INVESTIGACIÓN ACTIVOS INTANGIBLES *Daniel Cañas* Edición No. 14 En este estudio se elaboró una revisión de identificación de Activos Intangibles en las empresas colombianas, abarcando temas referentes a la documentación requerida para su legalización, estimación de su valor, registro, presentación contable y las incidencias tributarias para las empresas. Se partió de la información sobre activos intangibles contemplada en el Plan Único de Cuentas para comerciantes, según decreto reglamentario 2649 de 1993. En este articulo se hace un breve resumen de la investigación esperando que contribuya a la profundización del tratamiento legal, jurídico y contable de las normas vigentes en el ámbito colombiano. Para conocer el valor total de una empresa a una fecha determinada se hace necesario tener una valoración tangible e intangible de todo lo que pertenece a una empresa, así como todas las obligaciones que tenga ésta para con terceros; la valoración de la parte tangible es de fácil determinación ya que todos los bienes derechos y obligaciones son registradas en forma cuantitativa en la medida en que vayan sucediendo, de acuerdo con las normas de contabilidad generalmente aceptadas. La valoración de la parte intangible, entendiéndose por ésta todos los derechos, privilegios o ventajas de competencia que son valiosos porque contribuyen a la generación de ingresos o utilidades, no son de tan fácil valoración (por no tener una existencia corporal) a menos que se utilicen métodos de reconocido prestigio. El mayor valor formado o adquirido por las empresas se ve reflejado en los estados financieros dentro del rubro de Activos Intangibles, mas aún hoy en día, con la globalización de la economía mundial que influye en que las empresas busquen fortalecer su capacidad humana y procuren mayores avances tecnológicos, desarrollo de nuevos productos y mejoramiento e innovación de servicios. Es así como encontramos en los diferentes estados financieros dentro del rubro de Activos Intangibles cuentas como crédito mercantil, marcas, patentes, concesiones, franquicias, derechos de autor, know how, licencias y otros, sin que muchos usuarios de esta información entiendan claramente a que obedecen estos valores. El Crédito Mercantil también llamado Plusvalía Mercantil de acuerdo a su origen, se clasifica en Crédito Mercantil Adquirido o Formado. El Primero es el mayor valor cancelado por una empresa en la compra del total o parte del capital contable de otra; debe ser contabilizado al momento de la inversión por parte de la empresa compradora en el rubro "Crédito Mercantil Adquirido", para registrar esta operación se debita la cuenta de Inversión en acciones permanentes (por el valor en libros de la empresa vendedora), y se debita la cuenta de Crédito Mercantil Adquirido (por la diferencia existente entre el valor cancelado por la empresa compradora con respecto al valor en libros del capital contable de la empresa vendedora), y se acredita la cuenta disponible (caja o bancos por el valor total del importe cancelado). El crédito formado se refiere al valor de futuras utilidades en exceso sobre las normalmente realizadas en una empresa; su registro contable una vez estimadas, se debe efectuar debitando el rubro de Crédito Mercantil Formado, acreditando a su vez la cuenta patrimonial Superávit de Capital - Crédito Mercantil; es importante resaltar que el estimativo que se hace de utilidades futuras en exceso obedece al buen posicionamiento a aceptación de productos o servicios en el mercado. Tanto el crédito Mercantil Adquirido como el Formado deberán amortizarse dependiendo del tiempo en el cual se esperan beneficios sobre los valores contabilizados, su registro se hará debitando el rubro de cuenta de gastos por amortización de intangibles y acreditando la cuenta de amortización acumulada de Activos Intangibles - Crédito Mercantil. GLOSARIO: Marca es todo signo perceptible que permite distinguir en el mercado los productos o servicios producidos o elaborados por una persona o entidad; se clasifican en marcas figurativas, nominativas y mixtas según estén integradas por figuras, signos, letras, números u otros elementos figurativos combinados. Para su contabilización se debita el rubro de marcas adquiridas por su costo de adquisición o se debita la cuenta de marcas formadas, por los costos de la producción y registro de marca y acreditando a la cuenta de disponible el valor erogado en la adquisición o en los costos. Patente es la constancia que otorga el estado para conceder el derecho exclusivo de explotación de un invento que se encuentra debidamente protegido. Se clasifican en patentes de invención, patentes de modelo de utilidad y de diseño industrial; la primera de ellas es el reconocimiento a nuevas creaciones susceptibles de aplicación industrial; la segunda es toda nueva forma de un artefacto y la tercera es la forma externa bidimensional o tridimensional que se incorpora a un producto industrial para darle una apariencia especial, sin que cambie la finalidad de dicho producto. Para su contabilización se procede a debitar el rubro de patentes por los costos incurridos en la creación y obtención de registro de la patente, o por su costo de adquisición. La Franquicia es un método de colaboración comercial continua entre dos partes jurídicamente independientes; se regula a través de un contrato, mediante el cual una empresa o profesional (franquiciador) otorga una licencia o un derecho para utilizar su nombre, su marca, sus productos, servicios o procedimientos, junto con la reputación asociada a los mismos; su registro contable se efectúa debitando el rubro por el costo de adquisición de la franquicia y acreditando la cuenta del disponible por el mismo valor. Los Derechos de Autor son un valor apreciable en dinero por la exclusividad de producir y vender material de lectura, grabaciones y obras de arte al amparo de la propiedad intelectual. Su registro contable se efectúa debitando el rubro de derechos de adquisición de la propiedad intelectual, por el costo de adquisición del puesto en bolsa o por el valor del negocio fiduciario o por el valor del contrato cuando se trata de leasing y acreditando la cuenta disponible por los costos incurridos. El Know How "saber hacer" son las habilidades y conocimientos prácticos para producir un producto; su registro contable se hará debitando el rubro de Know How por el costo de adquisición y acreditando el rubro de disponible o la cuenta de superávit de capital cuando éste ha sido formado. http://www.unipanamericana.edu.co/dialectica/dialec14_8.htm EL ABC DE LA FRANQUICIA Introducción Claves del sistema Conceptos básicos Ventajas e inconvenientes Historia de la franquicia Franquicia Sector - Todos los s ec tores INTRODUCCIÓN La franquicia en nuestro país se encuentra en una etapa de crecimiento que se ha fortalecido notablemente en el último año. Esta tendencia se ha visto reflejada en diversos sectores económicos como la confección, comidas rápidas, calzado y artículos de cuero, y servicios en general. Este surgimiento del sistema sitúa a Colombia como uno de los países con más potencial para desarrollar el sistema de franquicia tanto a nivel nacional como en la exportación de conceptos a otros países. La franquicia aporta numerosos beneficios tanto a los franquiciadores como a los franquiciados, pero igualmente implica una serie de contraprestaciones económicas, así como una serie de obligaciones para ambas partes. Por ello, conocer bien sus características, claves y funcionamiento es esencial a la hora de decidirse por entrar a formar parte de esta fórmula empresarial. Copyright © 2004 Tormo & Asociados S.L. Reservados todos los derechos. Prohibida la reproducción total o parcial en cualquier formato sin previa autorización. Copyright © 2005 Tormo & Asociados S.L. Reservados todos los derechos. Prohibida la reproducción total o parcial en cualquier formato sin previa autorización. HISTORIA DE LA FRANQUICIA Aunque el término franquicia nació durante la Edad Media en Francia, el sistema de franquicia, tal y como lo conocemos hoy en día, tiene su origen a mediados del siglo XIX, en Estados Unidos, concretamente en el año 1862. En esta fecha, la compañía I.M. Singer&Co, dedicada a la fabricación de máquinas de coser, comenzó a utilizar esta fórmula empresarial, para solventar las necesidades de distribución y cobertura de sus productos. Así, las necesidades de expansión de la industria del norte del país, triunfante tras la guerra civil, lleva a los empresarios a buscar la colaboración de los comerciantes de otras zonas, dando comienzo a la esencia del verdadero sistema de franquicia: la colaboración entre empresarios independientes para la obtención de un fin común. Con el tiempo, muchas otras compañías empezaron a adoptar este concepto y negociaron concesionarios y distribuidores oficiales. Este fue el caso de varios fabricantes de automóviles, como Ford o General Motors, y de algunas compañías más importantes de refrescos, como Seven Up o Coca Cola, la cual acertó al expandirse, en numerosos países, con un sistema y formato equivalente. En concreto, en 1.929, General Motors recurre a un contrato que favorece el asociacionismo entre la central y sus distribuidores, de forma que se favorecía la colaboración entre las partes, al tiempo que ambas mantenían niveles razonables de independencia. De esta forma, la reacción ante las leyes antitrust, tendentes a evitar la integración vertical de distribuidores y productores, facilitó el desarrollo efectivo del sistema de franquicias, de cuya vitalidad y éxito da fe su actual expansión a prácticamente todos los sectores de la economía. Al tiempo que en los Estados Unidos las empresas tomaban conciencia de las ventajas de este sistema, también en Europa muchos empresarios veían en la franquicia importantes posibilidades de futuro. Así, en Francia, encontramos el caso de los propietarios de la fábrica de lanas La Lainiere de Roubaix, quienes se aseguraron la salida comercial de sus productos creando la firma Pingouin, a la que asociaron a un gran número de minoristas. Éstos, al firmar el contrato con la matriz, se aseguraban la exclusividad de la distribución de los productos Pingouin en su zona geográfica. Sin embargo, no fue hasta después de la II Guerra Mundial, cuando en Estados Unidos se desencadenó un desarrollo masivo del sistema de franquicia, al reactivarse la producción civil. Las empresas necesitaban una rápida expansión por todos los mercados, mientras que un gran número de pequeños inversores e inmigrantes, viéndose en la necesidad de participar en la nueva vida económica de su país, encontraron en la franquicia una buena solución para buscarse un medio de vida. Precisamente en los años cincuenta, comenzó también el despegue en franquicia del sector de Comidas rápidas, con nombres tan conocidos como McDonald's, Burger King o Kentucky Fried Chicken. Numerosas actividades de todos los sectores comenzaron progresivamente a sumarse a este método de expansión de negocios, hasta el punto de alcanzarse ya en 1988 el medio millón de establecimientos, que daban ocupación a unos siete millones de personas, sólo en el país norteamericano. Del mismo modo, en los años 70 en Europa, debido a la saturación de los mercados, comienza a desarrollarse en toda su plenitud el sistema de franquicia. Ya no basta con tener un producto para lograr el acceso a un mercado, hace falta algo más, una cualificación, una marca, un envoltorio personalizado, un emblema, una idea o un formato innovador y atractivo, y la franquicia cubre todos estos parámetros. Así, alrededor de la marca como eje central, se constituye el verdadero contrato de franquicia moderno, configurado a su vez con otros conceptos como el de la transmisión del "know-how" o Saber Hacer, la asistencia permanente y la formación. LA FRANQUICIA EN COLOMBIA Es cierto que en Colombia se viene hablando del sistema de franquicias desde hace varios años, sin embargo la consolidación y surgimiento de esta estrategia de expansión empresarial, se ha estado experimentando, en diversos sectores económicos, desde hace poco tiempo. El sistema de franquicias comenzó a ser conocido en Colombia a mediados de los 80´s, época en la que el surgimiento del sistema se vio paralizado a causa de la no existencia de una apertura económica madura que permitiera la importación de conceptos. En los 90's, nuestro país vivió un período interesante para la expansión de franquicias. En este tiempo se comenzó a desarrollar una apertura en el mercado mucho más promisoria para el desarrollo del sistema y empezaron a llegar conceptos de negocio internacionales como McDonald´s, Dunkin´Donuts, BlockBuster, y Subway, entre otros. Con la crisis económica, socio-política del año 99, esta apertura se vio afectada, desestimulando así la inversión. En la actualidad, las franquicias toman fuerza, gracias al panorama positivo y optimista que atraviesa la economía colombiana. El factor confianza juega un papel fundamental a la hora de invertir y crear empresa. Este sistema estratégico de expansión esta evolucionando rápidamente en diversos sectores de la economía colombiana. Muestra de ello es el incremento en un 40%, de empresas que están franquiciando, con relación a las cifras del año anterior. En los últimos años, este sistema, se ha convertido en la mejor opción para que los empresarios colombianos expandan sus negocios en mercados nacionales e internacionales. El mercado nacional hoy experimenta una tendencia de exportación, no sólo de sus productos, sino también de sus conceptos de negocio en mercados extranjeros, especialmente en países como México, Costa Rica, Panamá, Miami, Madrid, entre otros. Para Tormo & Asociados, Colombia tiene un gran potencial para el desarrollo de franquicias. Es evidente que este sistema en Colombia, en relación a otros países, está dando sus primeros pasos de manera seria y profesional, lo que indica que "todavía falta mucho por hacer". Sin embargo, nuestro país presenta grandes oportunidades para crecer con la ayuda de esta estrategia empresarial, siempre y cuando sea bien planificada como tal, y no basada en un contrato o una iniciativa comercial des-estructurada, como hasta hace poco se venía haciendo. VENTAJAS E INCONVENIENTES El sistema de franquicias es una de las fórmulas empresariales que mayor desarrollo está teniendo en los países industrializados, por las innumerables posibilidades que representa, tanto para el franquiciado como para el franquiciador. El emprendedor que se decide a abrir una franquicia desarrolla una actividad empresarial del mismo modo que si decidiese abrir ese mismo negocio de manera independiente, pero cuenta con una serie de aspectos diferenciales con respecto a esa situación como son la ayuda y el apoyo del franquiciador, que con su experiencia, ha constatado el resultado del negocio. Esto deriva en una amplia serie de ventajas, pero también unos cuantos inconvenientes que merece la pena analizar. VENTAJAS Ser dueño de su propio negocio Aquí la diferencia es clara. Cuando una persona trabaja para sí misma, no hay duda que sus esfuerzos tienen una recompensa mucho mayor y más rápida, principalmente en forma de ingresos. De hecho, está demostrado que un establecimiento franquiciado funciona mucho mejor que otro gestionado por otra persona contratada por cuenta ajena, por muy cualificada que esté. Posibilidad de crear un gran patrimonio La gran mayoría de las personas con mayor capacidad financiera son aquellos que gestionan sus propios negocios. Por ello, si la estabilidad económica es uno de sus objetivos, está claro que ser empresario es el mejor camino para conseguirlo. ¿Por qué una franquicia? Existen innumerables argumentos por los que la franquicia es el mejor método para aquellos que se estrenan como empresarios, principalmente, por las innumerables posibilidades de éxito que ofrece, ya que permite dirigir mucho mejor los objetivos económicos y empresariales. Adquirir un sistema de negocio rentable Cuando se ha tenido la oportunidad de hablar con otros franquiciados puede comprobarse lo importante que es tener un sistema que poner en práctica. Las inversiones realizadas permiten garantizar la estabilidad del negocio, el mayor crecimiento de las ventas, la investigación y el desarrollo de los futuros productos y servicios y la viabilidad del plan de negocio. El negocio está probado en el mercado. Al invertir en un negocio de franquicia se está invirtiendo en una fórmula comercial consolidada y con muchos años de experiencia en el mercado. El franquiciado es propietario de un negocio previamente acreditado por una experiencia contrastada, con satisfactorios resultados y que ofrece grandes posibilidades, por lo que se reduce enormemente el riesgo que conlleva iniciar una actividad comercial de manera solitaria. El franquiciado cuenta además con la garantía de independencia, tanto jurídica como económica con el franquiciador, lo que supone que ambos asumen el éxito o fracaso de la empresa. De esta forma, se generará una fuerte colaboración entre franquiciador y franquiciado para sacar adelante el negocio y obtener los mismos éxitos. El Know-How o clave del éxito El elemento clave de toda franquicia radica en el hecho de que el franquiciador ceda al franquiciado un know-how, es decir un "Saber Hacer" que diferencia el funcionamiento del negocio y que es la base del éxito que tiene en el mercado. Esta adquisición se realiza a través de una formación técnica y comercial que recibe el franquiciado, y que se basa en la transmisión de los métodos operativos del franquiciador, que hacen que el negocio funcione y salga adelante con mayores garantías de éxito. Todo franquiciado puede explotar este know-how en un ámbito geográfico determinado, ya que, además, dispone de una zona de exclusividad territorial para su negocio. El I+D de la central de franquicias La gran mayoría de los pequeños comerciantes están demasiado ocupados en su día a día como para pensar en desarrollar nuevos productos y servicios que satisfagan mucho mejor las necesidades de sus clientes. Por el contrario, un franquiciador buscará siempre la manera de mejorar los beneficios de su red, para lo que destinará tiempo y dinero. Cobertura asistencial de una gran organización Al firmar el contrato con la central, el franquiciado pasa a pertenecer a una gran organización beneficiándose de las ventajas de pertenecer a una gran empresa. Así funcionará bajo una gestión central dirigida por profesionales, lo que impulsará su productividad, y dispondrá de asesoramiento continuo en diferentes materias como marketing, producción, contabilidad y aspectos legales, lo que le permitirá reducir el trabajo administrativo. De igual modo, el franquiciado disfrutará también de la renovación constante y puesta al día de la franquicia que igualmente corren a cargo del franquiciador, ya que todas las cantidades pagadas a la central proporcionan la capacidad de implementar mejoras en el sistema que posteriormente le serán útiles en su actividad. Desarrollo más rápido y más seguro Está demostrado que los franquiciados consiguen alcanzar mucho antes el punto de equilibrio de sus negocios, y con mayor garantías de éxito, que otros comerciantes del mismo sector que inician su actividad por cuenta propia. El reconocimiento de la marca Todo franquiciado desarrolla su actividad bajo el paraguas de una marca reconocida a nivel nacional e incluso internacional. Esto permite que el negocio atraiga nuevos clientes que están familiarizados con los productos o servicios ofertados. De hecho, la homogeneidad de la imagen de los puntos de venta es muy importante a la hora de reflejar una imagen corporativa común y atractiva, que represente al negocio en cualquier punto donde se implante. Economías de escala Comprar en un grupo es mucho más barato que hacerlo de forma independiente. Este hecho incide directamente en la cuenta de resultados de cualquier comerciante, ya que permite conseguir condiciones de compra más favorables, plazos de pago más ventajosos y seguridad en el aprovisionamiento de materias primas. Asistencia técnica Los franquiciados de cualquier negocio reciben un seguimiento por parte del franquiciador, en temas como técnicas de venta, administración, merchandising, ubicación más adecuada del local, decoración del local, contabilidad, informática, etc. Además, la central pone a su alcance los medios de información que el franquiciador posee, como estudios de mercado, que facilitan un mejor conocimiento del mercado y del sector al que se dirigen. Formación inicial y permanente En muchas ocasiones el franquiciado no tiene conocimientos del sector en concreto donde opera la franquicia. Por ello, el sistema de franquicias ofrece distintos planes de formación tanto inicial como permanente, que posibilitan que cualquier persona sin experiencia pueda acceder a operar dentro de una actividad, en la que de otra manera le hubiera sido totalmente imposible establecerse debido a su desconocimiento. Publicidad del negocio La empresa franquiciadora es la encargada de llevar a cabo las campañas publicitarias y de marketing que se planifiquen, lo cual beneficiará a todo el grupo de franquiciados. De esta forma, el franquiciado es portador de una marca conocida nacional o internacionalmente que invierte grandes cantidades en publicidad en distintos medios como radio, prensa o televisión, lo que de forma individual para la mayoría de los franquiciados sería inaccesible. Facilidades de financiación En países donde la franquicia está muy desarrollada, todo futuro franquiciado puede obtener importantes ayudas económicas, ya que las entidades financieras conceden créditos con intereses favorables a los negocios de franquicias que se abren. Actualmente en Colombia las entidades financieras no cuentan con productos especializados, pero comienzan a inquietarse para satisfacer estas necesidades. Así, el franquiciado se beneficia de una imagen de marca, de unas facilidades de financiación y de una formación y asistencia por parte del franquiciador que le permitirá competir en el mercado desde una posición privilegiada, gracias a esta amplia serie de ventajas que le aporta el sistema de franquicias y que le diferencian de otros sistemas empresariales. En definitiva, un gran abanico de oportunidades a las que hay que añadir las particularidades que diferencian cada franquicia. INCONVENIENTES Como se ha podido comprobar, comprar una franquicia reporta una serie de beneficios importantes, pero para acceder a ellos hay que asumir también una serie de costos y limitaciones adicionales. Por ello, a continuación se mostrarán los inconvenientes más importantes que pueden derivarse de este sistema de cooperación empresarial: Costos adicionales La integración en una red de franquicia implicará tener que soportar unos costos adicionales que no existen en el caso de abrir un negocio independiente, como el derecho de entrada y los royalties de funcionamiento y publicidad. Aunque estos, como se ha visto, deben contemplarse como una inversión dirigida a la reducción de riesgos. La necesidad de los royalties Si un negocio consigue superar las previsiones iniciales de rentabilidad establecidas por el franquiciador, es muy posible que el franquiciado comience a cuestionarte la necesidad de pagar los royalties de funcionamiento y termine por no aceptar de buen agrado las visitas periódicas del personal de control del franquiciador. La influencia de otros establecimientos Aunque lo normal sea que la existencia de muchos más puntos de venta beneficie a cualquier negocio por las sinergias que esto produce, también hay que tener en cuenta que el bajo rendimiento y capacidad de otros puntos de venta de la red pueden afectar gravemente la imagen y reputación del resto de establecimientos. Limitaciones para la venta o traspaso del negocio Hay que tener siempre en cuenta que el franquiciador puede tener derechos de compra y de cancelación del contrato según las condiciones definidas en el mismo. Riesgos asociados a la gestión del franquiciador Finalmente se enumerarán algunos problemas con los que puede encontrarse cualquier franquiciado si la gestión del franquiciador no es la esperada: • Un franquiciador en la fase de lanzamiento puede poner más esfuerzos en la captación de nuevos franquiciados que en la prestación de servicios adecuados de asistencia y apoyo. • La limitación de recursos financieros puede generar importantes deficiencias en la prestación de estos servicios. • Un franquiciador no ético que, con ánimo de lucro, no pretende establecer una correcta relación de apoyo al franquiciado. • Un franquiciador falto de los recursos financieros y humanos necesarios o simplemente explotador de un negocio carente de la suficiente solidez y fiabilidad. Por todo esto, hay tener en cuenta que la decisión de adquirir una franquicia requiere un proceso de análisis a lo largo del cual se debe conseguir la información más adecuada y analizar las posibilidades reales de integración en una determinada red. Así, informarse adecuadamente, conocer en profundidad el sistema de franquicias y decidir con total objetividad debe ser el camino a seguir. CLAVES DEL SISTEMA En líneas generales, se podría decir que cuando una empresa permite a un inversor usar su nombre, su imagen corporativa completa y su modelo de negocio para obtener ingresos, existe una franquicia. La empresa propietaria del nombre, la imagen y los conocimientos se denomina franquiciador mientras que el inversor que adquiere la utilización de esos activos durante un tiempo determinado y en unas condiciones concretas se conoce como franquiciado. Las principales características que marcan el funcionamiento de este sistema son: • Colaboración continuada entre el franquiciador y sus franquiciados individuales, tanto legal como financieramente. • El franquiciador concede a sus franquiciados el derecho y la obligación de llevar un negocio acorde con unas pautas definidas y con éxito. • Este derecho faculta al franquiciado, a cambio de una contraprestación económica, a utilizar el nombre comercial y la marca de productos o servicios del franquiciador. • El franquiciador debe facilitar además a sus franquiciados el "know how" o saber hacer de su negocio, a través de un proceso inicial y permanente de formación. • Esta asociación está determinada por el marco y la duración de un contrato de franquicia escrito, pactado entre las partes para tal efecto. CONCEPTOS BÁSICOS A continuación, se desglosan algunos de los principales conceptos que se deben conocer para adentrarse en el sistema de franquicia. Franquicia: La franquicia es una modalidad de distribución y marketing a través de la cual el franquiciador concede a una persona natural o jurídica - el franquiciado el derecho a operar con un concepto de negocio, comercializando un producto o prestando un servicio bajo el formato de negocio del franquiciador y bajo su propia marca. Franquiciado - franquiciante: El franquiciado es el inversor, natural o jurídico, que adquiere el derecho de comercializar un determinado concepto de negocio y todos los métodos inherentes a él, desarrollados por el franquiciador. A su vez, mantendrá vínculos con este último para recibir asistencia tanto inicial como continuada. Franquiciador - franquiciatario: El franquiciador es una persona natural o jurídica que ha desarrollado un negocio exitoso bajo un método determinado, referente a un producto o servicio, y que busca su expansión a través de la búsqueda de inversores a los que otorgará el derecho a operar bajo su marca y con su método operativo y organizativo. El franquiciador prestará una asistencia inicial y continuada a dichos inversores -franquiciados - a través del asesoramiento, entrenamiento y orientación para el desarrollo del concepto de negocio. Central franquiciadora: El franquiciador debe poseer una estructura que de la cobertura y asistencia necesarias a la red de franquicias. A esta estructura que el franquiciador crea se le llama Central de Franquicias. Es un elemento vital para el correcto mantenimiento y asistencia de la red de franquicias. Negocio: Es la marca distintiva de la red, a la que pertenecen todos los centros franquiciados a ella adheridos. Master Franquicia: Acuerdo por el cual un franquiciador concede los derechos exclusivos de franquicia para un determinado territorio a una persona natural o jurídica. El acuerdo de Master Franquicia suele utilizarse en el ámbito de la expansión internacional de la franquicia aunque no es exclusivo del mismo. Master Franquiciado: Titular de los derechos de master franquicia. Toma en su zona de concesión y durante el tiempo de vigencia del acuerdo, el papel de franquiciador, cobrando royalties, cánones de entrada y asumiendo las obligaciones de asesoramiento y ayuda a los franquiciados. Es el socio local de un acuerdo de master franquicia. Master Franquiciador: Persona jurídica o natural que otorga la explotación de los derechos de franquicia para un determinado territorio en un plazo fijado de tiempo. Recibe como contraprestación por el otorgamiento de los derechos de master franquicia el pago de una cantidad que puede ser fija o variable vinculada a las ventas. Multifranquiciado: Titular de varios establecimientos franquiciados pertenecientes al mismo negocio. La existencia de multifranquiciados suele ser un buen indicador del éxito de una franquicia, nadie a quien le funcione mal un establecimiento franquiciado va a adquirir otro del mismo negocio. Contrato de franquicia: El contrato de franquicia es el documento que firman el franquiciador y franquiciado. Constituye la base de la relación y contiene obligaciones y derechos para ambas partes. A través del mismo se transmiten los derechos sobre la marca y el saber hacer. Debe ser equilibrado y proteger los intereses por igual de franquiciado y franquiciador. Es importante tener claro que el éxito del sistema estratégico de franquicias no depende del documento del contrato, sino de la estructuración del sistema y su soporte continuado, que acompañe los procesos de incorporación, tanto para franquiciadores como para franquiciados, en la cual se elaborarán las estrategias y estructuras para la transmisión de ese "saber-como", que harán de este nuevo punto de venta otro negocio igualmente exitoso. Inversión: Cantidad en dinero que necesita aportar un emprendedor para iniciar un negocio y abarca las condiciones iniciales necesarias para funcionar en el mercado. Canon de entrada: Se trata de una cantidad que habrá de abonar el franquiciado para poder adherirse a una red de franquicias. El importe del canon o derecho variará en función de diversos aspectos, como el tiempo que lleve funcionando la red, la rentabilidad que ofrece, entre otros. Es importante comprender que esta operación de cambio, no solo representa el pago de dineros por poseer determinada marca, sino que es el mínimo valor que se entrega a cambio de ganar experiencia (trasmitida por el franquiciador) y adelantarse a futuros tropiezos, gracias a el know- how, que promete no cometer los mismos errores que se efectuaron para alcanzar la posición que se tiene. Royalty o regalía: Equivale a un pago (fijo o variable), generalmente mensual, del franquiciado al franquiciador. Es una contraprestación por los servicios prestados por la central y por el uso y disfrute de la marca franquiciada. Se calcula habitualmente sobre el beneficio bruto obtenido por la explotación del negocio. Amortización de la inversión: Recuperación de las cantidades utilizadas al poner en marcha un negocio. Normalmente, a mayor inversión, mayor será el plazo para recuperar la misma. Contablemente es la expresión de la depreciación de un bien. Consultoría: Las consultoras profesionales en el ámbito de la franquicia actúan como un soporte integral y se perfilan como una herramienta necesaria para hacer exitoso este sistema. Su importancia radica en la adecuada estructuración de aspectos que pueden facilitar o entorpecer el proceso de expansión en diversos mercados de interés, así como aumentar o disminuir el volumen de facturación de cada punto de venta. Copyright © 2005 Tormo & Asociados S.L. Reservados todos los derechos. Prohibida la reproducción total o parcial en cualquier formato sin previa autorización. INTRODUCCIÓN Conocer el marco legal de la franquicia es fundamental a la hora de tener éxito en el desarrollo de nuestro negocio. Saber nuestros derechos y obligaciones, conocer las cláusulas más importantes del contrato y mantenernos dentro de la legalidad vigente hará a nuestra marca más transparente y atractiva para el potencial cliente. Transmitir al franquiciado con claridad el contrato de franquicia, código deontológico y demás elementos legislativos facilitará el trabajo en equipo y permitirá una comunicación mucho más fluida y sin desconfianzas. DERECHOS Y OBLIGACIONES 1. Obligaciones del franquiciador A continuación se desglosaran las obligaciones más comunes que debe cumplir toda empresa que desee franquiciar así como aquellas que lo están haciendo en la actualidad. Estas obligaciones, son las más habituales pero dependerán siempre de cada empresa en cuestión. • Disponer de una marca, producto o servicio debidamente registrado e introducido en el mercado con éxito probado y fácilmente transmisible. • Saber transmitir a sus franquiciados el know-how de la franquicia. • Contar con la infraestructura suficiente para proporcionar el servicio adecuado a las necesidades de cada franquiciado. • Estar informado permanentemente de los últimos avances, tanto a nivel técnico como de márketing. • Conocer y evaluar las diferentes zonas geográficas para la concesión de la franquicia. • Capacidad financiera y solvencia profesional. • Contar con puntos piloto (por lo menos 1) que demuestren la rentabilidad de la franquicia al franquiciado. • Tener el correspondiente manual operativo que garantice el éxito comercial y económico de la transacción. • Proporcionar exclusividad de zona. • Facilitar la lista completa de sus franquiciados. • Que la actividad que desarrolla no esté basada en una demanda temporal o moda pasajera. • Garantizar a sus franquiciados unos servicios permanentes de seguimiento, comunicación interna, investigación, apoyo y marketing. • Que su contrato respete el equilibrio entre las partes y defina claramente las reglas de juego • Comunicar al franquiciado cualquier infracción del contrato estipulado. • Solucionar mediante negociación directa, leal y razonable sus quejas, litigios y disputas. • El franquiciador deberá otorgar a los franquiciados un precontrato en el cual se estipulen todos los gastos, obligaciones y derechos que deberán cumplir las dos partes antes de firmar el contrato definitivo de franquicia. 2. Derechos del franquiciador • Que el franquiciado siga estrictamente los métodos y sistemas marcados por el franquiciador. • Aceptación por parte del franquiciado de cuáles son los productos que puede vender y cuáles no • Que se mantenga la confidencialidad de las informaciones transmitidas. • A que el franquiciado utilice los métodos de gestión que se le indiquen. • Que se respeten las normas establecidas para el acondicionamiento y mantenimiento del local. • A designar los métodos publicitarios y promocionales para toda la red. • Que el franquiciado respete las fuentes de suministro homologadas y los pagos a efectuar al franquiciador en las condiciones que se pacten. CONTRATO DE FRANQUICIA El contrato de franquicia va a ser el documento final que regule los derechos y obligaciones de franquiciado y franquiciador durante toda la vigencia de la relación. En este documento se plasma la voluntad de los firmantes de entablar una relación empresarial a través del sistema de franquicia. Esta regulación, aplicable sólo a los acuerdos de franquicia, permite el establecimiento de cláusulas cuyo contenido, en otro tipo de acuerdos distintos a los de franquicia, podría acontecer nulo por ser contrario a las normas de defensa de la competencia. Esta exención es únicamente aplicable a lo que la propia normativa define como acuerdo de franquicia y que, necesariamente debe incluir la cesión de la marca al franquiciado, la transmisión del Know-How y la prestación de asistencia continuada al franquiciado durante toda la vigencia del contrato. La ausencia de cualquiera de estos tres elementos impide la calificación del acuerdo en cuestión como de franquicia. Estructura de un contrato de franquicia No podemos hablar de un contrato tipo o general, aunque cualquiera que sea su forma y contenido, deberá ajustarse a la legislación nacional y a las normas que regulan los contratos comerciales, su contexto mismo y los principios generales del código de comercio y civil. No obstante, a continuación presentamos una estructura general en este tipo de documentos: 1. Reconocimiento expreso de los derechos de propiedad industrial del franquiciador (logotipos, marca, símbolos y demás signos distintivos del negocio). 2. Mención del adecuado registro de los elementos antes citados en el territorio donde se pretenda la expansión de la cadena. 3. Cesión de uso (o en su caso también de transmisión) de estos derechos de propiedad industrial en las condiciones geográficas y temporales preestablecidas. 4. Condiciones financieras para el franquiciado (derecho de entrada y cánones de funcionamiento y publicidad). 5. Obligaciones del franquiciador: • Asistencia previa a la apertura del establecimiento. • Formación inicial y continuada del franquiciado y de su equipo. • Entrega de los manuales de Franquicia. • Responsabilidad de suministro. • Asistencia técnica y/o comercial al franquiciado a lo largo de la vigencia del contrato. • Actualización permanente del know-how a las exigencias y tendencias del mercado. 6. Obligaciones del franquiciado: • Pagos al franquiciador de la concesión y prestaciones realizadas. • Compras exclusivas al franquiciador, central de compras o proveedores recomendados. • Voluntad de aplicar y respetar los métodos de gestión propuestos por el franquiciador, así como las normas de establecimiento e instalaciones. • Información periódica al franquiciador de la gestión y trayectoria de las ventas. • Permitir la supervisión y control del franquiciador, haciendo posible el acceso a los estados contables y facilitando las labores de inventario. • No realizar ningún tipo de competencia desleal ni durante la vigencia del Contrato, ni temporalmente tras su anulación. 7. Asignación de una zona de exclusividad territorial para la explotación de la Franquicia. 8. Plazo de vigencia del contrato y sus condiciones de renovación. 9. Causas de revocación del contrato y previsión de recuperación por parte del franquiciador de los elementos materiales o inmateriales de su propiedad. 10. Estipulación para la resolución de desacuerdos entre las partes y la jurisdicción competente. LEGISLACIÓN MARCO LEGAL EN COLOMBIA Desde el punto de vista legal, la Franquicia como contrato no aparece regulado en nuestro ordenamiento jurídico, por lo que cabe definirla como un contrato atípico (discrepamos de quienes lo denominan innominado), precisamente por carecer de una regulación específica. No por no ello deja de gozar de toda la protección legal y judicial. En efecto, partiendo del principio consagrado en el art. 6º de nuestra Constitución, los particulares son libres de hacer todo aquello que no esté expresamente prohibido, lo que nos lleva al principio de la autonomía de la voluntad, en virtud de la cual el particular puede celebrar todos aquellos contratos que no estén expresamente prohibidos, complementado con el límite que señala el Código Civil en cuanto a la causa del contrato, la cual no puede ser contraria al orden público ni a las buenas costumbres. En tal sentido podemos señalar que en Colombia es plenamente válido la celebración de dicho contrato, que como algunos consideran, es un contrato marco, dentro del cual se desarrollan una serie de subcontratos: licencia de marca, asistencia técnica, servicios técnicos, suministro de know how y de bienes, entre otros. El marco regulatorio legal lo encontramos desde la Constitución Nacional, hasta la Circular Única de la Superintendencia de Industria y Comercio. En efecto, se parte del principio de legalidad, y de autonomía de las partes, para pasar al régimen general de las obligaciones, consagrado en el Código Civil, con el Código de Comercio, que regula el régimen de los actos mercantiles y algunos de los subcontratos mencionados. De ahí se puede pasar a encontrar regulaciones como: • El Decreto 2153 de 1992, que se refiere entre otros temas, a las normas sobre libre competencia. • La Decisión 486 de 2000 de la Comunidad Andina. • La Circular Externa 10 de 2001 de la Superintendencia de Industria y Comercio. • La Ley 256 de 1996, regulatoria de las acciones de competencia desleal, entre otras. Por supuesto que como la Franquicia lleva implícita una serie de actos u operaciones económicas, estará regido igualmente por el Estatuto Tributario. Así, se debe tener en cuenta que a los pagos o abonos en cuenta derivados de un contrato de franquicia deben aplicarse las retenciones en la fuente a título de impuesto de renta, ventas, timbre nacional y a título del impuesto complementario de remesas si el pago implica transferencia de rentas al exterior. PROYECTO DE NORMALIZACIÓN Paralelo a estas jornadas académicas, el Ministerio de Industria y Turismo en colaboración con el ICONTEC, Instituto Colombiano de Normas Técnicas y Certificación, han comenzado a desarrollar un proyecto de normalización con el fin de crear una primera norma donde se estipulen los requisitos básicos o mínimos para que un empresario franquiciador o franquiciado tenga unos parámetros de referencia para incursionar en el sistema. El objetivo final será establecer un sello de garantía y de seguridad que integre unos requisitos básicos para toda empresa franquiciadora. Este proceso integrará de forma voluntaria a todos los actores del sector, interesados en realizar un documento normativo que permita organizar (ordenar, regular y construir) los procesos y actividades de franquicias en Colombia, como franquiciadores, franquiciados, consultores y gobierno, a quienes se han invitado a participar de cada una de las sesiones que programe el ICONTEC. Hasta el momento se han llevado a cabo las actividades pertinentes para este proceso, que ha contado con la asistencia de representantes de cada una de las partes. Para información general de este proceso Tormo & Asociados publicará las actas oficiales de cada una de las reuniones llevadas a cabo, en donde se podrán conocer los detalles del proceso y los avances. Es necesario aclarar que la participación en el proceso normativo es voluntaria y tienen lugar todas las partes interesadas, y que nació como respuesta a la actual demanda del mercado por parte de los empresarios nacionales que buscan: • Evitar desviaciones, ofertas fraudulentas (propósito transparencia y seriedad en estas actividades de franquicia) • Brindar información suficiente y clara a inversionistas (minimizar riesgo, no sustituye la responsabilidad ni la capacidad de las organizaciones, ni garantiza éxito) • Unificar terminología (definiciones técnicas asociadas con la gestión de las franquicias) • Establecer los elementos del proceso de franquicia • Soporte técnico de la posible y futura reglamentación • Fomentar la competitividad de las organizaciones del sector ACTAS Comité 195 Franquicias - Acta 001 REUNIÓN COMITÉ 195 FRANQUICIAS ACTA 001 FECHA Bogotá, 22 de junio de 2004 HORA De 02.15 h a 17.15 h LUGAR Sala Nevados -Tayrona, ICONTEC ORDEN DEL DÍA: 1. Verificación del quórum 2. Presentación del objetivo del estudio normativo en franquicias y presentación del proceso de Normalización 3. Inicio del estudio normativo "Buenas prácticas de franquicias" 4. Proposiciones y varios DESARROLLO: 1. Verificación del quórum. Se hizo una breve presentación de los asistentes a la sesión. Los miembros del comité técnico asistentes representan los intereses involucrados en el proceso de normalización para los temas a tratar en la presente sesión. 2. Presentación del objetivo del estudio normativo en franquicias y presentación del proceso de Normalización El Profesional de Normalización informó a los asistentes del objetivo del estudio normativo y las conclusiones del foro de lanzamiento sobre buenas prácticas de franquicias realizado el pasado 31 de mayo de 2004. Véase Anexo A. También se presentó a la plenaria las disposiciones establecidas en el Reglamento del Servicio de Normalización Nacional, con el fin de dejar claras las reglas del proceso de normalización técnica y facilitar a los miembros del comité técnico su activa participación. Véase el Anexo A. Se invitó a todos los asistentes, para que en la próxima reunión se dé trámite a la elección del Presidente del Comité Técnico, con el propósito de dar cumplimiento a lo establecido en el Reglamento en mención. Se indicó que ICONTEC tiene publicado el Reglamento del Servicio de Normalización, en su sitio http://www.icontec.org.co para ampliar información y conocer detalles del proceso normativo. Se establecieron los criterios y condiciones para que el estudio normativo tenga un trámite ágil y transparente, como sigue: • la participación en el proceso normativo es voluntaria y tienen lugar todas las partes interesadas; • no es indispensable para participar, en el estudio hacer presencia física en la reuniones, se pueden y deben atender otros medios de comunicación (correspondencia física, correo electrónico); • es indispensable que todos los comentarios y observaciones, a que haya lugar en cualquier fase del proceso, de las partes interesadas estén acompañadas de la correspondiente justificación y argumentación técnica, con el fin de ser entendidas por el comité técnico y poderles dar el tratamiento técnico pertinente. 3. Inicio del estudio normativo "Buenas prácticas de franquicias" El Profesional de Normalización hizo una breve inducción a los asistentes de la estructura y contenido de los documentos normativos, con el propósito de poder dar trámite en la próxima sesión plenaria a la estructura del anteproyecto, establecer el título y establecer el contenido de los capítulos de Alcance y campo de aplicación. Se deja como soporte de la inducción lo siguiente: Título 0. Introducción 1. Objeto y campo de aplicación (alcance): ¿Qué contiene? -requisitos, guía (orientación), los dos; ¿a quiénes es aplicable?, ¿a qué tipo de organizaciones?. 2. Referencias normativas: ¿Qué documentos son fuente? - Reglamentación, entre otros, esta documentación de referencia requiere ser seleccionada y filtrada 3. Definiciones 4. Clasificación 5. Requisitos (Generales y específicos - relacionados con el sistema de gestión, proceso o el producto) 6. Anexos (informativos y normativos) 7. Bibliografía 4. Proposiciones y varios El Comité Técnico estableció que es pertinente establecer un plan de trabajo que contenga: actividades, tiempo, responsables y recursos (periodicidad de las reuniones), se propuso como meta para la aprobación del documento normativo (inicialmente único tema) el 2005-06-15, teniendo en cuenta la imperiosa necesidad de establecer los conceptos, principios y requisitos para gestionar una franquicia, además de ser marco de referencia y soporte en las relaciones franquiciador - franquiciado. Los miembros del Comité Técnico acordaron como fecha para la próxima reunión del Comité Técnico 195 "Franquicias" el 2004-07-25 a partir de las 14.00 h hasta las 17.00 h a realizarse en la sede de ICONTEC en Bogotá D. C. (Cra 37 52 - 95). ICONTEC remitirá, para estudio y análisis, a todos los miembros del comité técnico ejemplos de contenidos de los capítulos de objeto y alcance, con anterioridad a la próxima reunión. Se acordó que los miembros del comité asistentes remitan a la Dirección de Normalización de ICONTEC, los datos de organizaciones que a su juicio son consideradas como partes interesadas, para convocarlas en las próximas reuniones del comité técnico y así garantizar una amplia participación en el proceso de normalización. Comité 195 Franquicias - Acta 002 REUNIÓN COMITÉ 195 FRANQUICIAS ACTA 002 FECHA Bogotá, 27 de julio de 2004 HORA De 02.15 h a 17.00 h LUGAR Sala Nevados -Tayrona, ICONTEC ORDEN DEL DÍA: 1. Verificación del quórum 5. Aprobación del acta anterior (001) 6. Continuación del estudio normativo "Buenas prácticas de franquicias" 7. Proposiciones y varios DESARROLLO: 1. Verificación del quórum. Los miembros del comité técnico asistentes representan los intereses involucrados en el proceso de normalización para los temas a tratar en la presente sesión. No obstante los miembros asistentes sugieren que debe promocionarse la participación en el proceso de normalización de otros representantes de las organizaciones franquiciables, para tener una mayor representatividad de los intereses involucrados en el estudio normativo. Teniendo en cuenta lo anterior los miembros del comité se comprometen a enviar a la Dirección de Normalización, los datos de las organizaciones que consideran pertinentes acompañen este estudio normativo. Los datos mínimos a remitir son: Razón social, nombre y cargo de la persona contacto, dirección correspondencia física, número telefónico y fax, correo electrónico. Se hizo resumen de los intereses involucrados en el presente estudio normativo, como punto de referencia para contribuir a ampliar la representación en el actual comité técnico, concluyendo: - Consultores; - Franquiciadores; - Franquiciados; - Gobierno. El Profesional de Normalización, recordó a la plenaria de la importancia de dar cumplimiento al Reglamento del Servicio de Normalización en lo correspondiente a la elección del Presidente del Comité Técnico, aspecto que se aplazó en la anterior reunión. El Comité Técnico dispuso aplazar nuevamente la elección para la siguiente sesión, teniendo en cuenta la baja asistencia de los miembros a la presente sesión y con el propósito de dar una última oportunidad a quienes no asistieron de elegir un líder que los represente formalmente. En virtud de la vacancia de la función de presidente, los miembros del comité técnico designaron de manera unánime como Presidente Ad- Hoc para esta sesión al representante de Pressto señor Héctor Arenas. - 2. Aprobación del acta anterior (001) Los miembros del Comité Técnico (asistentes ni corresponsales) no presentaron observaciones al Acta 001 correspondiente a la reunión de 200406-22. De conformidad con lo anterior se procedió a su aprobación, de lo cual se deja constancia. 3. Continuación del estudio normativo "Buenas prácticas de franquicias" El Profesional de Normalización hizo una breve presentación a la plenaria, de ejemplos de contenidos de los capítulos de objeto y campo de aplicación de algunos documentos normativos nacionales e internacionales, con el propósito de tomarlos como referencia para establecer el objeto y alcance (campo de aplicación) del presente estudio. Acto seguido los miembros del comité técnico analizaron cuales eran las necesidades reales del sector para establecer el objetivo del estudio, simultáneamente se analizó la factibilidad del estudio normativo (¿se debe y es necesario elaborar una Norma Técnica Colombiana NTC?) y un rápido sondeo respecto del convencimiento de los miembros del comité de dar trámite a esta iniciativa. Luego de amplio debate se llegó a varios acuerdos como sigue: - se debe realizar un documento normativo que permita organizar (ordenar, regular y construir) los procesos y actividades de franquicias en Colombia, cuya intención sea evaluar la conformidad (certificable) del sistema de gestión de las organizaciones que realizan actividades de franquicias (no el resultado particular de la franquicia - teniendo en cuenta que no es factible verificar y confirmar el resultado, en virtud de su complejidad específica de cada contrato -negocio de franquicia). - Se debe elaborar un documento normativo de carácter voluntario que sirva de punto de referencia a una futura reglamentación técnica que expida la autoridad competente, fundamentada en el criterio "prácticas que puedan inducir a error" como derecho legitimo. Se identificaron como necesidades sentidas en el sector: - Evitar desviaciones, ofertas fraudulentas (propósito transparencia y seriedad en estas actividades de franquicia); - Brindar información suficiente y clara a inversionistas (minimizar riesgo, no sustituye la responsabilidad ni la capacidad de las organizaciones, ni garantiza éxito); - Unificar terminología (definiciones técnicas asociadas con la gestión de las franquicias); - Establecer los elementos del proceso de franquicia; - Soporte técnico de la posible y futura reglamentación; - Fomentar la competitividad de las organizaciones del sector; También se analizó cuales son los documentos de referencia a considerar para adelantar el estudio normativo, al respecto se precisó que existen variada información que puede brindar estructura, contenido y enfoque al estudio en cuestión, para lo cual se estableció que todos los miembros del comité técnico aporten información pertinente de cual conozcan y que la metodología será ubicar en un web site los documentos para consulta de los participantes en el estudio. El señor Andrés Novoa se ofreció para con la Dirección de Normalización poner en funcionamiento un sito de consulta de información como conducto regular. Una vez se conozcan los detalles de la operación y funcionamiento del web site se darán las instrucciones al grupo de trabajo. Entre los documentos propuestos se tienen: - Ley mexicana y circular aplicable a franquicias; - Código de ética - International Franchise Association IFA; - Código de Ontológico; - Legislación norteamericana; 4. Proposiciones y varios El Comité Técnico estableció que es pertinente establecer un grupo de redacción, que tiene la función específica de proponer y remitir los textos de los acuerdos de las reuniones plenarias para estudio y aprobación de los elementos constitutivos del anteproyecto, con el fin de dar trámite ágil y con la participación de los expertos. El Grupo de Redacción quedó conformado por: Sara Pérez, Jorge Andrés Orozco, Héctor Arenas y Andrés Novoa. Los miembros del Comité Técnico acordaron como fecha para la próxima reunión del Comité Técnico 195 "Franquicias" el 2004-09-01 a partir de las 14.00 h hasta las 17.00 h a realizarse en la sede de ICONTEC en Bogotá D. C. (Cra 37 52 - 95), para estudiar y aprobar la estructura del documento normativo y el contenido del capítulo 1. Objeto y campo de aplicación. Se acordó que los miembros del comité asistentes remitan a la Dirección de Normalización de ICONTEC, los datos de organizaciones que a su juicio son consideradas como partes interesadas, para convocarlas en las próximas reuniones del comité técnico y así garantizar una amplia participación en el proceso de normalización. Comité 195 Franquicias - Acta 003 REUNIÓN COMITÉ 195 FRANQUICIAS ACTA 003 FECHA Bogotá, 1 de septiembre de 2004 HORA De 02.15 h a 17.00 h LUGAR Sala Nevados -Tayrona, ICONTEC ORDEN DEL DÍA: 1. Verificación de asistencia 9. Aprobación del acta anterior (002) 10. Continuación del estudio normativo "Buenas prácticas de franquicias" 11. Proposiciones y varios DESARROLLO: 1. Verificación de asistencia. Los miembros del comité técnico asistentes representan los intereses involucrados en el proceso de normalización para los temas a tratar en la presente sesión. En virtud de la vacancia de la función de presidente, los miembros del comité técnico designaron de manera unánime como Presidente Ad- Hoc para esta sesión al representante de Pressto señor Héctor Arenas. 2. Aprobación del acta anterior (002) Los miembros del Comité Técnico presentaron observaciones al contenido del acta 002 correspondiente a la reunión de 2004-07-27, exactamente para el numeral 3 Continuación del estudio normativo "Buenas prácticas de franquicias" (párrafo 2 segunda viñeta) el cual debe ser modificado para evitar interpretaciones erróneas y refleje con exactitud el acuerdo de la plenaria, quedando el texto como sigue: - "se debe realizar un documento normativo que permita organizar (ordenar, regular y construir) la oferta de franquicias en Colombia." También se realizó un ajuste editorial en el numeral 3, párrafo 5 viñeta 4, indicando que entre los documentos de referencia cuando se relaciona legislación esta es muy variada y la intención no es restringirla solamente a la norteamericana por ello se modificó como sigue: - "Legislación internacional." Una vez realizados los ajustes, el comité técnico en pleno determinó proceder a la aprobación del acta 002, de lo cual se deja constancia. 3. Continuación del estudio normativo "Buenas prácticas de franquicias" Los miembros del Grupo de Redacción remitieron una propuesta respecto del objeto, alcance, definiciones y algunos elementos (requisitos) del documento normativo en mención. Antes de proceder al análisis y ajuste de la propuesta, se aclaró que la metodología a seguir es evaluar del texto, sus ideas no los detalles de la redacción, acto seguido proceder a realizar ajustes respecto de su contenido técnico (fondo) y expresar los acuerdos en las ideas fundamentales de los textos, para que luego de concluida la sesión, el Grupo de Redacción, retome los acuerdos y realice los ajustes editoriales (realice una propuesta de texto redactada de manera que reflejen con exactitud y sencillez los acuerdos fundamentales de la plenaria) y remita oportunamente, a todos los miembros del comité, el nuevo texto para su aprobación en la siguiente reunión. Del análisis de la propuesta el comité técnico se acordó: 1. OBJETO (Recomendaciones para redacción: Como objetivo secundario -debe reflejar que la intención del documento es establecer qué debe ser y no cómo hacerlo) La presente guía establece las directrices que proporcionen a los franquiciantes en Colombia la información de los elementos de su sistema de franquicia involucrados en la oferta, y a los franquiciados potenciales en adquirir una franquicia nacional o internacional, una información mínima acerca del Franquiciante y del sistema de franquicias, en la etapa previa al acuerdo (contractual) con miras a prevenir actos de competencia desleal y brindar un marco de transparencia y confianza en el desarrollo de negocios de franquicias. 2. ALCANCE Pautas para redacción, respecto del contenido de este capítulo: - A quienes va dirigido: a quienes intervienen en el sistema de Franquicias; interesados, Franquiciantes, subfranquiciantes y franquiciados; - Cobertura: determinar las etapas - se sugiere que inicialmente solo se haga para la etapa precontractual o de oferta (clave especificar el tiempo y etapas antes de llegar a un acuerdo); - Donde es aplicable (región, sectores): para franquicias en Colombia y a cualquier tipo de productos o servicios en todos los sectores económicos; - Exclusiones (en que casos no es aplicable): No es aplicable a licenciamientos de marcas. 3. DEFINICIONES (El contenido de este Capítulo, será objeto de estudio en otra sesión) Para efectos de la aplicación de la presente guía, se deben tener en cuenta las siguientes definiciones: • FRANQUICIA: Es un acuerdo dentro del cual una de las partes (Franquiciador) concede a la otra (Franquiciado) el derecho de explotar un sistema de negocios probado que involucra la licencia de signos distintivos y /o patentes y/o derechos de Autor contra el pago de una remuneración directa o indirecta proporcionando una asistencia que facilita su explotación. • FRANQUICIANTE O FRANQUICIADOR: Es la empresa titular de un sistema probado y de los signos distintivos y/o patentes, y/o derechos de autor involucrados en la Franquicia. • FRANQUICIADO: Es la persona natural o jurídica que adquiere una franquicia para explotar un sistema de negocio de propiedad del Franquiciador o Franquiciante bajo instrucciones de este, a cambio de unos pagos directos o indirectos. • SUBFRANQUICIANTE: Es la persona natural o jurídica que adquiere una Franquicia maestra, para explotar un sistema de negocio de propiedad del Franquiciante y quien a su vez otorga subfranquicia del mismo sistema a otras personas llamadas subfranquiciado en un determinado territorio. • FRANQUICIA MASTER: Es la que se otorga o se concede para determinado país o región, con la facultad que el franquiciado pueda otorgar subfranquicias. • SIGNOS DISTINTIVOS: Son las marcas, nombres y lemas comerciales que se utilizan para distinguir los productos o servicios de un empresario en el mercado y en los términos de la decisión 486 del Pacto Andino. • PAGOS DIRECTOS O INDIRECTOS: Es cualquier tipo de contraprestación que paga el Franquiciado al Franquiciante en virtud de un contrato de Franquicia tales como: Derecho de entrada o pagos por la adquisición de la Franquicia. Regalías periódicas sobre ventas. Sobre precio de bienes o servicios que provea el Franquiciante y/o personas relacionadas con ésta. Aportes a fondos de publicidad o a otros fondos. 4. REQUISITOS RELACIONADOS CON LA INFORMACIÓN El Franquiciante o subranquiciante deberá suministrar al Franquiciado, en la etapa precontractual un documento informativo escrito, con mínimo 15 días calendario de antelación a la fecha de firma del contrato de Franquicia o la realización de cualquier pago relacionado con la adquisición de la Franquicia. (Recomendaciones para redacción: de manera no personalizada, redacción no mandataria, es prudente establecer el tiempo en términos cualitativos). CONTENIDO DE DOCUMENTO INFORMATIVO Este deberá contener por lo menos la siguiente información. 1. Identificación del Franquiciante (nombre o razón social, dirección, socios y directivos...) 2. Experiencia Comercial del Franquiciante. 3. Experiencia en el otorgamiento de la Franquicia objeto del negocio. 4. Antecedentes del Franquiciante, y de su personal directivo en relación con trámites concordatarios, ley de reestructuración o concurso de acreedores o cualquier proceso similar. 5. Historia de litigios del Franquiciante respecto del negocio objeto de la franquicia. 6. Descripción de la Franquicia y del negocio objeto de la franquicia (Redacción; se deben precisar datos tales como: referentes, estructura, entre otros). 7. Naturaleza y alcance de los derechos otorgados y los referidos al territorio y a la clientela. 8. Término de la franquicia, prórrogas y condiciones de la terminación del contrato. 9. Obligaciones de no competencia durante o después del plazo del contrato. 10. Pagos que debe realizar el Franquiciado para obtener o comenzar a operar la Franquicia y cualquier otro pago directo o indirecto relacionado con ésta durante su operación. 11. Signos distintivos y/o Propiedad Industrial y/o derechos de autor del Franquiciador y condiciones en que se otorga la licencia de uso de éstos. 12. Restricciones o condiciones a las que debe someterse el franquiciado con relación a los bienes y servicios que debe vender. 13. Descripción del entrenamiento y asistencia que el Franquiciante le suministrará al Franquiciado para operar la Franquicia durante la vigencia de esta. 14. Información financiera del Franquiciante (Redacción: se puede tomar ejemplo de nota como referente: por lo menos estados financieros certificados de los tres (3) últimos ejercicios contables cuando aplique). 15. Información estadística de las Franquicias que está operando, cuantas han terminado y puntos propios (revisar palabra terminado). 16. Requerimiento respecto a compromisos que debe tener el Franquiciado en el desarrollo del negocio (Redacción: citar otros y perfil del franquiciado). 17. Proyecciones financieras de ventas e ingresos de un establecimiento promedio del sistema.(Redacción: se sugiere como idea principal - dimensión económica del negocio) (Redacción: es prudente agrupar ciertos de los ítems, por su similitud y afinidad temática) (Redacción: Es clave tener en cuenta el siguiente párrafo como insumo para el capítulo 2 Alcance) En el evento en que se trate de una Subfranquicia, la información anteriormente mencionada será entregada por el subfranquiciante. En caso de subfranquicias el Subfranquiciante además de suministrar la información sobre sí mismo debe transmitir la información relativa del Franquiciante recibida de éste. El documento informativo citado precedentemente deberá estar disponible en el idioma oficial del territorio donde va operar la franquicia." 4. Proposiciones y varios Los miembros del Comité Técnico acordaron como fecha para la próxima reunión del Comité Técnico 195 "Franquicias" el 2004-10-13 a partir de las 14.00 h hasta las 17.00 h a realizarse en la sede de ICONTEC en Bogotá D. C. (Cra 37 52 - 95), para estudiar y aprobar la estructura del documento normativo y el contenido del capítulo 1. Objeto y campo de aplicación. Se indicó que la propuesta de adecuar un sitio en internet para facilitar a los miembros del Comité Técnico la consulta de los documentos de referencia y las propuestas del grupo de redacción, se llevará a cabo antes la siguiente reunión por la Dirección de Normalización con la asesoría de Andrés NovoaRepresentante de Panaca. La intención es habilitar una alternativa de comunicación de grupo en un portal comercial de acceso gratuito, los detalles de la forma de acceder y usar esta herramienta, se les hará conocer a los miembros del comité una vez se hayan hecho los ajustes correspondientes. http://www.tormo.com.co/franquiciadores/