TEMA 1. DERECHO MERCANTIL: CONCEPTO Y FUENTES. EMPRESA Y EMPRESARIO.

TEMA 1. DERECHO MERCANTIL: CONCEPTO Y FUENTES. EMPRESA Y EMPRESARIO.
I. Concepto y contenido sistemático del Derecho mercantil español como Derecho de la Empresa
El Derecho Mercantil es la parte del derecho privado que regula la actividad comercial.
Nace en la baja Edad Media para regular específicamente los derechos de los comerciantes. Hay 2 criterios:
• Subjetivista: el DM regula la actividad de los comerciantes
• Objetivista: el DM regula el acto de comercio, sin necesidad de que intervenga un comerciante.
Ninguno de los 2 criterios es suficiente.
Acto de comercio: operaciones de la intermediación en el mercado de bienes y servicios realizado con ánimo
de lucro.
El DM es el derecho especial, de naturaleza predominante, privado que regula aspectos diversos de la realidad
institucional, llamada empresa.
Considerando así el DM emprende una serie de epígrafes:
1.− Regula la forma y estatus del empresario, es decir, los derechos, deberes y responsabilidades de estos.
2.− Regula el derecho especial de la contratación mercantil.
3.− El derecho especial patrimonial, sobre todo en materia de propiedad industrial y en los títulos de valores.
4.− Comprende una serie de normas que constituyen el régimen jurídico de la actividad empresarial.
Quedarían excluidos el derecho marítimo y aéreo y los llamados derechos complementarios: fiscal,
penal−económico, social, etc.
II. Fuentes del Derecho Mercantil
• La ley mercantil
Es la norma jurídica escrita de carácter general y de rango superior emanada del poder soberano del Estado.
Hay que distinguir entre el Código de Comercio y las Leyes especiales:
• El Código de comercio es un cuerpo orgánico de normas que regula sistemáticamente las instituciones
mercantiles más importantes
• Las Leyes especiales son leyes que regulan una determinada materia mercantil fuera del Código de
Comercio y en posterioridad al mismo
Tres fenómenos modernos del DM:
• Progresiva internacionalización, a través de tratados internacionales o la Cámara de Comercio
Internacional.
• La creación de un derecho uniforme dentro de la UE
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• Asunción de competencias legislativas por las CCAA.
• El uso mercantil
Son normas de Derecho objetivo creadas por la observancia objetiva, uniforme y de una práctica determinada
de los comerciantes en sus negocios.
Se trata de usos nacidos por la realización de actos jurídicos en el tráfico, nacimiento del uso como fuente
formal del derecho.
Nace una solución de los comerciantes para la no regulación por la ley de una determinada materia. Se hallan
subordinadas a la legislación mercantil pero prevalecen sobre la legislación civil, sólo cuando esta se aplica
con carácter realmente supletorio.
El uso, en materia mercantil, no debe preceder en consecuencias a la ley.
Clases de usos:
• Usos interpretativos y normativos:
• Interpretan lo que han pactado las partes
• Tienen valor de norma jurídica y se impone a las partes
• Usos comunes y especiales:
• Para todos los comerciantes
• Para una actividad determinada
• Usos internacionales(del mundo), generales(de España), regionales y locales o plazos.
• Las condiciones generales de los contratos
Son aquellas cláusulas que habiendo sido redactadas con la finalidad de pasar a formar parte de una pluralidad
de contratos, se incorpora a ellos por imposición de una de las partes.
Estas condiciones generales las podemos distinguir por su origen:
• Empresario individual
• Sectoriales(todos los empresarios de un sector)
• Normadas o impuestas por la Administración
Ley 7/1998, 13 abril: condiciones generales de contratación.
Instrumentos de esta ley:
• Se establece un registro de las condiciones generales de contrato
• Se establece y regula una serie de acciones colectivas de control sobre las COC. Estas acciones las pueden
interponer: Ministro Fiscal, los Organismos públicos de defensa de los consumidores, asociaciones de
consumidores, colegios profesionales, Cámara de Comercio.
• Exigencia de requisitos formales de los contratos al consumidor
• Regulación de sanciones económicas
• Regulación especial de las cláusulas abusivas que se consideren nulas(estas son las que no son negociables
y causan un desequilibrio no justificado en los derechos y obligaciones de las partes).
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Clasificación:
• Por vincular el contrato a la voluntas del profesional
• Los que privan al consumidor de derechos básicos
• Los que incurren en faltas
• Garantías desproporcionadas
• Declaración de conformidad o recepción sobre hechos ficticios
• Pactos de sumisión expresa al tribunal o derecho distinto al del propio domicilio del consumidor
• Jurisdicción mercantil y arbitraje
• Jurisdicción: son tribunales constituidos por comerciantes, está ligada a la existencia de una
jurisdicción especial, destinada a resolver los litigios promovidos en la esfera de su tráfico
profesional.
• Arbitraje: responde a que los pleitos los resuelva alguien distinto a los jueces, alguien especialista en
esta materia. Constituye un medio jurídico de arreglo de litigios presentes o futuros basados en la
voluntad de las partes, que eligen por sí mismas directamente o a través de mecanismos de
designación acordados por ellos, a simples particulares a los que se confía la adopción de una decisión
obligatoria que ponga fin a las diferencias existentes entre ellas.
El arbitraje(contrato de arbitraje o pacto arbitral) es más barato, más rápido y lo resuelven personas
especializadas. Los árbitros pueden fallar en base a la entidad. Laudo arbitral: resolución que dicta el árbitro.
Cláusula compromisoria: pacto que se incorpora a un contrato para sustituir al arbitraje si surge algún
conflicto.
El procedimiento arbitral es el juicio que se celebra ante el árbitro, las partes expones su caso, sus pruebas.
III. Empresa y empresario. Teoría general.
El ordenamiento impone al empresario el deber de inscribirse en el Registro Mercantil. Sobre él pesa el deber
de llevar la contabilidad, su cumplimiento entraña consecuencias particularmente rigurosas en caso de
quiebra.
El empresario se haya sometido a procedimientos especiales en caso de insolvencia(suspensiones de pagos y
quiebras, distribución del patrimonio de la empresa, sanciones de inhabilitación y jurídico−penales), distintos
de los que se aplican a los deudores civiles(quita y espera, concurso de acreedores...).
La creciente significación de riqueza mobiliaria y la importancia adquirida por las propias organizaciones
empresariales hacen que al tradicional estatus del empresario se incorporen nuevas figuras como la
prohibición de actos de competencia desleal, la tutela de la propiedad industrial e intelectual o la
responsabilidad del empresario, la defensa de la competencia...
• Concepto económico y concepto jurídico de empresa.
• Economía: ciencia puramente descriptiva que formula reglas empíricas. Derecho: ciencia normativa
que responde a criterios de equidad
• Empresa: es en primer lugar y fundamentalmente una actividad económica, que se caracteriza por su
nota de organización.
• La actividad del empresario ha de ejercitarse profesionalmente; debe tener:
• un carácter sistemático y continuado y darse a conocer como tal en el tráfico mercantil
• Cód.Com; Art. 1: requisito de la habitualidad como presupuesto de la condición de comerciante
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• Cód.Com; art. 4: presupone el ejercicio habitual al comercio en quien anuncie por cualquier medio
((establecimiento que tengo por objeto alguna operación mercantil)).
• Se presupone que la actuación del empresario se lleva a cabo de forma autónoma e independiente
• Fin de lucro: no constituye un elemento esencial de la noción económica de empresa
• Concepto jurídico de empresa:
Dimensión(funcional) objetiva: la empresa como objeto: se traduce en la realización por parte del titular de la
actividad, de una serie indefinida de actos jurídicos.
Dimensión subjetiva: la empresa como sujeto:
• Condición jurídica del empresario: el estatuto(soltero, casado...), deberes de contabilidad y deberes de
registro.
• Organización
• Formas de organización de la titularidad mercantil
• Actividad: derecho de la competencia, derecho de la competencia desleal, signos distintivos de
empresas(marcas...), derechos de patentes.
El empresario puede llevar a cabo la actividad de la empresa bien por sí mismo o sirviéndose de terceras
personas, a las que se vincula por la vía de la delegación.
El ordenamiento jurídico no exige que el empresario ejercite de forma directa y personal la actividad
económica(requisito que por el contrario forma parte de la noción económica de empresa).
Lo que el ordenamiento pide, es que, esta actuación tenga lugar en nombre propio lo q es lo mismo ser titular
de la actividad.
Definición de empresa en términos jurídicos: toda aquella actividad imputable a una persona que utilizando un
conjunto mas o menos complejo de bienes organizados y con la colaboración de un circulo mas o menos
amplio de personas, se dedican libremente en el marco de la constitución económica, a la producción de
bienes o servicios con destino, mediato o inmediato al mercado.
• Clases de empresarios
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