la que se conoce como el consulado del mar de origen catalán y se aplico por muchos años en los puertos del mediterráneo occidental • la segunda de las recopilaciones se conoce como Rooles de Oleron estas recogieron decisiones sobre comercio marítimo en las costas atlánticas francesas • leyes de Wisloy adaptación de las anteriores a Gran Bretaña después las • capitulare nauticum de Venecia, • el código de las costumbres de Tol orza y lo que se conoce como • el guidon del mar que aplicaba normas consuetudinarias en Francia y la gran aportación son las reglas del seguro marítimo estos estatutos de las ciudades medievales regularon aspectos del trafico marítimo que merecen especial mención: • conseutudini de Génova 1056 • constitum usus de pisa 1161 • liber conseutidium de Milán • la tabla amalfitana del siglo XII y XIX también tuvieron importancia en la formación de los usos y costumbres las ferias medievales siendo las mas importantes Frankfurt, chanpange y brujas codificación del derecho mercantil dentro de esta codificación son importantes las ordenanzas francesas y españolas el código de comercio de Napoleón y las aportaciones de España, Italia y Alemania en esta materia se fortalecen los estados europeos y el poder publico en su función legislativa empieza a conocer la materia comercial o mercantil y así aparecen en Francia las ordenanzas de Colbert en 1673 esta ordenanza regula comercio terrestre y en 1681 regulan en materia marítima. Las ordenanzas españolas que se aplicaron fueron las de: • Las de Burgos que van de 1495 a 1538 • las de Sevilla que se dan en 1554 • las de Bilbao que aplican de 1531 a 1560 La promulgación del código de comercio francés en 1807 es la gran aportación a la época llamada de la codificación mercantil este código cambia el sistema mercantil que se consideraba desde el punto de vista subjetivo que aplicaba únicamente a los comerciantes y lo convierte en un derecho regulador especial de actos que son de comercio es decir establece la base objetiva del derecho mercantil (base del articulo 75 del código de comercio actual). Se dice que este código fue un código de exportación ya que a partir de el los estados europeos promulgaron sus respectivos códigos de comercio. En Francia siguen en vigor este código con únicamente dos reformas importantes siendo la principal la reforma de sociedades mercantiles del 24 de julio de 1956 que entro en vigor el primero de febrero de 1967. En España el código de 1829 fue creado por Pedro Saenz de andino se sustituyo por e código de 1885 que es 2 el que esta actualmente en vigor y que a sido complementado por diversas leyes entre las que destacan la ley de sociedades anónimas de 1951 y la ley de responsabilidad limitada de 1953. En Italia se promulga el código albertino de 1829 que fue substituido por el de 1865 y este a su vez por el de 1882 que fuere abrogado por el vigente de 1942 el ultimo código unifica varias leyes especiales sobre títulos de crédito y sobre quiebras En Alemania se promulga el código de 1861 al que sigue el código de 1900 este código vuelve al derecho subjetivo posteriormente se crea la ley de sociedades por acciones en 1937 y actualmente esta en vigor la ley de 1965 finalmente el llamado código de las obligaciones suizo de 1881 que regula conjuntamente la materia civil y mercantil Antecedentes en México La nueva España, el consulado de México y las ordenanzas El consulado de la ciudad de México en 1592 tuvo gran importancia en la formación del derecho mercantil que al principio fue regido por las ordenanzas de burgos y de Sevilla pero en 1604 fueron aprobadas por Felipe III las ordenanzas del consulado de la universidad de mercaderes de la nueva España pero en la practica también tuvieron aplicación las ordenanzas de Bilbao. Una vez consumada la independencia siguieron aplicándose estas ultimas ordenanzas hasta 1824 y de esa fecha hasta la ley del 15 de noviembre de 1841 en que se suprimen los consulados a partir de entonces se crearon tribunales mercantiles determinándose sobre negocios mercantiles sobre su jurisdicción en 1854 se promulgo el código conocido como código lares que fue una codificación de los usos y costumbres realizada por teodosio lares y posteriormente entra en vigor en 1863 en el intervalo se aplican nuevamente las odenansas 1855 a 1863 en 1863 el derecho mercantil en México adquirio el carácter de federal al ser reformada la fraccion decima del articulo 72 de la constitución de 1857 que otorgo al congreso la facultad de legislar en materia comercial y con base en esta reforma se promulgo el código de comercio de 1854 que era de observancia general en todo el país. Es importante citar la ley de sociedades anónimas promulgada en 1888 el código de 1884 fue reformado en 1889 y entro en vigor el primero de enero de 1890 Fuentes del derecho mercantil La ley La costumbre Usos mercantiles y comerciales jurisprudencia las fuentes del derecho mercantil van a ser la ley derecho mercantil la costumbre en la cual se encuentran contenidos los usos mercantiles o comerciales y de forma especialísima los usos bursátiles (art. 7 de la ley del mercado de valores) y la jurisprudencia la principal fuente de derecho como ley mercantil es el codogo de comercio de 15 de septiembre de 1889 que en tro en vigor el primero de enero de 1890 este código a sufrido diversas modificaciones dentro de ese código se encuentran layes como la ley general de sociedades mercantiles la ley de titulos y operaciones de credito la ley del seguro, ley del seguro marítimo y hasta el año 2000 la ley de quiebra y suspensión de pagos, ahora la ley de concursos mercantiles la principal fuente es el código ademas de estas leyes son fuentes también: 3 la ley de instituciones de credito la ley de sociedades de inversión el reglamento de registro publico de comercio la ley general de sociedades coperativas el reglamento del registro coperativo nacional la ley monetaria de los estados unidos mexicanod la ley general de credito rural la ley de fomento agropecuario ley general de organizaciones y actividades auxiliares del credito del banco de México el reglamento para el funcionamiento y operación de las tarjetas de credito bancarias ley del banco de México ley orgánica de Banobras ley orgánica de Nafinsa ley del mercado de valores ley orgánica del banco nacional y comercio exterior ley del ahorro nacional ley sobre el contrato de seguro ley general de instituciones de seguros ley federal de instituciones y finanzas ley general quiebra y suspensión de pagos ley de concursos mercantiles ley de propiedad industrial ley federal de protección al consumidor la siguiente fuente es la costumbre repetición de un acto de la voluntad que adquiere el carácter de obligatorio la costumbre es un producto espontaneo de las necesidades y en el caso que nos ocupa de las necesidades mercantiles las normas consuetudinarias se manifiestan por la repetición de ciertos actos pero deben de ir 4 acompa:ados de un sentido de obligatoriedad es decir de convicción jurídica para que se a considerada como fuente del derecho. Hay hechos que se repiten continua y regularmente sin constituir una costumbre jurídica para que esto nasca se requiere de un elemento subjetivo es decir un elemento psicológico que implique el convencimiento de que la conducta es obligatoria. La costubre como fuente del derecho mercaqntil se encuentra referida en distintas normas del código de comercio así el articulo 280 y 1132 frraccion cuarta se refiere literalmente a la costumbre y los usos. La ley general de titulos y operaciones de credito en su articulo 2 fraccion tercera establece que a falta de disposición expresa seran aplicables los usos bancarios y mercantiles y también se rrefieren a ellos los articulos 1 y 308 se observa que nuestra legislación maneja de manera indistinta el termino costumbre y el termino de uso mercantil la doctrina distingue entre usos normativos y usos contractuales los primeros son aquellos que tienen validez independientemente de la voluntad de las partes y los segundossimplemente concretan o aclaran una voluntad determinada de loq ue se sigue que uso normativo es uan costumbre y el uso contractual solo obligaria a quienes así lo hubieren convenido sin embargo nuestra legislación se refiere a la costumbre y a losusos de manera indistinta tal y como lo previene el articulo 2 del código de comercio y el articulo 2 de titulos y operaciones de credito en virtude de la especialidad de la materia también se habla de usos bursátiles como lo dispone el articulo 7 de la ley del mercado de valores La clasificación jerárquica de los usos y costumbres mercantiles Atendiendo al ámbito espacial son: • generales a todo el país y a las regiones • locales en una plaza especifica por el ámbito material de su vigencia • generales que es propio de toda actividad mercantil • especiales que se refieren a una clase particular de actividad mercantil jurisprudencia Procede de la raíz latina decir el derecho. Definición = Criterio de interpretación judicial de las normas jurídicas de un Estado que prevalece en las resoluciones de un tribunal supremo o de varios tribunales supremos y se inspira en el propósito de obtener una interpretación uniforme del derecho en los casos de la realidad que se presentan a los jueces. Lic. Rozas Figueroa APLICACIÓN SUPLETORIA DEL DERECHO CIVIL Y EL DERECHO PROCESAL Será aplicable el derecho Común por esto podemos entender el derecho Civil Federal debido a la ultima reforma El articulo 2nd del código de comercio establece que a falta de disposición del mismo serán aplicables a los actos de comercio las disposiciones del derecho común contenidas en el Código Civil federal. Se pueden citar algunas disposiciones referentes al derecho común como lo son el articulo 5 y 1054 refiriéndose este ultimo a la aplicación supletoria en materia procesal siendo aplicable el código de procedimientos procesales. En México la facultad de legislar en materia de comercio resulta de aplicación federal También el articulo 7 de la ley del mercado de valores hace referencia al codigo Civil federal como 5 reglamento supletorio ACTOS DE COMERCIO El código de comercio establece que sus disposiciones son aplicables a los actos comerciales de lo que pudiera desprenderse en forma absoluta el contenido de nuestro derecho mercantil (articulo 1ro del código de comercio). Es importante mencionar que la noción de acto de comercio es fundamental para reconocer la materia mercantil y en virtud de ello nuestro código de comercio delimita cuales son los actos de comercio Los sistemas para la determinación de los actos de comercio son 2 el subjetivo y el objetivo según el primero un acto será mercantil cuando lo ejecute un comerciante se entiende por comerciante, en términos del articulo tercero del código de comercio quien ejecuta de manera ordinaria ejecuta o ejerce el comercio; desde el punto de vista objetivo los actos son calificados de mercantiles en virtud de sus caracteres intrínsecos cualquiera que sea el sujeto que los realice En su origen el derecho mercantil fue subjetivo en cuanto regulaba al comerciante en el ejercicio de su actividad y posteriormente a partir del código de comercio francés de 1807 se adopto un criterio preponderantemente objetivo que regula a los actos de comercio sin considerar a la persona que los realiza en la actualidad tanto la doctrina como la legislación tienden nuevamente a considerar al derecho mercantil como un derecho profesional y subjetivo; sin embargo nuestro derecho adopta un sistema mixto aunque preponderantemente objetivo ya que algunos de los actos de comercio que regula derivan su mercantilidad de sus propias características es decir lo son en si y por si mismos El catalogo de los actos de comercio del derecho mercntil establecido en el articulo 75 del código de comercio no es limitativo ya que le propio articulo reconoce la analogía ademas que encontramos mercantilidad en determinados actos de la ley de instituciones y operaciones de credito; ley de intituciones de seguros y fiansas y la ley de instituciones y auxiliarees del credito El funndamento de la analogía en la amteria mercantil es el principio de igualdad jurídica el cual exige que cosas semejantes deben ser disciplinados por normas semejantes por tanto de acuerdo con nuestra legislación los diversos actoss de comercio enumerados en el articulo 75 son susceptibles de interpretación extensiva y analógica para el efectro de considerar como comerciales a actos u operaciones semejantes a los comprendidos en los catalogos legales. La naturaleza comercial del acto tendra que ser fijada por la decisión judicial El acto mixto Existen situaciones en las que al celebrarse un negocio jurídico normalmente un contrato bilateral en el que se establecen prestaciones reciprocas una de las partes realiza un acto de comercio y la otra un acto mercantil civil esto sucede cuando alguna persona adquiere en una negociación comercial determinada mercancía que para el comprador tendra carácter civil y para el cmerciante el acto será mercantil En estos casos en que el actgo realizado puede ser para una parte mercantil y para otra civil se habla de actos mixtos y en estos casos la solucion de nuestro cadigo de comercio es parcial en cuanto se refiere solamente al maspecto prosesal del problema conforme al articulo 1050 del código de comercio en los casos que supone la existencia de un contrato que no tiene carácter de acto de comercio absoluto es decir mercantil las partes que intervienen deberan resolver el fondo de la controversia aplicando la legislación civil o mercantil siguiendo las reglas del articulo 1050. Los criterios sostenidos por la corte nos dicen que el carácter del acto se referira al carácter que tenga el 6 demandado a efecto de la aplicación de las leyes procesales ya sean civiles o mercantiles Sujetos de derecho mercantil Empresa.− organización de los elementos patrimoniales y personales necesarios dedicados a una actividad economica que dirige la producción o intercambio de bienes o servicios para el mercado Barasi organización profesional de la actividad economica del trabajo y del capital tendiente a la producción o al intercambio es decir a la distribución de bienes y servicios Principio de conservación no regula en forma orgánica y sistematica a la empresaes decir considerada como unidad economica se limita a regular en forma particular los elementos de la empresa por ejemplo las marcas los nombres comerciales los servicios comerciales las modalidades de la empresa sin empbargo numerosas disposiciones reconocen la existencia de la empresa y procuran evitar su desintegración como unidad economica ya que representa un beneficio para la economia nacional este principio queda establecido de forma clara y determinanate en la ley de concursos mercantiles y anterior a esta ley en la ley de quiebras y suspensión de pagos de 1943 este principio busca salvaguardar los intereses colectivos de toda la empresa. Elementos de la empresa El empresario que es el comerciante individual o social El patrimonio El trabajo La empresa puede ser manejada por un comerciante persona física o por una sociedad mercantil comerciante social lo que se traduce en el empresario individual o social que es el due:o de la empresa el que la organiza y la maneja con fines de lucro Patrimonio es el conjunto de elementos o de bienes materiales o inmateriales organizado por el empresario para el ejercicio de su actividad mercantil es decir el patrimonio esta constituido por los bienes y los medios por los cuales se desenvuelve juna actividad economica y se consigue el fin de la empresa El trabajo esta constituido por el personal al servicio de la empresa y se a concluido que es fundamental en la empresa la organización del trabajo ajeno y la situación y las relaciones de este personal se rigen por la ley federal del trabajo El establecimiento es el lugar donde se ubica la empresa donde se instala y desarrolla su actividad mercantil puede existir un establecimiento principal y establecimientos secundarios que se ubican coomo sucursales el lugar donde se ubica la empresa es muy importante por los efectos jurídicos que produce, ya que determina la competencia judicial y registral de los negocios en que interviene Comerciante individual Comerciante individual es el que cronológicamente fue el primer tipo de coemerciante conocido posteriormente es cuando surge la existencia del comerciante colectivo en la edad media cuando se forman los gremios en virtud de dedicarse aq una misma actividad. Conforme al codogo civil se entiende por persona fisisca al individuo de la especie humana desde su nacimiento y hata su muerte susceptible de derechos y obligaciones. Losprincipales requisitos del comertciante individual son 7 • el primero tener capacidad legal o de ejercicio, • el segundo la realización efectiva de actos de comercio • la tercera la ocuapacion habitual o reiterada de al actividad comercial quienes estan incapacitados • menores de edad no emancipados • los que se encuentren en estado de interdicción • los que realizan acciones de fedatarios publicos dentro de la actividad mercantil • los que han sido declarados en concurso mercantil quebrados • a los que por sententencia interlocutoriada se le halla condenado por delitos patrimoniales condiciones para la participación en el comercio por parte de extranjeros constitucionalmente los extranjeros radicados por nuestro país tirnrn los mismos derechos y obligaciones con la excepcion de los derechos políticos por lo tamto pueden dedicarse libremente al ejercicio del comercio siempre y cuando la actividad sea licita y no contravengas las buenas costumbres el comerciante colectivo la base del comerciante colectivo es la empresa, tienen como base legal el contrato de sociedad también conocido como contrato social o contrato de organización y se define como el contrato por medio del cual los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de un fin común el fundamento legal del contrato social en cuanto al comerciante colectivo tiene su fundamento en la ley general de sociedades mercantiles el contrato de sociedad en cuanto al comerciante colectivo deberá de cumplir con determinados requisitos de carácter formal que quedan establecidos en lo que es el acta constitutiva(que también se conoce como contrato de sociedad). El acta constitutiva deberá de contener determinados requisitos indispensables tanto para el nacimiento como para el funcionamiento de la sociedad mercantil estos requisitos son el nombre, el domicilio, el objeto social o giro, el importe del capital social, los nombres de los socios y sus dato generales y al aportaciones de los datos generales y la duración de la empresa entonces todos estos requisitos son requisitos esenciales y todos formaran parte de los estatutos, reglas especificas de cómo manejar la sociedad además de los requisitos esenciales existen los requisitos que se conocen como no esenciales o presumibles por la ley dentro de estos requisitos encontramos si se rige por administrador o consejo otro requisito no esencial son las bases conforme a las cuales se hace el reparto de utilidades o perdidas otro requisito son las causas de disolución de la sociedad la constitución del fondo de reserva Tipos de sociedades mercantiles reconocidos por la ley general de sociedades mercantiles • la sociedad en nombre colectivo • sociedad en comandita simple • sociedad en comandita por acciones • sociedad de responsabilidad limitada • sociedad anónima • sociedad cooperativa las sociedades mercantiles conforme al articulo segundo de la ley general de sociedades mercantiles tiene personalidad jurídica propia distinta a la de los socios que la conforman. La única limitación que existe respecto a la constitución será que tengan un objeto licito y por lo tanto dichas sociedades serán nulas de pleno derecho, lo mas común es que esto no suceda el órgano supremo de todas las sociedades será la asamblea y las resoluciones que allí se tomen siempre serán por mayoría las asambleas se conocen como 8 ordinarias y extraordinarias atendiendo al tipo de asuntos que se traten en cada una de ellas las asambleas ordinarias tratan esencialmente primero sobre la discusión y aprobación del balance general un segundo punto que tratan es lo relativo al reparto de utilidades otro punto es el nombramiento de los gerentes la designación del consejo de vigilancia y determinan los emonumentos o percepciones de los miembros del consejo de administración todo lo que es lo esencial se maneja en las ordinarias así que todo lo que no respecte al dinero se manejara en las asambleas extraordinarias tratan cualquiera de los siguientes asuntos prorroga en la duración de la sociedad, disolución anticipada de la sociedad, aumento o disminución de capital, cambio de objeto social, cambio de nacionalidad de la sociedad, la fusión de la sociedad, la transformación, emisión de acciones privilegiadas, cualquier modificación la naturaleza mercantil de una sociedad depende exclusivamente del criterio formal es decir son mercantiles las sociedades constituidas conforme a la ley general de sociedades mercantiles. La naturaleza civil de una sociedad por el contrario depende de su finalidad la sociedad civil supone la realización de un fin común que puede ser de carácter preponderantemente económico pero que no constituya una especulación comercial puede existir una sociedad civil por su finalidad y mercantil por el tipo adoptado es decir una sociedad materialmente civil constituida para la realización de un fin de carácter económico pero que no constituya una especulación comercial Estas sociedades quedaran reguladas por la legislación mercantil ;a sociedad mercantil por su finalidad civil o por el tipo adoptado por una sociedad que tenga como fin la realización de actividades especulativas comerciales bajo el tipo civil se encontraría en un supuesto ilícito ya que contraviene el concepto de sociedad establecido en el código civil sociedades de participación estatal se ha reconocido como inevitable la intervención del estado en el ámbito económico es frecuente que el estado constituya sociedades mercantiles preferentemente anónimas para la realización de actividades comerciales en cuyo capital participa de manera diversa. el estado al decidir sobre la creación de esas sociedades toma en consideración las ventajas de su estructura y de su participación y organización y la conveniencia de desligar su gestión de los problemas de la política y así nuestra legislación reconoce las llamadas empresas de participación mayoritaria o minoritaria las cuales se encuentran regidas y determinadas en la ley orgánica de la administración publica federal son mayoritariamente de participación estatal: • en los casos en que el gobierno federal, el gobierno del distrito federal y uno o mas organismos descentralizados conjunta o separadamente aporten o sean propietarios del 50% o mas del capital social • en la constitución del capital se hagan fijar acciones de serie especial que solo puedan ser suscritas por el gobierno federal • en los estatutos de la empresa se establezca que al gobierno federal le corresponda nombrar a la mayoría de los miembros del consejo de administración dela junta directiva o del consejo de gobierno o bien la facultad para designar presidente director o gerente o cuando tengan facultades para vetar los acuerdos de la asamblea general de accionistas o de un órgano de la administración publica federal la ley orgánica de la administración publica federal considera empresas de participación estatal minoritaria a las sociedades en que uno o mas organismos descentralizados u otras empresas de participación estatal mayoritaria consideradas conjunta o separadamente poseen acciones o partes de capital que representen menos del 50% del capital y hasta el 25% sociedades mercantiles extranjeras 9 el articulo 5 de la ley de nacionalidad y naturalización son sociedades mexicanas las constituidas con arreglo a las disposiciones de nuestra ley mercantil y que tengan domicilio legal establecido dentro de la republica mexicana y a contrario sensu se dan sociedades extranjeras las que se constituyan de acuerdo con leyes extranjeras o tengan su domicilio en el extranjero. La ley de sociedades mercantiles reconoce personalidad jurídica a las sociedades mercantiles extranjeras legalmente constituidas sin embargo las sociedades extranjeras solamente podrán ejercer el comercio dentro de nuestro territorio apartir de su inscripción en el registro publico del comercio inscripción que se otorga previa autorización de la secretaria de economia y la de relaciones exteriores quien la otrogara si cumple con los sig. Requisitos : • comprobar que se han constituido de acuerdo con las leyes del estado del que sean nacionales para lo cual se exhibirá una copia autentica del contrato social y demás documentos relativos a su constitución y ademas se requiere un certificado de estar constituida y autorizada conforme a las leyes expedido por el representante diplomático de México en ese país • el contrato social y demás documentos constitutivos no sean contrarios a los preceptos de orden publico establecidos por las leyes mexicanas • que se establezcan en la republica mexicana o tengan en ella alguna agencia o sucursal. Para que las sociedades extrnageras tengan la calidad de comerciantes se requiere en todo caso que egersan actos de comercio dentro del territorio nacional La ley de propiedad industrial contiene importantes limitaciones en la actividad de las sociedades extranjeras en México Obligaciones administrativas de los comerciantes en general Las obligaciones de los comerciantes están consagradas en determinadas normas jurídicas a fin de crear una situación de equidad con aquellos que no son comerciantes y de esos forma evitar situaciones ventajosas para los propios comerciantes los deberes profesionales de los comerciantes son : • anunciar su calidad mercantil.− la publicidad legal mercantil se efectua por una parte mediante circulares e inserción de anuncios en el periodico oficial y por otra parte atraves del registro de comercio derivado de esta obligación el comerciante debe de participar la apertura del establecimiento o despacho de su propiedad por los medios que sean idóneos en las plazas donde tenga su domicilio y esta información dara a conocer el nombre del establecimiento su domicilio y su objeto también informara el nombre de la persona encargada de la administración y si setrata d persona moral o compa:ia devera informar sobre su naturalesa su razon social y respecto de las personas autorizadas; y también deberá informar de cualquier modificación a esas condiciones iniciales, la ley impone la obligación a los comerciantes de participar la apertura del establecimiento lo cual parece suponer la existencia del negocio y no la realización de actos de comercio sin embarfgo unqa correcta interpretación seria la obligación de realizar actos de comercio toda vez que ello conlleva la aplicación de una legislación especial que se treaduciria en la seguridad jurídica de las partes • inscribir en el registro de comercio.− siguiendo los lineamientos del código espa:ol nuestra legislación establece la obligación de inscripción del comerciante persona moral y en cuanto al comerciante individual será potestativo el que realica la inscripción . las sociedades que no cumplan con esta obligación producira efectos jurídicos diferentes y se le aplicaran y se le aplicaran normas jurídicas especiales(sociedades irregulares) el contenido de la inscripcio que queda plasmado en lo que se conoce como hoja de incripcion del comerciante o bien el conocido folio mercantil, debe contener el nombre y domicilio la clase de comercio a 10 que se dedica la fecha de iniciaciacion de susu operaciones y la especificación de sucursales si las tuviere. También quedadn sujetos a registro los documetos relativos a las relaciones familiares de contenido patrimonial y ls actos que confieran o revoquen la representación de la sociedad En cuanto a la inscripción de los actos que confieren o revocan la representación la leey se refiere a cualesquiera de los mandatarios sin embargo se a epesificado que cualesquiera se refiere a poderes generales es decir solo los poderes generales conferidos a cualquier mandatario estan sijetos a inscripción y no lo estan los poderes especiales. De igual forma debe inscribirse la revocación cde los poderes conferidos por el comerciante. La inscripción por regla general la debe solicitar el comerciante sin embargo tambiwen se confiere esta facultad al cónyuge La inscripción debe realizarse en el partido judicial del domicilio del comerciante el registro de comercio esta ubicaqdo conforme a la jurisdicción que corresponde a cada estado Consecuencias de la omisión del registro Como consecuencia se da que solo produciran efectos frente a terceros los actos inscritos en el registro y serán por tanto oponibles a terceros, en caso de quiebra de la persona moral si no se encuentran los registros escritos la quiebra se calificaba de fraudulenta • llevar libros de contabilidad • guardar la correpondencia que tenga relación con el giro del comerciante • inscribirse en la camara de comercio e industria que le correponda CONTABILIDAD La contabilidad como obligación surge de la necesidad imperiosa de todo comerciante para poder realizar su actividad y esto lleva a la conveniencia para el comerciante de establecer un adecuado sistema de contabilidad es decir llevar contabilidad es una norma de tecnica comercial cuya inobservancia acarrea necesariamente el fracaso. Las consecuencias de no llevar adecuadamente la contabilidad repercuten de manera directa en el comerciante y en los terceros como puede ser el caso de la quiebra o el estado de concurso El regimen legal de la contabilidad debera contener como minimo lo establecido en el articulo 33 del codigo de comercio este articulo de manera esencial impone la obligación de identificar las operaciones individuales y sus caracteristicas asi como los mecanismos que permitan darle seguimiento a dichas operaciones; es decir este articulo de manera implícita exije la obligación de llevar el libro mayor. Los libros contables que deberan llevarse por los comerciantes van a ser el libro conocido como mayor y tambien deberan llevar el libro de registro de acciones, libro de aumtento y disminución de capital y el libro de actas. El libro de actas es aquel en el que se hacen constar todos los acuerdos relativos a la marcha del negocio, la obligación de llevar contabilidad tiene tambien una funcion probatoria la cual se raliza desde dos puntos de vista con la exhibición o con la comunicación, la exhibición consiste en el examen que se realice a los libros y la comunicacio se va a referir a la entrega de esos libros para su examen general, la comunicación solamente se da en cuatro casos especificos: ♦ en el caso de la susecion universal ♦ en el caso de la extinción de la sociedad para los efectos de la liquidación 11 ♦ la gestion comercial por cuenta de otro ♦ en caso de concurso mercantil. La peculiaridad probatoria de los libros de los comerciantes estriba en que no solo hacen fe en contra de quien los lleva sino que incluso sus asientos se tienen por verdaderos en lo que favorece al comerciante cuando estan llevados conforme a la ley y los de su contrario han infringido alguna de las normas juridicas que rijen la contabilidad o si su adversario se niega a exibirlos GUARDAR LA CORRESPONDENCIA Otro de los deberes es conservar la correspondencia que tenga relacion con el giro de los comerciantes. Esta obligación se traduce en la conservación debidamente archivada de los documentos que resiva el comerciante asi como copias de los que expida y los originales que consignen obligaciones; esta obligación se traduce en una norma de buen administración mercantil pero de dudosas consecuencias juridicas, toda ves que no es difícil omitir o sustituir lo archivado en caso de que se requiera su presentacion en juicio. INSCRIBIRSE EN LA CAMARA DE COMERCIO La camara de comercio que corresponda al giro que explota. Esta obligación debiene de la necesidad de los comerciantes de ser representados para la proteccion de sus derechos en el area estrictamente mercantil o de competencia o bien en la afectación de derechos consignados en las normas fiscales o cualesquiera otra que insida directamente en su actividad. libros de la socieda mercantil la persona moral, sociedad mercatil ademas del libro mayor que contenga la contabilidad deberá llevar lo que se conoce como libro de actas en el cual quedaran asentadas las minutas o actas que se levanten en cada una de las asambleas que celebren las sociedades el libro de actas deberá estar encuadernado empastado y foliado y se deberá asentar el acta y completar el libro dentro de los 3 meses siguientes al cierre del ejercicio. Ademas del libro de actas la sociedad deberá llevar un registro de todas sus acciones que de igual forma debe estar encuadernado, empastado y foliado; ese libro deberá contener los datos de las acciones emitidas los generales del accionista las exhibiciones que efectue las transmisiones que realice y cualquier movimiento que tenga que ver con las acciones . Otro libro que debe llevarse por las personas morales, comerciantes es el libro que corresponde al regitro de los aumentos o disminuciones de capital evidentemente estos libros solo los llevaran las sociedades constituidas bajo la modalidad de capital variable. Los auxiliares mercantiles Son las personas que ejercen una actividad con el propósito de realizar negocios comerciales ajenos o facilitar su conclusión. los auxiliares dependientes o los auxiliares del comerciante son aquellos que están subordinados a un comerciante al cual prestan sus servicios de manera exclusiva en este caso nos referimos a los factores y los dependientes; los auxiliares independientes o auxiliares del comercio no están supeditados a un comerciante determinado y realizan su actividad a cualquiera que lo solicite como el caso de los comisionistas y los corredores públicos la situación jurídica de los auxiliares mercantiles tanto en los dependientes como de los independientes es que 12 no adquieren la calidad de comerciantes pues aunque muchos de ellos realizan actos de comercio no los celebran en nombre propio y conforme a las reglas de representación los efectos del acto realizado se producen directamente del representado quien es quien adquiere la calidad de comerciante el articulo 75 fracción tercera establece que las operaciones de intermediación en negocios mercantiles son actos de comercio sin embargo no por ello se pueden considerar a los corredores públicos como comerciantes toda vez que la propia ley prohíbe a los corredores realizar actos de comercio dado que los corredores de igual forma no se obligan en nombre propio. Los corredores La función primitiva de los corredores esa poner en mutua relación a las personas interesadas en celebrar un contrato es decir buscar a una persona para satisfacer las necesidades de otra el corredor inicialmente realizaba operaciones de interprete al que se le denominaba corredor interprete de buques y a partir de ello surge el concepto de corredor que se encarga de darle formalidad a los actos de comercio y de hay surgieron además de las funciones de mediador las funciones de perito mercantil y fedatario los corredores tienen entre sus obligaciones formar un archivo con las pólizas y las actas de los contratos en los que intervengan y de igual forma llevaran un libro de pólizas donde establecen un extracto de las mismas entre las prevenciones tienen prohibido ejercer el comercio y contratarse como comisionistas el funcionamiento y obligaciones de los corredores esta regulado en la ley general de correduría publica publicada el 19 de diciembre del 1992 y esa ley establece entre otras cosas la obligación de constituirse en colegio en la plaza donde existan mas de 5 corredores Otros auxiliares independientes Agentes de comercio son las personas físicas que de modo independiente se encargan de fomentar los negocios de uno o varios comerciantes el agente de comercio realiza funciones que no dependen exclusivamente de sus características personales como en el caso del corredor publico actualmente esa figura del agente de comercio prácticamente no tiene vigencia toda vez que la forma de realizar el comercio se ha ido modificando y esas funciones se realizan a través de las actividades como las del comisionista. Los comisionistas en términos del código de comercio la comisión mercantil es el mandato aplicado a actos concretos de comercio por lo tanto el concepto legal de comisionista es la persona que ofrece al publico encargarse de las comisiones que se le confieren y que por lo tanto las desempeña habitualmente el comisionista es el auxiliar de comercio que facilita la realización de actos de comercio que se le encomiendan y es auxiliar independiente puesto que presta sus servicios a los comerciantes en general y no a uno concretamente determinado Los agentes aduanales Sonlos individuos a quienes la secretaria de hacienda autorisa mediante la patente respectiva para ociparse por cuenta ajena en los tramitesa aduanales necesarios para la importación o exportación de mercancías y ne la celebración de los contratos necesarios para hacerla llegar a su lugar de destino el carácter de los agentes aduanales es similar al de los comisionistas encuanto que se dedican a realizar los mandatos del publico que le son conferidos los agentes aduanales no pueden ejercer el comercio por cuenta propia los ajentes aduanales no son trabajadores si se les entiende como funcionarios publicos ya que pueden tener el carácter de representantes de los importadores en sus relaciones con el fisco y los honorarios de los agntes aduanales estan regulados por tarifas que publica la propia secretaria de hacienda Los contadores publicos también pueden ser considerados como auxiliares del comercio ya que es un auxiliar independiente que no esta supeditado a un comerciante en particular Los auxiliares del comercio dependientes 13 Los factores o gerentes es la persona que dirige una negociación o un establecimiento mercantil por cuenta de su propietario o que representa a este en todos los asuntos concernientes a la negociación el articulo 310 del código de comercio se refiere a la capacidad que deberan tener los factores para obligarse mediante un poder o autorización por escrito que nos faculta para desempe:arse como gerentes. Esas facultades que obtiene el gerente mediante el poder por escrito o autorización por escrito surte sus efectos respecto de la negociación y el gerente mismo y respecto de los terceros de buena fe (clientes) la representación se da en forma tacita. En cuanto a las facultades del factor los autores en el derecho mexicano nos dicen que el apoderamiento es ilimitable como se deduce de la frace para contratar respecto a todos los negocios concernientes a dichos establecimientos de igual forma se da la presuncion de que los contratos celebrados por los factores que recaigan sobre objetos comprendidos en el giro o trafico de que estan encargados serán por cuenta del principal aun cuando el factor haya trasgredido sus faciltades de loa nterior se sigue que los contratos celebrados por el factor aun en el exceso de facultades repercute en el patrimonio del principal ya que las restricciones que este ubiere introducido en el poder del factor no operan frente al tercero contratante. Esta solucion es la ams adecuada a las necesidades del comercio ya que protege al publico que no puede examinar los poderes del factor y cuya buena felo conduciria a resentir graves perjuicios en caso de que se anularan los actos jurídicos del factor Revocación del poder del factor Las funciones del factor terminan cuando el principal le revoca sus poderes o enajena la enajena la negociación por lo cual el factor deberá de abstenerse de actuar tan pronto llegue a su conocimiento la revocación o enajenación la muerte del principal no produce de manera instantánea la terminación de los poderes del factor ya que se estimara en todo caso subsistentes mientras no le fueran expresamente revocados Dependientes como Auxiliares mercantiles los dependientes son las personas que desempe:an constantemente alguna o algunas gestiones propias del trafico del comerciante en nombre y por cuenta de este así la diferencia fundamental de los dependientes es que tienen la representación en sentido amplio del comerciante frente a terceros y esta representación se da dentro de la esfera especial que resulta de su nombramiento o de las funciones que de hecho desempe:a los dependientes encargados de vender quedaran autorizados para cobrar y emitir recibos a nombre del principal en términos de lo dispuesto en los articulos 322 y 324 del codogo de comercio los dependientes viajantes y agentes de ventass son aquellos que buscan al probable cliente fuera del establecimiento, los agentes de ventas son aquellos en los cuales su misión esta circunscrita a determinado lugar y los agentes viajeros o viajantes recorren una zona mas o menos amplia o incluso todo el país en la mayoria de los casos el agente de ventas y el agente viajero no tiene facultades de representar al principal su misión se limita a dar a conocer los productos o servicios que constituyen su trafico y provocar pedidos es decir realiza una oferta de contrato la cual se transmite a la casa matris sin que por regla general este el propio agente facultado para aceptar el contrato propuesto al principal el agente de ventas y viajero es una actividad subordinada y por lo mismo normalmente no se presta a un solo comerciante ya que al tener la obligación de visistar distitntas clases y clientes podrá prestar servicios a diferentes negiciaciones mercantiles con la obligación de rendir a cada una informes así como relación de volumen de pedidos e informes de los diversos servicios prestados al cliente la diferencia fundamental entre el factor y el dependiente es que el factopr tiene facultad ilimitada para la realización de sus funciones y aun puede realizarlas en nombre propio lo que lo diferencia del dependiente que se desenvuelve con una facultad limitada 14 *ley federal de la correduria publica vino a derogar el titulo tercero del código de comercio esta ley tiene por objeto regular la funcion del corredor publico en toda la republica y la aplicación de la ley esta acargo del poder ejecutivo atraves de la secretaria de economia intervienen en esta ley la secretaria de economia el corredor publico y las autoridades estatales la SE tiene la facultad de asegurar el servicio de los corredores y garantizar la seguridad jurídica de los actos que estos realicen . la secretaria es la responsable de seleccionar y examinar a los aspirantes y corredores definitivos así como expedir y revocar las habilitaciones y tiene la obligación de publicar en el diario oficial de la federación la suspensión o cancelación de habilitaciones la republica mexicana se divide en plazas que corresponde una con cada estado o donde existan mas de 3 corredores se necesita crear un colegio para presentar el examen de aspirante debe acreditar contar con titulo de lic. En derecho y por lo menos 2 años de experiencia laboral como abogado para la presentación del examen a aspirante se debe presentas solicitud ante la secretaria de economia y para presentar el examen definitivo deberá comprobarse la calidad de aspirante a corredor publico y acreditar la practica por un año en despacho de corredor o notario el jurado que integra el sínodo del examen definitivo estara integrado por un representante de la secretaria de economia un representantedl gobernadorotro de la secretaria de economia o un corredor publico o notario designado por el colegio y la decisión els inapelable el examen es oral y escrito y la fujncion del corredor publico en el jurado será de mediador y las persinas habilitadas como corredores publicos deben presta fianza ante la secrtaria de economia las sociedades mercantiles generalidades de las sociedades personalidad de las sociedades.− la constitución de una sociedad crea un nuevo sujeto jurídico o persona social la cual engendra derechos y obligaciones que resultan independientes de las partes que la integran, es decir delos socios en lo individual para que produzca la plenitud de sus efectos la sociedad presisa la observancia de ciertas formas y requisitos la omisión de estos lleva a las sociedades irregulares, las personas jurídicas o personas sociales tienen capacidad jurídica, patrimonio propio, nombre, domicilio y nacionalidad es decir estos son los atributos de la personalidad la capacidad jurídica.− es el ser sujeto de derechos obligaciones jurídicas, capacidad que puede ser de gose o de ejercicio la capacidad de goze surge desde el momento de constitución de la sociedad y la capacidad de ejercicio es la que ejercen los representantes de la sociedad que podrán llevar acabbo los actos concernientes a la sociedad que funcion de conocimiento de los mismos y la voluntad de los que la conforman. Los representantes de la sociedad son sus administradores o bien los miembros del consejo de administración. Existen limitantes respecto de la capacidad de ejercicio como el poseer bienes dentro de la zona prohibida( 50 Km. en frontera, 100 millas en costa) así como no podrán las sociedades mercantiles que realizan actividades bancarias no podrán tener en propiedad o en administración mas bienes raices que los enteramente necesarios para su objeto directo El patrimonio social.− esw el conjunto de bienes y derechos de la sociedad con deducción de sus obligaciones y se forma inicialmente con las aportaciones de los socios, no deben confundirse capital social y patrimonio aun qyue inicialmente coinciden, el capital social es la cifra que se estima la suma de las obligaciones de dar de los socios y se:ala el nivel minimo que debe alcanzar el patrimonio social para que los socios puedan alcanzar ganancias por lo tanto va a permanecer invariable ; el capital social es un numero que triene un significado jurídico y un significado contable pero no tiene una correlación económica Normas protectoras del patrimonio social 15 Lo protegen ya que constituye una garantía para quienes contratan con la sociedad y es el fundamento material de su personalidad de hayi que la ley lo proteja con la existencia de normas imperativas ya que no cabria dejarlo al arbitro de los socios, la norma protectora nos dice que el capital social npo puede reducirse de su minimo legal, otra norma de protección del patrimonio es la que se conoce como finalidad del balance que prohibe que se repartan utilidades si no es después de comprobar su existencia con un balance que efectivamente las arroje. El reparto de utilidades ficticias es imputable principalmente a los administradores de allí que se justifique la obligación de los acreedores de reintegrar a la sociedad las cantidades indebidamente repartidas pero de igual forma los socios deberan devolverlas.otro supuesto es la reserva legal, el legislador establese la forma de constituir una reserva que consolide la base del patrimonio de la sociedad y para ello exige que el 5% de las utilidades sea llevada a una cuenta o fondo de reserva y es lo que se conoce como reserva legal esdecir la sociedad solo puede disponesr del 95% de las utilidades, el repartir utilidades sin observar la reserva legal se traduce en un reparto indebido que conlleva a laas sanciones arriba mencionadas El patrimonio social es intangible, se entiende esta intangibilidad toda vez que el capital social que forma parte del patrimonio debe figurar como una cifra invariable La nacionalidad es iomportante destacar que en la legislación mexicana distingue entre sociedades mexicanas y extranjeras pero no determina cuando tienen ese carácter; la ley de nacionalidad es la que hace esta detertminacion, esta ley dispone que serán sociedades mexicanas las constituidas conforme a las leyes de nuestro país y que establezcan en el su domicilio y la falta de cualquiera de estos requisitos será que se les considere como extrnajeras, El origen del capital no dtermina la acionaledad sin embargo en algunas industrias existen disposiciones que exigen que el capital sea mayoritarimente mexicano. Una consecuencia logica de la naturaleza jurídica de las sociedades mercantiles es que la personalidad jurídica de la sociedad es absolutamente independiente de las personas que la constituyeron es decir el derecho positivo consagra la absoluta diferencia entre la persona sociedad y las personas de los socios por ello siempre es osible que independientemente de su carácter de socios, ellos entren en relaciones jurídicas conla sociedad de la que forman parte y que pueda llegar así a ser arrendataria, vendedora o mandante conforme a lo anterior los socios van a responder hasta por el monto de sus aportaciones sin embargo establece la ley que la sentencia que se dicte contra la sociedad tendra fuerza de cosa jusgada contra los socios cuando ellos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad Acreedores de los socios frente a la sociedad Los bienes que los socios aportan a la sociedad an ingresado al patrimonio de esta y dejan así de constituir la garantía del cumplimiento de la obligación. Obligaciones de los socios El estado y calidad de socio se determina al momento de constituir la sociedad de igual forma que en la familia se determina el estado civil apartir de este estado de socio surgen las obligaciones La principoal obligación de los socios es aportar los bienes necesarios para la realización del fin común las aportaciones pueden ser de dos claases que son aportaciones de industria relaizados por los socios industriales y las aportaciones de capital; estas aportaciones a su vez pueden dar lugar a otro tipo de aportaciones Aportaciones de industria.− el socio industrial es quien se obliga a prestar su propia actividad para la consecución del fin social el objeto de la aportación viene a a ser la fuerza de trabajo es propiamente la capacidad del socio Aportaciones de capital .− son en términos generales aportaciones en dinero y paralela a estas aportaciones de capital se ubican las aportaciones de creditos. Las aportaciones de capital se dividen en aportaciones de dinero 16 es decir la entrega a ala sociedad de sumas estipuladas(cantidades liquidas) y las aportaciones en especie que se traducen en entregar una cosa cierta y determinada o bien cosas de determinada especie o clase, se pueden aportar cosas de todas las clases es decir muebles o inmuebles corporales o incorporales simples o compuestas etc. El socio puede determinar si trasmite la propiedad de la cosa o bien se limita a conceder el ususfructo de la misma las aportaciones de creditos son las que se refieren en terminas de derecho común a que el cedente responde de la existencia del credito y de que este sea legitimo pero no responde de la solvencia del deudor ; sin embargo esta regla general no aplica en materia mercantil ya que si el cedente aporta el credito a una sociedad si esta obligado a responder de la solvencia del deudor en el momento de la aportación Otras obligaciones de los socios pueden resultar de loestablecido en la escritura constitutiva Los derechos de los socios Se dividen en derechos de carácter patrimonial y en derechos de carácter corporativo, los derechos patrimoniales se refieren a las facultades del socio para exigir una prestación que vendra a sumarse a su patrimonio y los derechos corporativos son los qque no tienen un valor apreciable en numerario ni pueden valuarse, dentro de los derechos patrimoniales esta participar en el reparto de utilidades y el derecho de obtener la entrega de una parte del patrimonio de la sociedad cuando esta se disuelva, en cuanto a los derechos corporativos se encuentran dosclases ecenciales el poder para integrar a los organos sociales y el derecho de obtener de algunos organos sociales la realización de actos que permitan o faciliten sus derechos de socio, el reparto de utilidades tiene su fundamento en el propósito de dividir entre los socios las ganancias de la sociedad una vez cumplidas con todas las obligaciones contables y financieras de la sociedad, la sociedad no puede negar a los socios la porcion que le corresponda de las utilidades que resulten del balance aprobado salvo lo que dispongan los estatutos ningun órgano puede negar o aplazar el reparto de utilidades eso seria como negarle underecho a los socios, existe prohibición de pacto leonino que dice que no producira ningun efecto legal las estipulaciones que excluyan a uno o mas socios de la participación de las ganancias, el pacto leonino no invalida la escritura y conforme al articulo 17 de la ley general de sociedades mercantiles no produce ningunefecto el reparto de utilidades para el caso que no exista dispociccion estatutaria la ley dispone que las utilidades se distribuiran entre los socios capitalistas en proporcion a sus aportaciones y en el caso de los socios industriales las ganacias se dividiran por mitad entre los industriales y los capitalistas y la porcion que corresponda a los industriales se dividira por partes iguales, un derecho mas de los socios es el derecho a la cuta de liquidación que determina que una vez disuelta la socieda y pagadas las deudas los socios tienen derecho a que se reparta entre ellos en la proporcion establecida en la escritura o en la proporcion de su aportación al capital social al remanente que quer=dara después de repartidaas las utilidades que hubiere arrojado el balance de la liquidación y si por el contrario el balance arrojara perdidas estas se deduciran del haber de cada socio en la misma proporcion Partes de interés o acciones En algunas sociedades los derechos de los socios quedan incorporados a documentos llamados acciones como en el caso de la sociedad anónima y en algunas otras sociedades los derechos forman parte de lo que se conoce como parte social parte del interes cuota o porcion del socio. La parte de interes no se puede transmitir sin el consentimiento de los otros socios en elo caso de las aciones generalmente pueden negociarce con toda libertad sin embargo los estatutos pueden establecer cnadados o limitantes que la propia asamblea establezca es decir puede restringirse estatutariamente la transmisión de las acciones en términos de lo dispuesto en el articulo 130 de la ley general de sociedades mercantiles el contrato de sociedad establecido en el acta constitutiva se refiere doctrinariamnte al concepto de contrato como acuerdo de voluntades es decir el acta costitutiva se conoce como contrato social o contrato de sociedad el cual encuentra su fundamento tanto en la ley general de sociedades mercantiles como en el código civil La doctrina o corriente anticontractualista se refiere al concepto de acto complejo o acto colectivo 17 argumentando que la ;legislación exige la intervención de una pluralidad de socios ya que exige de cada socio declaraciones de voluntad emanadas en el ejercicio de sus poderes a contrario sensu la corriente contractualista sostiene que los socios acuerdan respecto de un fin u objeto determinado es decir acuerdadn respecto de un interes común por tanto cumplen con los requisitos del concepto de contrato, máxime que los socios son titulares de derechos y obligaciones como en el caso de las partes que intervienen en cualquier contrato El contrato de sociedad deberá establecerse conforme a los requisitos que establece el articulo quinto de la ley general de sociedades mercantiles deberan constituirse ante notario y cualquier modificación a la misma deberá ser autorizada por el propio notario quien no podrá autorizar estatutos que contravengan lo dispuesto en la ley general de sociedades mercantiles todas las sociedades quedaran asentadas en lo que se conoce como acta constitutiva y esta acta deberá presisar el lugar y fecha en donde se otorga y las firmas o huellas dijitales de los otorgantes y de igual forma deberá contener los dispuesto en el articulo 6 de la ley en comento Las clausulas esenciales son: El objeto La razon social o denominación La duración El domicilio El capital social con lo que aporte cada uno de los socios Dentro de las clausulas ecenciales también se puede arreglar la que se refiere a la posiblidad de admitir socios extranjeros y de adquirir dominio sobre tierras y aguas fuera de la zona prohibida Las clausulas naturales dentro del acta constitutiva serán las que correspondan a la manera de administrar la sociedad la que se refiere a: El nombramiento de administradores o del consejo de administracion Forma de distribuir la utilidades El importe del fondo de reserva Los casos de liquidación anticipada La forma de liquidar la sociedad Las clausulas accidentales estas corresponden a las necesidades especificas tanto de las partes como del tipo de sociedad de que se trate La inscripción del acta constitutiva es lo que perfecciona a la sociedad y deberá hacerse en el registro de comercio que corresponda al domicilio La escritura constitutiva podrá modificarse conforme a las normas que varian según el tipo de sociedad Sociedad anónima 18 Tiene sus antecedentes mas remotos en roma en los que se conocia como las societas y se entendia por que al ser publicas permitirá el acceso a personas extranas sin embargo el concepto moderno de sociedad anónima se da en el siglo 13 por las sociedades dedicadas a la explotación de molinos ya que su capital estaba dividido en sacos que eran fácilmente asequibles. Otro antecedente de la sociedad anónima era la organización de los acreedores en genova atraves de lo que se conocia como banco de san Jorge. En México los antecedentes son en las conceciones de las vias ferreas y también en una concesión para establecert una via en el istmo de tehuantepec. La primera legislación que regula la sociedad anónima es el código lares aunque solamente diez articulos del mismo se referina a este tipo de sociedades. La funcion economica de la sociedad anónima se da en virtud de su estructura jurídica que la hace adecuada para realizar empresas de gran magnitud que normalmente se encuentran fuera del campo de acción de los individuos o de las sociedades personalistas; así la sociedad anónima permite obtener la colaboración economica de un gran numero de individuos cada uno de los cuales ante la perspectiva de obtener una ganancia razonable no teme en arriesgar una parte de su patrimonio que unida a la de otro muchos llqga a constituir una masa de bienes de gran magnitud. Y por otra parte la facil negociabilidad del titulo que representa la apotacion del socio es decir la acción le pesmite considerarlo como un elemento liquido de su patrimonio que fácilmente puede convertirse en dinero estaqdisticamentre el mas importante de los tipos de las sociedades es la sociedad anónima. La ley de sociedades mercantiles define a la sociedad anónima en sus articulos 87 y 88. la sociedad anónima requiere para su constitución de minimo 2 socios Sociedad anónima es un conjunto de personas que se agrupan bajo una misma denominación social. Mínimo dos socios y un capital de $50,000.− Las aportaciones se dan bajo acciones (nominativas) ,La sociedad debe de llevar un libro de registro de acciones y un libro de actas en el cual se llevara un historial de las decisiones de la empresa. Formas de administración: Administrador único Consejo de Administración Las decisiones se toman en asambleas: Ordinarias .− se encargan de los balances y de los estados de resultados de las ganancias de la sociedad, situación contable. Extraordinaria todos los asuntos que van mas alla de la administracion o del estado contable, se encarga de los asuntos de admisión, fision, resolucion, disolucion, liquidación, cambio de estatutos, etcétera. Quórum: numero mínimo de socios para llevar a cabo una asamblea, es la asistencia mínima, Convocatoria a asambleas.: Se debe hacer con 15 días de anticipación y publicarse en el periódico de mayor circulación del lugar donde opere la empresa, publicando además la orden del dia que se va a tratar en esa junta. . Si asisten todos los socios, la asamblea tiene validez. Si no se convoca en términos de ley, la convocatoria, puede ser causa de nulidad de la asamblea. Sin embargo podemos modificar estos términos en los estatutos de la sociedad. 19 Celebración de asambleas: Para asistir a las asambleas debes de tener calidad de socio y demostrarlo, solo pueden asistir los socios; como acredito que soy accionista; mediante la acción misma podemos acreditar la calidad de socio(esto es mediante la exhibición física de la acción o mediante el deposito de los documentos de la acción en un banco y exhibiendo el comprobante que el mismo banco expide como prueba de que el banco tiene resguardada tu acción). Solo se va a tratar en el asamblea los asuntos que se encuentren en la orden del día, salvo que estén todos y haya unanimidad en los acuerdos. ¿Que debe contener una acción? Nombre de la empresa, fecha en que se constituyo, nombre de la persona a la que se suscribe el valor de la acción. Una vez exhibidas las acciones se lleva a cabo la asamblea: Se debe nombrar un presidente de la asamblea y un escrutador (cuenta y certifica la asistencia y el porcentaje representado), y un secretario para llevar la minuta de la asamblea y tomar nota de todas las decisiones que se lleven a cabo. Se empieza a desahogar la orden del día: − Ordinaria: Se requiere un mínimo del 50% de la representación accionaria par que los acuerdos ahí tomados sean validos, de lo contrario las decisiones ahí tomadas se encuentran afectadas de nulidad. En segunda convocatoria con los que se encuentren ahí presentes. • Extraordinaria: Ese requiere un mínimo de asistencia del 75% • Y en segunda convocatoria del 50%. Desahogo de la asamblea, se llevara en los términos establecidos en la orden del día. Si las asambleas están afectadas o se demanda la nulidad de la asamblea por falta de quórum, estarán afectadas de nulidad absoluta, por lo tanto los acuerdos y resoluciones tomadas y aun las ya ejecutadas quedaran sin efecto y se harán retroactivas; si no se puede regresar las cosas a como estaban ejemplo una compraventa a un tercero adquirente de buena fe) los socios que asistieron a la asamblea y que tomaron la decisión deberán de indemnizar a los demás socios y a la empresa respecto a las decisiones nulas. Esto se demandara a través de un juicio ordinario civil, los socios tendrán dos años para reclamar la nulidad, a partir de que se tiene conocimiento de la celebración de la asamblea. La asamblea es el órgano máximo de la sociedad mediante el cual se hará la toma de decisiones. Las Sociedad en Nombre colectivo Tiene sus antecedentes en la Edad media, entre los gremios artesanos, orfebres, ,comerciantes, todas esas personas que llevaban a cabo una actividad particular. Esta sociedad es la que comúnmente conocemos como empresa familiar, y tiene gran importancia en ella los socios industriales, aquellos que aportan sus conocimientos o su trabajo no su dinero. 20 Esta sociedad se establece como: nombre S. en Nombre Colectivo. El nombre se identificará con los miembros que conforman esa sociedad (generalmente son familiares, empresa familiar) ejemplo: Porrúa Hmnos (Debe ser con el nombre de los socios comanditados.). El mínimo de socios es de 2, la ley no establece una limitante entre el numero de socios, esta sociedad no requiere de un capital social para su conformación. Las personas que lo conforman tendrán el nombre de socios, en caso de muerte de uno de los socios sus herederos podrán conformarla, podrán dejar de ser socios por renuncia, por decisión de los socios y por exclusión (que los socios decidan que X ya no será socio) Los socios industriales son los que forman propiamente la parte mas importante de la sociedad, este aporta su trabajo y sus conocimientos para el desempeño de esta sociedad, derivado de esto existe un deber y una consecuencia para con la sociedad el deber de lealtad va unido o pegado a la naturaleza misma de las sociedad, es un requisito sine qua non este deber. Consiste en: que los socios no podrán dar información respecto a la contabilidad ni la administración ni cualquier movimiento de la empresa, Confidencialidad, que deben de cuidar cada uno de los socios. El no trabajar para otra empresa. Organos que conforman la empresa. • La junta de socios • La administración órgano de la sociedad que se encarga de llevar acabo las ganancias, y las cuestiones administrativas. • La vigilancia; recae de manera potestativa en los comisarios, son los que revisan las actividades que lleva a cabo el administrador. Esta contemplado en la ley mas no es obligatorio. Los socios responden de manera solidaria y subsidiaria, responden en partes iguales aun con sus propios bienes. Nunca van a poder cobrar mas del 50% de las utilidades, solo si en los estatutos lo establecen, si no hay utilidades no cobraran hasta que las haya cobrando también las que se le quedaron a deber. Sociedad en comandita simple En esta sociedad existen dos tipos de socios: Socios comanditados responden de manera ilimitada. Socios comanditarios responden hasta por el monto de sus aportaciones. Tienes sus antecedentes en la edad media y no tiene mucha vigencia en el día de hoy. Se asume como una sociedad q asume una desigualdad entre los socios mínimo dos socios, uno limitado e ilimitado, uno comanditario y uno comanditado. comandita significa compañía, por lo tanto se constituye sobre nombre seguido de S. de C. S. La sociedad en comandita por acciones Igual a la sociedad en comandita simple con la diferencia que se expedirán acciones para los socios comanditarios, debe haber mas de un socio comanditario para justificar la expedición de las acciones y se aplican las mimas reglas que en la sociedad anónima por lo respectivo a la celebración de asambleas y el manejo de las acciones. 21 2/3 partes en la Soc. en comandita por acciones se requiere el acuerdo de todos los socios comanditados y las 2/3 partes de los socios comanditarios para poder transmitir las acciones. Sociedad de Responsabilidad Limitada. S. de R. L. es una sociedad de tipo personalista, cada socio tiene una responsabilidad de tipo especial, antecedentes en Alemania, Características que se comparte con la sociedad en comandita simple, no expide títulos de crédito, no hay bonos, acciones. Para constituirse debe tener como mínimo dos socios y no puede tener mas de 50 socios. Todas las acciones valen lo mismo, también las partes sociales valen lo mismo salvo que hayan pactado algo distinto en el Contrato Social. Cada socio solo puede tener una parte social. Mínimo de Capital social: $3,000.− Causas de rescisión.− Comisión de un delito, Patriomonial Que los socios utilicen el nombre de la compañía para obtener un beneficio personal Que uno del os socios disponga el capital social Contravenir el pacto social Cometer algún ilícito directamente en contra del so dispuesto en los estatutos, o cualquier acto fraudulento contra la empresa. Organos: Asambleas de socios; todos los socios, decisión por mayoría, asambleas ordinarias una vez al año, convocatoria igual que la S. A. Administración, llevada acabo por el administrador, Formular información contable, darlo a conocer y resguardar toda la información contable. Vigilancia; la ley establece de manera obligatoria que se establezca, tiene una función fiscalizadora, verifica la información contable, mínimo debe haber un comisario Las Sociedades de Responsabilidad limitada de interés publico Llevan acabo una tarea de trascendencia de tipo publico. Las sociedades de responsabilidad, limitada llevan un capital fisco, las Sociedades de Responsabilidad de Interés publico, diferencia fundamental, no es de capital fijo, no existe limitante en el numero de socios, las partes sociales se representes en 4/4. La sociedad coperativa existebajo una denominación social y se compone con 5 socios como minimo todos pertenecientes a la clase trabajadora y que se obligan a aportar su trabajo personal cuando sea de produjccion o bien se obligan a abastecerse de lo que esta ofrece cuando son de consumo esta regulada por la ley general de sociedades coperativas de 1994 La sociedad coperativa sujrge como organización social basada en pricipios de solidaridad y apoyo mutuo. 22 Se entiende por organismos cooperativos a las uniones confederaciones y federaciones Los principios fundamentales en el funcionamiento de la sociedad coperativa son la libertad de asocioacion y retiro voluntario de los socios Asociación democratica La limitación de intereses a algunas aportaciones de los socios si así se pactaron La distribución delos rendimeientos en proporcion a la participación de los socios El fomento de la educación yt especialmente la educación de la economia solidaria Integración corporativa Derecho individual de los socios de pertenecer a cualquier partido o religión Promocion de la cultura ecológica La sociedad cooperativa tiene sus antecedentes en nglaterre cuando los nacimintes de los sindicas con policias desarma las sociedades coperativos se constuyen colnforme a los siguientes reqisitos se eeconoce un voto por soco indeppmdientememnte de Serán de capuital variable Habra igualda esencial de derechos y obligaciones de sus socios e igualdan de condiciones para las mukjeres tendran una duración indefida y se integran con un minimo de 65 socios La constitución de la sociedad cooperativa deberá realizarse en asamblea general que celebraran los interesados y se levantara un acto que con posterioridad se inscribira en el registro publico de comercio Los socios cooperadores podrán aportar el regimen de responsabilidad limitada que también se conoce como suplementada la rsponsabilidad será limitada cuando los socios se obliguen al pago de los certificaqdos de aportación que hubieren suscrito y hablaremos de sociedad suplementada cuando los socios responden a prorata de las aportaciones hasta por la cantidad determinada en el acta constitutiva las bases constitutivas de la sociedades cooperativas deberan contener • denominación y domicilio • objeto social • regimen limitada o suplementada que adoptaran los socios • la manera en que se aumenta odisminuye el capital social que es la expresión de valor de los certificados de aportación • establecer el procedimiento para la admisión exclusión y separación voluntaria de los socios • forma de constituir los fandos sociales el monto y destino de los mismos • determinar las areas de trabajo que se van a crear así como las destinadas a la educación cooperativa • la duración del ejercicio social así como el tipo de libros de actas y de contabilidad que se vayaqn a llevar • establecer la forma en que deberan caucionar su manejo el personal que tenga bienes o fondos a su cargo • el procedimiento para convocar y formalizar asambleas clases de cooperativas • de producción.− aquellas cuyos miembros se asocian para trabajar en común en la producción de bienes o 23 servicios aportando su trabajo fisico o intelectual independientemente de la producción que realicen y podrán almacenar conservar transportar y comercializar esos productos • de consumo.− aquellas cuyos miembros se asocian con el objeto de obtener en común artículos, bienes y/o servicios para ellos, par sus hogares o para sus actividades de produccion en ambos casos los rendimientos se repartirán a prorrata sin embargo en las cooperativas de producción el que as trabaja mas gana los organos sociales eson • la asamblea general.− es el órgano supremo de la coperativa compuesto por todos los socios resolvera los negocios y problemas de importancia y las asambleas deberan de ser convocadas tanto ordinarias como extraordinarias con siete días de anticipación se convocara a travez de medios de comunicación dentro de la misma empresa como pueden ser avisos o circulares la asamblea en generla podrá excluir a los socios por desempe:ar sus lavores sin la intensidad y calidad requerida, también podrá excluirlo por la falta de cumplimiento de forma reiterada de cualquiera de sus obligaciones y también podrá ser excluido por infringir alguna disposición legal. En la asamblea general cada uno tiene un voto y podrá cualquier socio ser representado por otro socio coperador únicamente otorgándole una carta firmada por 2 testigos sin que se pueda representar a mas de dos socios cuando dentro de la sociedad existan mas de 50 socios podrán celebrarse las asmbleas por delegados; también se da este supuesto cuando los socios estan en diferentes entidades • el consejo de administración.− es el organo de ejecución de la sociedad tendra la representación de la empresa y la facultad para el uso del nombre o firma social, los miembros del consejo de administración serán nombrados por la asamblea general y pueden permanecer en su encargo por 5 años pueden ser reelectos con la aprobación de las 2/3 partes de la asamblea y estara formado con un minimo de tres socios, presidente, secretario y vocal; y solo en el caso que la empresa tenga entrwe 5 y 10 socios se podrá nombrar un administrador unico • el consejo de vigilancia.− estara conformado por 3 o 5 comisarios y el mismo numero de suplentes los comisarios tienen derecho de beto sobre las resoluciones del consejo de admoinistracion a efecto de que las reconsideren • las comisiones tanto las establecidas por la ley como las que designe la asamblea en cuanto al capital social en las cooperativas estara integrado por las aportaciones de los socios y por los rendimientos las aportaciones estaran representadas por certificados serán nominativos indivisibles y de igual valor . con el capitaql social las cooperativas asu vez pueden formar fondos sociales qaue van a ser 3 el fondo de reserva, previsión social y de educación cooperativa las sociedades cooperativas podrán disolverse por las siguientes causas • voluntad de las 2/3 partes de los socios • disminicion de los socios a menos de 5 • consumación de su objetivo • por que la situación economica de la cooperativa no permita continuar con sus operaciones • por la resolución ejecutoriada dictada por los organos jurídicos competentes que ordenen su disolución. Las sociedades cooperativas se pueden agrupar en uniones federación esn y confederaciones en federaqciones tendran que ser de la misma rama de la actividad economica para uniones podrán agruparse de distintas ramas de la actividad economica y las confederaciones se puyeden constituir con varias de las dos anteriores 24