EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS EL ENTORNO JURIDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS DOCUMENTACION XXXV CONGRESO NACIONAL DE LA ENSEÑANZA PRIVADA 1 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS ÍNDICE I. EL CENTRO EDUCATIVO COMO EMPRESA 1. CONCEPTO DE EMPRESARIO 1.1 Capacidad jurídica y de Obrar del Empresario a) Empresario persona física b) Empresario persona jurídica i) Sociedad Anónima ii) Sociedad Limitada iii) Sociedad Laboral iv) Sociedad Cooperativa v) Fundación 1.2 Responsabilidad del empresario a) Responsabilidad Civil 2. CONTRATO DE TRABAJO 2.1 Caracteres generales 2.2 Modalidades de Contratación a) Contrato Indefinido b) Contrato para la Formación c) Contrato en Prácticas d) Contrato de obra o servicio determinado e) Contrato de interinidad f) Contrato de relevo f) Contrato a tiempo parcial 3. SALUD LABORAL: PREVENCION DE RIESGOS LABORALES 3.1 Normativa a) Plan de Prevención de Riesgos Laborales. Evaluación de Riesgos b) Planificación de la Actividad Preventiva: controles de salud de los trabajadores c) Delegados de Prevención 4. LEY DE IGUALDAD: CONCILIACION DE LA VIDA FAMILIAR Y LABORAL 4.1 Definición de los siguientes conceptos por la transposición literal de las Directivas comunitarias 2002/731/CEE; 76/207/CEE y 2004/113/CEE y se establecen los principios que siguen 4.2 Planes de igualdad y otras medidas 4.3 Modificaciones de tipo laboral 2 2 2 2 4 4 5 5 6 7 13 13 16 16 25 25 26 30 32 34 36 39 43 43 43 44 47 48 49 51 53 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 4.4 Modificaciones en materia de Seguridad Social 4.5. Modificaciones de la Ley de Prevención de Riesgos Laborales 4.6 Infracciones y Sanciones 4.7 Otros 5.- PROTECCION DE DATOS 5.1 Obligaciones de la empresa en materia de protección de datos 5.2 Niveles y Medidas de Seguridad 5.3 Régimen sancionador 6. CONCIERTOS: GRATUIDAD 7. FISCALIDAD EN EL CENTRO 7.1 Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas 7.2 Impuesto sobre Sociedades 7.3 Impuesto de Actividades Economicas (I.A.E.) 7.4 Impuesto sobre Bienes Inmuebles (I.B.I.) 7.5 Impuesto Sobre El Valor Añadido 7.6 Impuesto sobre transmisiones patrimoniales y actos jurídicos documentados 7.7 Impuesto sobre sucesiones y donaciones II. PROCESOS ADMINISTRATIVOS 1. PUESTA EN MARCHA 1.1 Administración municipal 1.2 Administración laboral 1.3 Administración educativa 2. CONCIERTO EDUCATIVO 2.1 Normativa 2.2 Procedimientos 3. ADMISIÓN DE ALUMNOS 4. SUBVENCIONES 5. PROTECCIÓN DE DATOS Anexo.- Baremación por Comunidades Autónomas 55 56 56 57 58 58 58 59 59 64 64 65 66 68 69 70 71 73 74 74 76 78 82 82 84 89 92 93 96 105 3 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS III. ÓRGANOS DE GOBIERNO Y PARTICIPACIÓN DE LOS CENTROS PRIVADOS Y CONCERTADOS 1.ÓRGANOS UNIPERSONALES 1.1Titular del Centro a) Desarrollo legislativo b) El poder directivo del Titular del centro 1.2 El Director a) Desarrollo legislativo b) Designación y duración del Director c) Funciones d) Cese del Director 2. ÓRGANOS COLEGIADOS 2.1 El Consejo Escolar a) Origen, naturaleza y desarrollo legislativo b) Composición c) Competencias d) Funcionamiento 2.2 El Claustro de profesores a) Origen, naturaleza y desarrollo legislativo b) Composición c) Competencias IV. LA FAMILIA EN EL CENTRO EDUCATIVO 1. DERECHOS Y DEBERES. 2. ADMISIÓN. 2.1. La libertad de elección de centro educativo. 2.2. Deberes de la Administración en cuanto a la Escolarización 2.3. Criterios que regulan el Proceso de Admisión en los colegios públicos y privados concertados. 2.4. Las especialidades en el Proceso de Admisión que se refieren a las etapas postobligatorias 2.5. Escolarización de alumnos con necesidad específica de apoyo educativo 3. PARTICIPACIÓN EN LA VIDA DEL CENTRO. 3.1 Proyecto educativo del centro 3.2 Participación orgánica a) Consejo Escolar b) Asociación de padres de alumnos 3.3 Participación ordinaria 4 106 106 106 108 110 110 110 111 112 112 112 112 114 115 117 122 122 124 124 128 129 132 132 133 134 137 138 139 139 141 141 143 147 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS a) Respecto al centro educativo b) Tutorías a) Convivencia 4. OTRAS SITUACIONES DE PARTICIPACIÓN 147 149 150 150 151 V. CONSULTAS 153 PRIMERA.- EL CARÁCTER PROPIO DEL CENTRO 154 3.4 Participación extraordinaria SEGUNDA.- COMUNICACIÓN ESCOLAR CON LOS PADRES DEL MENOR EN CRISIS MATRIMONIAL 156 TERCERA.- ACTIVIDADES COMPLEMENTARIAS. ACTIVIDADES EXTRAESCOLARES. SERVICIOS COMPLEMENTARIOS 159 CUARTA.- ASISTENCIA SANITARIA 162 QUINTA.- DISPENSACION DE MEDICAMENTOS 164 SEXTA.- ENTRADA Y SALIDA DE LOS ALUMNOS EN EL CENTRO 165 SEPTIMA.- DATOS PERSONALES DE LOS ALUMNOS. IMAGEN PERSONAL 167 OCTAVA.- UNIFORMIDAD ESCOLAR 169 5 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS I. EL CENTRO EDUCATIVO COMO EMPRESA AUTORES: Basilia Cuéllar Gragera Soledad Guerrero Olivares En este tema se pretende ilustrar no sólo los distintos mecanismos necesarios para poner en marcha un centro educativo sino también mostrar al empresario, ya veterano, cuáles son las distintas figuras jurídicas que pueden tener cabida en su centro o empresa educativa junto con sus características personales, sociales, legislativas o económicas que se den en su entorno educativo. También se muestra la normativa general sobre los distintos tipos de contratos que se regulan en nuestro Derecho Laboral. Todo esto es necesario verlo junto con el correspondiente convenio colectivo que le sea de aplicación. Finalmente se muestra el régimen fiscal que es aplicable a los centros educativos. Junto a éste, aparecen otros asuntos que han ido cobrando actualidad en los últimos años, ya sea en materia de Prevención de Riesgos Laborales o, en la polémica Ley de Igualdad o en Protección de Datos. 6 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 1. CONCEPTO DE EMPRESARIO 1.1 Capacidad jurídica y de Obrar del Empresario La elección de la forma jurídica a adoptar para la puesta en marcha de una nueva empresa, en este caso de un Centro educativo, debe ser objeto de un detenido estudio, a fin de elegir aquella que mejor se adapte a las características del proyecto a desarrollar. Si bien es difícil establecer unos criterios generales que permitan determinar la forma jurídica más adecuada en cada caso concreto, si se pueden citar algunos aspectos generales a tener en cuenta en el momento de efectuar la elección, como son el número de personas que intervengan, las responsabilidades que se estén dispuestas a asumir, la dimensión económica del proyecto a desarrollar, los aspectos fiscales, etc…. A continuación se señalan las principales características de las diferentes formas jurídicas que puede adoptar la empresa para el ejercicio de su actividad docente. a) Empresario persona física: Podemos definir la figura del EMPRESARIO INDIVIDUAL como “aquella persona física que disponiendo de la capacidad legal necesaria ejerce de forma habitual y por cuenta propia una actividad empresarial”. Esta figura implica el control total de la empresa por parte del propietario, que dirige personalmente su gestión y responde de las deudas contraídas frente a terceros con sus bienes, no existiendo diferencia entre su patrimonio mercantil y su patrimonio civil. Por ello es importante tener presente el riesgo que conlleva esta elección. 7 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Trámites para el inicio de la actividad empresarial por cuenta propia: i) Ámbito fiscal: - Declaración censal: Identificación del empresario individual a efectos fiscales ante la Administración Tributaria Estatal. Con ella se solicita el C.I.F. provisional. - Alta en el Impuesto sobre Actividades Económicas, I.A.E.: impuesto local, que grava el ejercicio de actividades empresariales, profesionales o artísticas. ii) Ámbito laboral: - Alta en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos de la Seguridad Social: Las contingencias que cubre este Régimen son las mismas que las cubiertas por el Régimen General, a excepción del Seguro de Desempleo y del Fondo de Garantía Salarial (F.O.G.A.S.A.), no cotizándose en proporción a los ingresos, sino que se elige entre unas bases máximas y mínimas a las que se les aplican unos tipos fijos. - Alta de la empresa en la Seguridad Social: Es obligatoria para todo empresario que vaya a efectuar contrataciones laborales, como paso previo al inicio de sus actividades. Permite obtener el número de patronal. - Afiliación, en su caso, y alta de trabajadores en la Seguridad Social. - Comunicación de apertura del centro de trabajo. - Adquisición y sellado del Libro de Visitas. iii) Ámbito mercantil: - Legalización de los Libros de Comercio: El empresario ha de presentar los libros obligatorios (un Libro de Inventarios y de Cuentas Anuales y otro Libro Diario) en el Registro Mercantil del lugar del domicilio social, para 8 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS que, antes de su utilización, se ponga en el primer folio de cada Libro diligencia del número de folios y, en todos los folios, el sello del Registro. iv) Ámbito administrativo-municipal: - Licencia de apertura del local: acredita la adecuación de las instalaciones proyectadas a la normativa urbanística vigente y a la reglamentación técnica que resulte aplicable a la actividad instalada. - Licencia de obras: licencia municipal necesaria para efectuar cualquier tipo de obras en un local, nave o establecimiento. v) Ámbito de la propiedad industrial: El empresario puede proceder a registrar marcas, nombres comerciales, patentes o diseños industriales y gráficos, a fin de preservar los mismos y darles publicidad frente a terceros. b) Empresario persona jurídica: El desarrollo de la actividad empresarial bajo la forma jurídica de una sociedad mercantil es la opción mayoritariamente elegida y puede constituirse de una de las siguientes formas: i) Sociedad Anónima: Sociedad mercantil regulada por Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, que aprueba el texto refundido de la Ley de 25 de julio de 1989. Es una Sociedad esencialmente capitalista, en la que las aportaciones de los socios han de integrarse necesariamente en acciones que pueden transmitirse libremente y en la que éstos no responden personalmente frente a las deudas sociales. El capital social mínimo exigible es de 60.101,21 €; no pudiendo constituirse Sociedad Anónima alguna que no tenga un capital suscrito y desembolsado de al menos el 25%. No existe limitación en cuanto al número máximo de socios, pudiendo existir también la Sociedad Anónima Unipersonal, es decir, constituida por un único socio. 9 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Su constitución deberá formalizarse a través de escritura pública y posterior inscripción en el Registro Mercantil. En la denominación de la Sociedad, deberá figurar necesariamente la indicación “Sociedad Anónima” o su abreviatura S.A. ii) Sociedad Limitada: Regulada por la Ley 2/1.995, de 23 de marzo, es una Sociedad de carácter mercantil en la que el capital, que estará dividido en participaciones sociales, se integrará por las aportaciones de todos los socios, quienes no responderán personalmente de las deudas sociales. El capital social, no podrá ser inferior a 3.005,06 €; y desde su origen habrá de estar totalmente desembolsado. Sólo podrán ser objeto de aportación los bienes o derechos patrimoniales susceptibles de valoración económica. En ningún caso podrán ser objeto de aportación el trabajo o los servicios. Los socios no podrán exceder de 50 y no responderán personalmente de las deudas sociales. Así mismo, y como novedad de la Ley 2/1.995, podrán constituirse Sociedades Limitadas de carácter unipersonal. Su constitución deberá formalizarse a través de escritura pública y posterior inscripción en el Registro Mercantil. En la denominación de la Sociedad, deberá figurar necesariamente la expresión “Sociedad de Responsabilidad Limitada”, o sus abreviaturas S.R.L. o S.L. iii) Sociedad Laboral: La Sociedad Laboral es una Sociedad Anónima o de Responsabilidad Limitada, en la que la mayoría del capital social (al menos el 51%) es propiedad de los trabajadores que prestan en ella servicios retribuidos de forma personal y directa. Existen dos tipos de socios: los socios trabajadores y los socios capitalistas. Ningún socio podrá poseer acciones o participaciones sociales que representen más de la tercera parte del capital social, excepto las Entidades públicas. 10 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS La responsabilidad de los socios frente a terceros está limitada a las aportaciones de aquéllos en la Sociedad. La Sociedad gozará de personalidad Jurídica desde su inscripción en el Registro Mercantil, pero deberá además aportar un certificado que acredite que ha sido calificada por el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales u Organismo competente de la Comunidad Autónoma como de Sociedad Laboral, apareciendo inscrita en el Registro de Sociedades Laborales. En la denominación de la Sociedad deberá figurar la indicación Sociedad Anónima Laboral o Sociedad Limitada Laboral, o sus abreviaturas S.A.L. o S.L.L.. En todo lo no previsto en la Sociedad Laboral, serán de aplicación las normas correspondientes a las Sociedades Anónimas o de Responsabilidad Limitada, según la forma que ostenten. Las Sociedades Laborales tienen una serie de beneficios fiscales: al constituirse, están exentas de pagar el 99% del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados. Este beneficio se aplica también cuando la Sociedad solicita préstamos para adquirir bienes necesarios para su actividad. iv) Sociedad Cooperativa Regulada por la Ley 27/1999, de 16 de Julio, recogiéndose en el art. 6 las clases de cooperativas, entre las que figura las de enseñanza y estableciéndose en el art. 103 que: “1. Son cooperativas de enseñanza las que desarrollen actividades docentes, en sus distintos niveles y modalidades. Podrán realizar también, como complementarias, actividades extraescolares y conexas, así como prestar servicios que faciliten las actividades docentes. 2. A las cooperativas de enseñanza les serán de aplicación las normas establecidas en la presente Ley para las cooperativas de consumidores y usuarios, cuando asocien 11 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS a los padres de los alumnos, a sus representantes legales o a los propios alumnos. 3. Cuando la cooperativa de enseñanza asocie a profesores y a personal no docente y de servicios, le serán de aplicación las normas de la presente Ley reguladoras de las cooperativas de trabajo asociado.” Esta regulación estatal en materia de cooperativas se aplica sin perjuicio de aquellas CCAA que han regulado sobre las sociedades cooperativas. Todas estas figuras jurídicas son Sociedades personalistas, democráticas y de responsabilidad limitada en cuanto a las deudas comunes. Tienen personalidad jurídica propia desde el momento en que se inscriban en el correspondiente Registro de Cooperativas del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales la Escritura Pública de constitución de la misma. El capital social debe estar íntegramente suscrito y desembolsado en un mínimo del 25% en la constitución, y el resto según se prevea en sus Estatutos. Existen Cooperativas denominadas de primer grado, las cuales están integradas por personas físicas y personas jurídicas; también existen Cooperativas de segundo o ulterior grado, constituidas por dos o más Cooperativas de la misma o distinta clase. El número mínimo de socios ha de ser 5 en las Cooperativas de primer grado y 2 en las de segundo o ulterior grado. Cuando se constituyen están exentas de pagar el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados. Tienen además un descuento del 95% en el Impuesto de Actividades Económicas (IAE). 12 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS v) Fundación Otra forma de titularidad del centro educativo puede ser la forma jurídica de la Fundación. Esta figura jurídica está regulada por Ley 50/2002, de 26 de diciembre de Fundaciones. En su artículo 2 dice: “1. Son fundaciones las organizaciones constituidas sin fin de lucro que, por voluntad de sus creadores, tienen afectado de modo duradero su patrimonio a la realización de fines de interés general. 2. Las fundaciones se rigen por la voluntad del fundador, por sus Estatutos y, en todo caso, por Ley” Entre los fines de las fundaciones se encuentran los “…, educativos, culturales, científicos, deportivos,…” (art. 3.1 Ley 50/2002) Sin perjuicio de esta legislación, las CCAA han regulado en esta materia. 13 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS CUADRO – RESUMEN Los tipos de sociedades anteriormente detallados pueden resumirse en el siguiente cuadro, que refleja tanto los diversos tipos de sociedades como sus principales características. Tipo de empresa Socios Capital social Responsabilidad socios Sociedad Anónima 1 Mín. 60.101,21 € Limitada al capital aportado Soc. Anónima Laboral 3 Mín. 60.101,21 € Limitada al capital aportado Soc. Limitada Laboral 3 Mín. 3.005,06 € Limitada al capital aportado S. Responsabilidad Limitada 1 Mín. 3.005,06 € Limitada al capital aportado Sociedad Colectiva 2-50 Máx. 300.506,05€ Ilimitada Soc. Comanditaria Simple 2 No existe mínimo legal Ilimitada Soc. Comanditaria Acciones 3 Mín. 60.101,21 € Limitada al capital aportado 2ó5 Según Estatutos Según Estatutos Sociedad Cooperativa 14 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS TRÁMITES CONSTITUCIÓN CERTIFICACIÓN NEGATIVA DEL NOMBRE DE LA SOCIEDAD CUENTA BANCARIA NOMBRE DE SOCIEDAD Obtención de un certificado acreditativo de la no existencia de una Sociedad con el mismo nombre de la que se pretende constituir. Certificado D.N.I. de los A bancario de las socios LA aportaciones dinerarias de los socios. OTORGAMIENTO Acto ante DE ESCRITURA notario por el PÚBLICA que los socios fundadores proceden a la firma de la escritura de Constitución de la Sociedad. En caso de Cooperativas, dichos Estatutos podrán aprobarse en dicho acto o en Asamblea Constituyente previa. SOLICITUD C.I.F. Impreso oficial, en el cual se recoge el nombre elegido Registro Mercantil. Registro de Cooperativas de ámbito autonómico. Ventanilla Única Bancos o Cajas de Ahorro -N.I.F. de los Notaría socios. -Certificación negativa de denominación. -Estatutos sociales. -Certificado bancario de las aportaciones dinerarias de los socios DEL El objeto es identificar a la Sociedad a efectos fiscales -impreso modelo 036. -fotocopia de la Escritura o Contrato de (A presentar en Constitución de 15 Delegación de la Agencia Tributaria correspondiente al domicilio fiscal de la EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS los 30 días naturales siguientes a la constitución de la Sociedad) la Sociedad. -Fotocopia del D.N.I. del representante, empresa. El Impuesto recae sobre las operaciones societarias de constitución, variación del capital, disolución de la Sociedad, etc. El gravamen es del 1% del Capital Social -C.I.F. provisional. -Impreso modelo 600. -Primera copia y copia de la Escritura de Constitución de la Sociedad. Organismo de la Comunidad Autónoma (Consejería de Hacienda) INSCRIPCIÓN EN Una vez EL REGISTRO conseguida la Escritura Pública de Constitución, se ha de proceder a la inscripción de la Sociedad en el Registro Mercantil. A partir de ese momento la Sociedad adquiere plena capacidad jurídica -C.I.F. provisional. -Modelo 600 cumplimentado. -Formulario de inscripción. -Escritura Pública de Constitución de la Sociedad. -Liquidación del I.T.P. y A.J.D. Registro Mercantil IMPUESTO DE -C.I.F. Delegación de la LIQUIDACIÓN DEL IMPUESTO DE TRANSMISIONES PATRIMONIALES Y ACTOS JURIDICOS DOCUMENTADOS Ventanilla Única (se presentará la liquidación antes de 30 días a partir del otorgamiento de la Escritura Pública ante el notario) Tributo cuyo 16 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS ACTIVIDADES ECONÓMICAS (IAE) hecho -Impreso 036 de Agencia imponible está alta censal Triburaria constituido por correspondiente el ejercicio de al domicilio actividades fiscal de la empresariales empresa (personas físicas exentas) (diez días hábiles anteriores al alta) LICENCIAS -Licencia Ambiental y de Obras. -Licencia de Apertura y Primera Ocupación. Ayuntamiento de la localidad Ventanilla Única ALTA DE LA EMPRESA EN LA SEGURIDAD SOCIAL Acto por el que se realiza la inscripción de la empresa en el sistema de la Seguridad Social -Modelo oficial de solicitud -Fotocopia del IAE -Declaración respecto a la protección de accidentes de trabajo, así como la cobertura de la prestación económica por Incapacidad Temporal. -Escritura de Constitución. -Fotocopia del D.N.I. del representante y poderes del mismo. 17 Administración de la Tesorería de la Seguridad Social. Ventanilla Única EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 1.2 Responsabilidad del empresario. a) Responsabilidad Civil: La responsabilidad civil se encuentra regulada en términos generales en los artículos 1.903 y 1.904 del Código Civil y artículo 22 del Código Penal, de conformidad con la redacción dada a los mismos por la Ley 1/1991, de 7 de enero, de modificación de dichos Códigos en materia de responsabilidad del profesorado. Con anterioridad a esta reforma, las normas que establecían el régimen de responsabilidad de profesores y maestros tenían como fundamento la llamada “culpa in vigilando”, concebidas en momentos en que existía una relación de sujeción del alumno al profesor en términos que hoy no se producen en el discurrir diario de la vida docente. La citada Ley 1/91, conforme a su preámbulo, modifica el régimen de responsabilidad a fin de establecer que quien responda de los daños ocasionados por sus alumnos sean las personas o entidades titulares de los centros, que son quienes deben adoptar las correspondientes medidas de organización, sin perjuicio de que en supuestos tasados, y a ello obedece la reforma del artículo 1904 del Código Civil, el titular puede reclamar al personal docente la cantidad satisfecha. Así, el artículo 1903 del Código Civil dispone: “La obligación que impone el artículo anterior, (-de reparar el daño causado a otro por acción u omisión, interviniendo culpa o negligencia-), es exigible no sólo por los actos u omisiones propios, sino por los de aquellas personas de quienes se debe responder”. En este sentido, el actual párrafo quinto establece que: “Las personas o entidades que sean titulares de un centro docente de enseñanza no superior responderán por los daños y perjuicios que causen sus alumnos menores de edad durante los períodos de tiempo en que los mismos se hallen bajo el 18 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS control o vigilancia del profesorado del centro, desarrollando actividades escolares o extraescolares y complementarias.” Por tanto, para derivar la responsabilidad civil de los titulares de los centros deben concurrir los siguientes requisitos: a) La efectiva realidad del daño y que el mismo sea evaluable económicamente. El perjuicio debe asimismo encontrarse individualizado con relación a una persona o grupo de personas. b) La existencia de una relación directa de causalidad entre el daño ocasionado y el funcionamiento del servicio educativo, quedando excluidos los daños que se hubieran producido por fuerza mayor, accidentes fortuitos o por acto imputable a terceros. c) La formulación de la reclamación (por regla general) en el plazo de un año desde que se produjo el hecho o acto lesivo, o desde la curación o determinación rigurosa del alcance de las secuelas, en caso de daños físicos o psíquicos. La normativa anteriormente mencionada, determina que los particulares tendrán derecho a ser indemnizados por los titulares de los centros por toda lesión causada en sus bienes o derechos, como consecuencia del funcionamiento normal o anormal del servicio educativo. Por otro lado, el artículo 1904 del Código Civil dice: “El que paga el daño causado por sus dependientes puede repetir de éstos lo que hubiese satisfecho. Cuando se trate de centros docentes de enseñanza no superior, sus titulares podrán exigir de los profesores las cantidades satisfechas, si hubiesen incurrido en dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones que fuesen causa del daño. En consecuencia, una vez satisfechas las indemnizaciones a que hubiera lugar, los titulares de los centros privados podrán exigir asimismo las responsabilidades en que hubiera incurrido el personal a su servicio. En relación y, al mismo tiempo como consecuencia de la responsabilidad civil de los titulares establecida en la Ley, los 19 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Convenios colectivos han integrado en su contenido normativo, generalmente en el respectivo capítulo sobre “Mejoras Sociales”, la obligación de los centros de contratar la póliza de seguros que garantice la cobertura de responsabilidad civil de todo el personal de la empresa. A esta obligación legal, los convenios colectivos añaden, asimismo, la de contar con el seguro de accidentes individuales igualmente para todo el personal del centro. En este sentido: i) ii) iii) iv) v) vi) vii) V Convenio colectivo de empresas de enseñanza privada sostenida total o parcialmente con fondos públicos: Art. 81. VIII Convenio Colectivo Nacional de Centros de Enseñanza Privada de Régimen General o Enseñanza Reglada sin ningún nivel concertado o subvencionado: Disposición final cuarta. VI Convenio Colectivo de Enseñanza y Formación no Reglada: Art. 25. X Convenio Colectivo de Centros de Asistencia y Educación Infantil: Art. 63 XII Convenio Colectivo de Centros de Asistencia, Atención, Diagnóstico, Rehabilitación y Promoción de Personas con Discapacidad: Art. 77 V Convenio Colectivo Estatal para los Centros de Enseñanzas de Peluquería y Estética, de Enseñanzas Musicales y de Artes Aplicadas y Oficios Artísticos: Art. 40 V Convenio Colectivo Nacional de Universidades privadas, centros universitarios privados y centros de formación de postgraduados: art. 41 20 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 2. CONTRATO DE TRABAJO 2.1 Caracteres generales Es el acuerdo entre empresario y trabajador por el que éste se obliga a prestar determinados servicios por cuenta del empresario y bajo su dirección a cambio de una retribución. a) Formalización y características del contrato de trabajo: (R.D.LG. 1/95) (Ley 14/00) (O.TAS/770, 14-III-03) - - (R.D. 1659/98) (R.D. 1424/02) (R.D. 1715/04) ¿Quién tiene capacidad para contratar? Las personas mayores de edad (18 años). Los menores de 18 años legalmente emancipados. Las personas mayores de 16 y menores de 18: o Si viven de forma independiente con el consentimiento expreso o tácito de sus padres o tutores. o Si tienen autorización de los padres o de quien los tenga a su cargo. Los extranjeros de acuerdo con la legislación que les sea aplicable. b) Forma del contrato: El contrato de trabajo puede celebrarse por escrito o de palabra. Deberán constar por escrito los contratos de trabajo cuando así lo exija una disposición legal, y en todo caso, los de prácticas y para la formación, los contratos a tiempo parcial, fijo-discontinuo y de relevo, los contratos de trabajo a domicilio, los contratos para la realización de una obra o servicio determinado, así como los de los trabajadores contratados en España al servicio de empresas españolas en el extranjero. Igualmente constarán por escrito los contratos por tiempo determinado cuya duración sea superior a cuatro semanas. De no observarse tal exigencia, el contrato se presumirá celebrado por tiempo indefinido y a jornada completa, salvo prueba en contrario que acredite su naturaleza temporal o el carácter a tiempo parcial de los servicios. 21 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Cualquiera de las partes podrá exigir que el contrato se celebre por escrito, incluso durante el transcurso de la relación laboral. c) Duración del contrato: El contrato de trabajo puede concertarse por tiempo indefinido o por una duración determinada, en los supuestos en que sea posible legalmente. d) Período de prueba: Su establecimiento es optativo y de acordarlo deberán fijarlo por escrito en el contrato. Su duración máxima se establecerá en los Convenios Colectivos y en su defecto la duración no podrá exceder de la duración establecida en el Estatuto de los Trabajadores. En las empresas con menos de 25 trabajadores, el período de prueba no podrá exceder de tres meses para los trabajadores que no sean técnicos titulados. Durante el período de prueba el trabajador tendrá los mismos derechos y obligaciones correspondientes al puesto de trabajo que desempeñe como si fuera de plantilla. Durante este período se podrá rescindir la relación laboral por voluntad de cualquiera de las partes sin alegar causa alguna y sin preaviso, salvo pacto en contrario. El período de prueba se computa a efectos de antigüedad. La situación de incapacidad temporal, maternidad, adopción o acogimiento que afecte al trabajador durante el período de prueba interrumpe el cómputo del mismo, siempre que se produzca acuerdo entre ambas partes. No se podrá establecer período de prueba cuando el trabajador haya ya desempeñado las mismas funciones con anterioridad en la empresa, bajo cualquier modalidad de contratación. 22 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS e) Información a los trabajadores: El empresario, cuando la relación laboral con el trabajador sea superior a cuatro semanas, deberá facilitar a éste los elementos esenciales del contrato de trabajo y las principales condiciones de ejecución de la prestación laboral, así como el Convenio Colectivo aplicable, de forma escrita y en el plazo de dos meses a contar desde la fecha de comienzo de la relación laboral. f) Derecho de información de los representantes legales de los trabajadores en materia de contratación: Una copia básica de los contratos que deban formalizarse por escrito o de las prórrogas de los mismos, así como las denuncias de los mismos debe ser entregada en el plazo de diez días a los representantes legales de los trabajadores. La copia básica contendrá todos los datos del contrato, a excepción del número del documento nacional de identidad, domicilio, estado civil y cualquier otro que pudiera afectar a la intimidad personal del interesado. g) Comunicación de las Servicios Públicos de Empleo: contrataciones a los Los empresarios están obligados a comunicar a los Servicios Públicos de Empleo, en el plazo de los diez días hábiles siguientes a su concertación, el contenido de los contratos de trabajo que celebren o las prórrogas de los mismos, deban o no formalizarse por escrito. Dicha comunicación se realizará mediante la presentación de copia del contrato de trabajo o de sus prórrogas. También debe remitirse la copia básica de los contratos de trabajo. La comunicación de los datos se podrá realizar también por medios telemáticos por los empresarios o personas o entidades que legalmente les representen. La autorización administrativa para el uso de medios telemáticos tendrá validez en todo el territorio estatal. La autorización concedida permitirá al autorizado realizar las comunicaciones sea cual fuere la ubicación de los puestos de trabajo, y se mantendrá mientras duren las condiciones fijadas en la resolución de la concesión. Los trabajadores podrán solicitar de los Servicios Públicos de Empleo información del contenido de los contratos en los que sean parte. 23 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS h) Cesión de trabajadores: La contratación de trabajadores para cederlos temporalmente a empresas usuarias sólo podrá efectuarse a través de Empresas de Trabajo Temporal debidamente autorizadas; en otro caso se incurre en cesión ilegal de trabajadores, que se producirá también cuando el objeto de los contratos de servicios entre las empresas se limite a una mera puesta a disposición de los trabajadores de la empresa cedente a la empresa cesionaria, o cuando la empresa cedente carezca de una actividad o de una organización propia y estable o no cuente con los medios necesarios para el desarrollo de su actividad o no ejerza las funciones inherentes a su condición de empresario. i) Jornada Laboral: (R.D. 2001/83, arts. 45, 46 y 47) (R.D.LG. 1/95, arts. 34, 35, 36 y 37) (R.D. 1561/95) (L.O. 3/07) - Duración La duración de la jornada de trabajo será la pactada en los convenios colectivos o contratos de trabajo. La duración máxima de la jornada ordinaria de trabajo será de cuarenta horas semanales de trabajo efectivo de promedio en cómputo anual. El número de horas ordinarias de trabajo efectivo no podrá ser superior a nueve diarias, salvo que por convenio colectivo o, en su defecto, acuerdo entre la empresa y los representantes de los trabajadores, se establezca otra distribución del tiempo de trabajo diario, respetando en todo caso el descanso entre jornadas. Mediante convenio colectivo o, en su defecto, por acuerdo entre la empresa y los representantes de los trabajadores, se podrá establecer la distribución irregular de la jornada a lo largo del año. Dicha distribución deberá respetar en todo caso los períodos mínimos de descanso diario y semanal. 24 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS El trabajador tendrá derecho a adaptar la duración y distribución de la jornada de trabajo para hacer efectivo su derecho a la conciliación de la vida personal, familiar y laboral en los términos que se establezcan en la negociación colectiva o en el acuerdo a que llegue con el empresario respetando, en su caso, lo previsto en aquélla. - Descansos Entre el final de una jornada y el comienzo de la siguiente mediarán, como mínimo, doce horas. Cuando la duración de la jornada diaria continuada exceda de seis horas, deberá establecerse un período de descanso durante la misma de duración no inferior a quince minutos. Este período se considerará de tiempo de trabajo efectivo cuando así esté fijado o se establezca por convenio colectivo o contrato de trabajo. Los trabajadores tendrán derecho a un descanso mínimo semanal, acumulable por períodos de hasta catorce días, de día y medio ininterrumpido que, como regla general, comprenderá la tarde del sábado o, en su caso, la mañana del lunes y el día completo del domingo. - Trabajo nocturno Se considera trabajo nocturno el realizado entre las diez de la noche y las seis de la mañana. El empresario que recurra regularmente a la realización de trabajo nocturno deberá informar de ello a la Autoridad Laboral. Se considera trabajador nocturno a aquel que realice normalmente una parte no inferior a tres horas de su jornada diaria de trabajo en período nocturno, así como a aquel que se prevea que puede realizar en período nocturno una parte no inferior a un tercio de su jornada de trabajo anual. La jornada de trabajo de los trabajadores nocturnos no podrá exceder de ocho horas diarias de promedio, en un período de referencia de quince días. Dichos trabajadores no podrán realizar horas extraordinarias. Las horas realizadas en período nocturno, salvo que lo sea por su propia naturaleza y el salario se haya establecido en función de ello, tendrán una retribución específica de incremento, de acuerdo con lo que se establezca en la negociación colectiva. 25 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Trabajo a turnos Se considera trabajo a turnos toda forma de organización del trabajo en equipo, según la cual los trabajadores ocupan sucesivamente los mismos puestos de trabajo, según un cierto ritmo, continuo o discontinuo, implicando para el trabajador la necesidad de prestar sus servicios en horas diferentes en un período determinado de días o de semanas. Las empresas, con procesos productivos continuos durante las 24 horas del día, tendrán en cuenta en la organización del trabajo de los turnos la rotación de los mismos y que ningún trabajador estará en el de noche más de dos semanas consecutivas, salvo adscripción voluntaria. - Reducción familiares de la jornada laboral por motivos Las trabajadoras tendrán derecho por lactancia de un hijo menor de nueve meses, a una hora de ausencia del trabajo, que pueden dividir en dos fracciones. La duración del permiso se incrementará proporcionalmente en los casos de parto múltiple. La mujer, por su voluntad, podrá sustituir este derecho por una reducción de su jornada en media hora con la misma finalidad o acumularlo en jornadas completas en los términos previstos en la negociación colectiva o en el acuerdo a que llegue con el empresario, respetando, en su caso, lo establecido en aquélla. Este permiso podrá ser disfrutado indistintamente por la madre o el padre en caso de que ambos trabajen. En los casos de nacimientos de hijos prematuros o que, por cualquier causa, deban permanecer hospitalizados a continuación del parto, la madre o el padre tendrán derecho a ausentarse del trabajo durante una hora. Asimismo, tendrán derecho a reducir su jornada de trabajo hasta un máximo de dos horas, con la disminución proporcional del salario. Los trabajadores tendrán derecho a una reducción de la jornada de trabajo, de al menos un octavo y un máximo de la mitad de la duración de ésta, con la disminución proporcional del salario, en los siguientes supuestos: o Quien por razones de guarda legal tenga a su cuidado directo algún menor de ocho años o a un disminuido físico, psíquico o sensorial que no desempeñe una actividad retribuida. o Quien se encargue del cuidado directo de un familiar, hasta segundo grado de consanguinidad o afinidad, que 26 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS por razones de edad, accidente o enfermedad no pueda valerse por sí mismo y que no desempeñe actividad retribuida. El trabajador dentro de su jornada ordinaria tendrá derecho a determinar el horario y duración de estos permisos y deberá preavisar al empresario con quince días de antelación la fecha en que se incorporará a su jornada ordinaria. Las discrepancias sobre la concreción horaria y la determinación de los períodos de disfrute serán resueltas, previa demanda, por la jurisdicción competente. El procedimiento es urgente y preferente y la sentencia firme. En los supuestos de reducción de jornadas por motivos familiares el salario a tener en cuenta a efectos del cálculo de las indemnizaciones previstas en el Estatuto de los Trabajadores será el que hubiera correspondido al trabajador sin considerar la reducción de jornada efectuada, siempre y cuando no hubiera transcurrido el plazo máximo legalmente establecido para dicha reducción. - Reducción de la jornada laboral por violencia de género La trabajadora víctima de violencia de género tendrá derecho, para su protección o para su asistencia social integral, a la reducción de jornada con disminución proporcional del salario, adaptación del horario, a la aplicación del horario flexible o a otras formas de ordenación del tiempo de trabajo que se utilicen en la empresa. Estos derechos se podrán ejercitar en los términos que para estos supuestos concretos se establezcan en los convenios colectivos o en los acuerdos entre la empresa y los representantes de los trabajadores, o conforme al acuerdo entre la empresa y la trabajadora afectada. En su defecto, la concreción de estos derechos corresponderá a la trabajadora. En el supuesto de esta reducción de jornada el salario a tener en cuenta, a efectos del cálculo de las indemnizaciones previstas en el Estatuto de los Trabajadores, será el que hubiera correspondido al trabajador sin considerar la reducción de jornada efectuada. 27 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS j) Permisos Retribuidos: (L.O. 11/85, art. 9) (R.D.LG. 1/95, art. 37.3) (Ley 31/95, art. 26) (L.O. 3/07) - Procedimiento, motivos y duración Previo aviso y justificación posterior a la empresa el trabajador podrá ausentarse del trabajo, con derecho a remuneración, por algunos de los motivos y por el tiempo siguiente: Matrimonio, quince días naturales. Nacimiento de hijo o fallecimiento, accidente o enfermedad graves, hospitalización o intervención quirúrgica sin hospitalización que precise reposo domiciliario de parientes, hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, dos días naturales o cuatro si se necesita desplazamiento. Traslado de domicilio, un día. Cumplimiento de un deber inexcusable de carácter público y personal, comprendido el ejercicio del sufragio activo, por el tiempo indispensable. Cuando conste en una norma legal o pactada se estará a lo dispuesto para su duración y compensación. Si supusiese la imposibilidad de prestación de trabajo en más del 20 por 100 en un período de tres meses, podrá la empresa pasarlo a la situación de excedente forzoso. Cuando conste en una norma legal o pactada, se estará a lo dispuesto en ella para su duración y compensación económica. Los representantes sindicales que participen en comisiones negociadoras de convenios colectivos, siempre que la empresa esté afectada por la negociación, el tiempo necesario para el adecuado ejercicio de su labor. Por el tiempo indispensable para la realización de exámenes prenatales y técnicas de preparación al parto que deban realizarse dentro de la jornada de trabajo. 28 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Las trabajadoras, por lactancia de un hijo menor de nueve meses, tendrán derecho a una hora de ausencia del trabajo, que podrán dividir en dos fracciones. La duración del permiso se incrementará proporcionalmente en los casos de parto múltiple. La mujer, por su voluntad, podrá sustituir este derecho por una reducción de su jornada en media hora con la misma finalidad o acumularlo en jornadas completas en los términos previstos en la negociación colectiva. Este permiso podrá ser disfrutado indistintamente por la madre o por el padre en caso de que ambos trabajen. En los casos de nacimientos de hijos prematuros o que, por cualquier causa, deban permanecer hospitalizados a continuación del parto, la madre o el padre tendrán derecho a ausentarse del trabajo durante una hora. Asimismo, tendrán derecho a reducir su jornada de trabajo hasta un máximo de dos horas, con la disminución proporcional del salario. Quien por razones de guarda legal tenga a su cuidado directo algún menor de ocho años o a un disminuido físico, psíquico o sensorial que no desempeñe una actividad retribuida, tendrá derecho a una reducción de la jornada de trabajo, con la disminución proporcional del salario entre, al menos, un octavo y un máximo de la mitad de la duración de aquélla. El desempeño de la función de jurado tendrá a los efectos del ordenamiento laboral la consideración de cumplimiento de un deber inexcusable de carácter público y personal. Los períodos utilizados por los miembros del Comité y Delegados de empresa, como crédito de horas mensuales para el desempeño de sus funciones. k) Vacaciones anuales retribuidas: (R.D.LG. 1/95, art. 38) (R.D.LG. 2/95, arts. 125 y 126) (L.O. 3/07) - Duración Pactada en forma individual o colectiva. Nunca inferior a treinta días naturales por año trabajado. 29 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Fecha de disfrute Se fijará de acuerdo entre empresario y trabajador de conformidad con lo establecido en su caso en los convenios colectivos sobre planificación anual de las vacaciones. El calendario de vacaciones se fijará en cada empresa. El trabajador conocerá las fechas que le corresponden dos meses antes, al menos, del comienzo previsto para las mismas. Cuando el período de vacaciones fijado en el calendario de vacaciones coincida en el tiempo con una incapacidad temporal derivada del embarazo, el parto o la lactancia natural o con el período de suspensión del contrato de trabajo previsto en el artículo 48.4 del Estatuto de los Trabajadores, se tendrá derecho a disfrutar las vacaciones en fecha distinta a la de la incapacidad temporal o a la del disfrute del permiso que por aplicación de dicho precepto le correspondiera, al finalizar el período de suspensión, aunque haya terminado el año natural a que correspondan. Las vacaciones no son sustituibles por compensación económica, salvo en caso de extinción de contrato de trabajo que imposibilite el disfrute de las mismas. 2.2 Modalidades de Contratación. a) Contrato Indefinido: (R.D.LG. 1/95) (Ley 43/06) Es aquel que se concierta sin establecer límites de tiempo en la prestación de los servicios, en cuanto a la duración del contrato. - Formalización Su formalización puede ser verbal o escrita, salvo los acogidos al programa público de fomento de la contratación indefinida, trabajadores con discapacidad, etc., u otros que estipulen la obligación de formalizarse por escrito. 30 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Adquirirán la condición de fijos, cualquiera que haya sido la modalidad de su contratación: 1. Los trabajadores que no hubieran sido dados de alta en la Seguridad Social, una vez transcurrido un plazo igual al que legalmente se hubiera podido fijar para el período de prueba, salvo que de la propia naturaleza de las actividades o de los servicios contratados se deduzca claramente la duración temporal de los mismos, todo ello sin perjuicio de las demás responsabilidades a que hubiera lugar en derecho. 2. Los trabajadores con contratos temporales celebrados en fraude de ley. 3. Los trabajadores que en un período de treinta meses hubieran estado contratados durante un plazo superior a veinticuatro meses, con o sin solución de continuidad, para el mismo puesto de trabajo con la misma empresa, mediante dos o más contratos temporales, sea directamente o a través de su puesta a disposición por empresas de trabajo temporal, con las mismas o diferentes modalidades contractuales de duración determinada, adquirirán la condición de fijos. Esto no será de aplicación a la utilización de los contratos formativos, de relevo e interinidad. b) Contrato para la Formación: (R.D.LG. 1/95) (O.M. 14-VII-98) (R.D. 1424/02) (O.TAS/31, 16-I-07) (R.D. 488/98) (Resol. 26-X-98) (Resol. 4-II-05) Tiene por objeto la adquisición de la formación teórica y práctica necesaria para el desempeño adecuado de un oficio o de un puesto de trabajo que requiera un nivel de cualificación susceptible de acreditación formal o, en su defecto, el nivel de cualificación de base de cada ocupación en el sistema de clasificación de la empresa. - Requisitos de los trabajadores I. Ser mayor de 16 años y no haber cumplido los 21. 31 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS II. III. IV. V. VI. El límite máximo de edad será de 24 años cuando el contrato se concierte con desempleados que se incorporen como alumnos-trabajadores a los programas de escuelas taller, casas de oficios y talleres de empleo o se trate de personas con discapacidad. No tener la titulación requerida para realizar un contrato en prácticas en el oficio o puesto de trabajo correspondiente. No haber desempeñado con anterioridad el puesto de trabajo para el que se contrata, en la misma empresa, por un tiempo superior a 12 meses. No haber agotado la duración máxima establecida para los contratos de aprendizaje o para la formación en una relación laboral anterior, en la misma o distinta empresa. Si el trabajador hubiera tenido una contratación en aprendizaje o para la formación con anterioridad, inferior a dos años, se le podrá contratar para la formación exclusivamente por el tiempo que reste hasta completar la duración máxima establecida. - Duración del contrato a) No podrá ser inferior a seis meses ni superior a dos años, salvo que por convenio colectivo se establezca, atendiendo a las características del oficio o puesto de trabajo a desempeñar, otra duración, que en ningún caso podrá ser inferior a seis meses ni superior a tres años, o a cuatro años cuando el contrato se concierte con una persona con discapacidad, teniendo en cuenta el tipo o grado de minusvalía y las características del proceso formativo a realizar. b) Cuando el contrato se hubiera celebrado por una duración inferior a la máxima establecida, las partes podrán acordar hasta dos prórrogas, salvo disposición en contrario en los convenios. En ningún caso la duración de cada prórroga podrá ser inferior a la duración mínima del contrato establecida legal o convencionalmente. c) El contrato para la formación se considerará de carácter común u ordinario cuando el empresario incumpla en su totalidad sus obligaciones en materia de formación teórica. d) La suspensión de los contratos para la formación en virtud de las causas previstas en los artículos 45 y 46 del 32 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Estatuto de los Trabajadores no comportará la ampliación de su duración, salvo prueba en contrario. - Jornada La establecida a tiempo completo (sumando al tiempo de trabajo efectivo el dedicado a la formación teórica en la empresa). - Características del puesto de trabajo La formación práctica deberá realizarse bajo la tutela del empresario o de un trabajador con la cualificación o experiencia profesional adecuada - Retribución del trabajador Será la fijada en convenio colectivo, sin que, en su defecto, pueda ser inferior al salario mínimo interprofesional en proporción al tiempo de trabajo efectivo. - Formación teórica La formación teórica de los contratos para la formación estará constituida por los contenidos teóricos de los módulos formativos de los certificados de profesionalidad de la ocupación relacionada con el oficio o puesto de trabajo previstos por el contrato o, en su defecto, por los contenidos establecidos por el Servicio Público de Empleo Estatal para las ocupaciones o especialidades formativas relativas al oficio o puesto de trabajo contemplados en el contrato. El tiempo dedicado a la formación teórica, que se impartirá siempre fuera del puesto de trabajo y dentro de la jornada laboral, se fijará en el contrato en atención a las características del oficio o puesto de trabajo a desempeñar y del número de horas establecido para el módulo formativo adecuado a dicho puesto u oficio, sin que, en ningún caso, pueda ser inferior al 15 por 100 de la jornada máxima prevista en el convenio colectivo o, en su defecto, de la jornada máxima legal. Respetando el límite anterior, los convenios colectivos podrán establecer el tiempo dedicado a la formación teórica y su distribución, estableciendo, en su caso, el régimen de alternancia o concentración del mismo respecto del tiempo de trabajo efectivo. La formación teórica sólo podrá concentrarse en el 33 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS período final de duración del contrato cuando así se hubiera acordado en el convenio colectivo aplicable. La formación teórica podrá ser presencial o a distancia. El contrato para la formación se presumirá de carácter común u ordinario cuando el empresario incumpla en su totalidad sus obligaciones en materia de formación teórica. - Certificado de la formación En el plazo de un mes desde la finalización de las enseñanzas, el empresario deberá emitir un certificado en el que conste la duración de la formación teórica y el nivel de la formación práctica adquirida. Igualmente, el centro donde se haya realizado la formación teórica deberá emitir certificado en donde conste el contenido formativo asignado y el grado de aprovechamiento, en el plazo de 15 días desde la finalización de la enseñanza. Dichos certificados deberán entregarse al trabajador y se ajustarán a los modelos establecidos. ¿Dónde puede impartirse la formación teórica? La oferta formativa de centros docentes estará constituida por la red de centros públicos, por la red de centros de los agentes sociales acreditados y la de centros privados acreditados. - Formalización del contrato El empresario deberá cumplimentar, en todo caso, los datos relativos al centro de formación y acompañar al contrato de trabajo la «comunicación de acuerdo para formación teórica en contrato para la formación». El empresario podrá recabar por escrito, antes de celebrar el contrato, certificación del Servicio Público de Empleo Estatal en el que conste el tiempo que el trabajador ha estado contratado en aprendizaje y para la formación con anterioridad a la contratación que se pretende realizar y de no haber agotado el período máximo de formación con un contrato anterior. El Servicio Público de Empleo Estatal emitirá dicha certificación en el plazo de diez días, transcurridos los cuales el empresario quedará exonerado de la responsabilidad que pudiera derivarse por dichos incumplimientos. El contrato para la formación deberá formalizarse siempre por escrito, haciendo constar expresamente en el mismo el nivel ocupacional, oficio o puesto de trabajo para el que se concierta, el tiempo dedicado a la formación teórica y su distribución 34 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS horaria, la duración del contrato y el nombre y cualificación profesional de la persona designada como tutor. Los cambios que se produzcan sobre estos elementos deberán formalizarse igualmente por escrito. c) Contrato en Prácticas: (R.D.LG. 1/95) (R.D. 1424/02) (R.D. 488/98) (O.TAS/31, 16-I-07) Tiene como finalidad facilitar la obtención de la práctica profesional adecuada al nivel de estudios cursados por los trabajadores con título universitario o de formación profesional de grado medio o superior o títulos reconocidos oficialmente como equivalentes que habiliten para el ejercicio profesional. - Requisitos de los trabajadores - Tener alguna de las titulaciones siguientes: o Licenciado Universitario, Ingeniero, Arquitecto. o Diplomado Universitario, Ingeniero técnico, Arquitecto técnico. o Técnico o Técnico Superior de Formación Profesional Reglada, de la formación profesional específica, siendo equivalentes a los anteriores los títulos de Técnico Auxiliar (FP1) y Técnico Especialista (FP2). o Otras titulaciones oficialmente reconocidas como equivalentes a las anteriores. o No haber transcurrido más de cuatro años desde la terminación de los correspondientes estudios o desde la convalidación de los estudios en España, de haber obtenido la titulación en el extranjero, o de seis años cuando el contrato se concierte con un trabajador con discapacidad. - Requisitos del puesto de trabajo El puesto de trabajo deberá permitir la obtención de la práctica profesional adecuada al nivel de estudios cursados. Mediante convenio colectivo se podrán determinar los puestos de trabajo, grupos, niveles o categorías profesionales objeto de este contrato. 35 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Duración del contrato No podrá ser inferior a seis meses ni exceder de dos años, dentro de cuyos límites los convenios colectivos de ámbito sectorial estatal o, en su defecto, los convenios sectoriales de ámbito inferior, podrán determinar la duración del contrato, atendiendo a las características del sector y de las prácticas a realizar. Si el contrato fuera celebrado por una duración inferior a la máxima establecida, las partes podrán acordar hasta dos prórrogas, salvo disposición en contrario de los convenios, sin que la duración total del contrato pueda exceder de la citada duración máxima. La duración de cada prórroga no podrá ser inferior a la duración mínima del contrato establecida legal o convencionalmente. Ningún trabajador podrá estar contratado en prácticas en la misma o distinta empresa por tiempo superior a dos años en virtud de la misma titulación. Se presumirán celebrados por tiempo indefinido los contratos en prácticas cuando no se hubiesen observado las exigencias de formalización escrita, salvo prueba en contrario que acredite su naturaleza temporal. En el supuesto de prácticas a tiempo parcial la falta de forma escrita determinará que el contrato se presuma celebrado a jornada completa, salvo prueba en contrario que acredite el carácter a tiempo parcial de los servicios. La suspensión de los contratos en prácticas en virtud de las causas previstas en los artículos 45 y 46 del Estatuto de los Trabajadores no comportará la ampliación de su duración, salvo prueba en contrario. - Jornada A tiempo completo o a tiempo parcial. - Retribución mínima de los trabajadores Será la fijada en convenio colectivo para los trabajadores en prácticas, sin que, en su defecto, pueda ser inferior al 60 o el 75 por 100 durante el primero o el segundo año de vigencia del contrato, respectivamente, del salario fijado en convenio para un trabajador que desempeñe el mismo o equivalente puesto de trabajo. Las citadas cuantías no podrán ser en ningún caso inferiores al salario mínimo interprofesional. En el caso de los contratos a tiempo parcial el salario mínimo indicado se reducirá en proporción al tiempo efectivamente trabajado. 36 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Formalización del contrato Deberá formalizarse por escrito, haciendo constar expresamente la titulación del trabajador, la duración del contrato y el puesto o puestos de trabajo a desempeñar durante las prácticas. El empresario podrá recabar por escrito, antes de celebrar el contrato, certificación del Servicio Público de Empleo correspondiente, en la que conste el tiempo que el trabajador ha estado contratado en prácticas con anterioridad a la contratación a realizar. El Servicio Público de Empleo correspondiente tendrá un plazo de diez días para emitir el certificado. Transcurrido el mismo sin contestar, el empresario quedará exonerado de la responsabilidad que pueda derivarse. - Certificación de las prácticas A la terminación del contrato el empresario deberá entregar al trabajador un certificado en el que conste la duración de las prácticas, el puesto o puestos de trabajo desempeñados y las principales tareas realizadas en cada uno de ellos. - Otra característica Si al término del contrato el trabajador continuase en la empresa, no podrá concertarse un nuevo período de prueba, computándose la duración de las prácticas a efectos de antigüedad en la empresa. d) Contrato de obra o servicio determinado: (R.D.LG. 1/95, art. 15) (R.D. 1424/02) (R.D. 2720/98) Es el que se concierta para la realización de una obra o prestación de un servicio, con autonomía y sustantividad propia dentro de la actividad de la empresa y cuya ejecución, aunque limitada en el tiempo, sea en principio de duración incierta. Los convenios colectivos podrán identificar aquellos trabajos o tareas que pueden cubrirse con estos tipos de contratos. 37 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Duración Por el tiempo exigido para la realización de la obra o servicio. Si el contrato fijara una duración o término, éstos deberán considerarse de carácter orientativo. Si fuere superior a un año, para proceder a la extinción del contrato se necesita preaviso con 15 días de antelación a la finalización de la obra o servicio. Si se incumpliera por parte del empresario, existe obligación de indemnizar por el equivalente a los salarios correspondientes al plazo incumplido. Si la duración efectiva de estos contratos fuese inferior a siete días, la cuota empresarial a la Seguridad Social por contingencias comunes se incrementará en un 36 por 100. Se transforma en indefinido, salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal de la prestación: - Por falta de forma escrita. - Por falta de alta en la Seguridad Social si hubiera transcurrido un plazo igual o superior al período de prueba. - Si llegado el término no se hubiera producido denuncia de alguna de las partes y se continuara realizando la prestación laboral. Asimismo, se presumirán por tiempo indefinido los celebrados en fraude de ley. - Jornada A tiempo completo o a tiempo parcial. - Formalización del contrato Por escrito, y deberá especificar e identificar suficientemente, con precisión y claridad, el carácter de la contratación y la obra o servicio para el que se contrata. - Indemnización A la finalización del contrato, si se hubiera formalizado a partir del 4 de marzo de 2001, el trabajador tendrá derecho a recibir una indemnización de cuantía equivalente a la parte proporcional de la cantidad que resultaría de abonar ocho días de salario por cada año de servicio, o la establecida, en su caso, en la normativa específica que sea de aplicación. 38 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS e) Contrato de interinidad: (R.D.LG. 1/95, art. disp. adicional 14.ª) (R.D. 2720/98) (R.D. 1424/02) (Ley 43/06) 15; (R.D.L. 11/98) (Ley 45/02) (L.O. 1/04) (L.O. 3/07) Este contrato tiene como objetivo sustituir a un trabajador con derecho a reserva de puesto de trabajo, en virtud de norma, convenio colectivo o acuerdo individual, o para cubrir temporalmente un puesto de trabajo durante el proceso de selección o promoción, para su cobertura definitiva, así como para sustituir a trabajadores en formación por trabajadores beneficiarios de prestaciones por desempleo. - Duración Mientras subsista el derecho del trabajador sustituido a la reserva de puesto de trabajo o la del tiempo que dure el proceso de selección o promoción para la cobertura definitiva del puesto de trabajo, sin que en este último supuesto pueda ser superior a tres meses. Se extinguirá por la reincorporación del trabajador sustituido; por el vencimiento del plazo legal o convencionalmente establecido para la incorporación; por la extinción de la causa que dio lugar a la reserva del puesto de trabajo; por el transcurso del plazo de tres meses establecido para la selección o promoción o el que resulte de aplicación en los supuestos de contratos celebrados por las Administraciones públicas. No hay necesidad de preaviso, salvo pacto en contrario. Se transforma en indefinido: o Si una vez producida la causa prevista para la extinción del contrato no se hubiera producido denuncia expresa de alguna de las partes y se continuara realizando la prestación laboral. o Por falta de forma escrita. o Por falta de alta en la Seguridad Social si hubiera transcurrido un plazo igual o superior al período de prueba. En estos supuestos, salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal de la prestación. o El contrato celebrado en fraude de ley. 39 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Jornada El contrato de interinidad deberá celebrarse a jornada completa excepto en los dos supuestos siguientes: o Cuando el trabajador sustituido estuviera contratado a tiempo parcial o se trate de cubrir temporalmente un puesto de trabajo cuya cobertura definitiva se vaya a realizar a tiempo parcial. o Cuando el contrato se realice para complementar la jornada reducida de los trabajadores que ejerciten los derechos reconocidos por nacimiento de hijos prematuros o que, por cualquier causa, deban permanecer hospitalizados a continuación del parto, así como de guarda legal para el cuidado directo de algún menor de ocho años o a un disminuido físico o psíquico, o para el cuidado directo de un familiar hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad que por razones de edad, accidente o enfermedad no pueda valerse por sí mismo, o en aquellos otros supuestos en que, de conformidad con lo establecido legal o convencionalmente, se haya acordado una reducción temporal de la jornada del trabajador sustituido, incluidos los supuestos en que los trabajadores disfruten a tiempo parcial del permiso de maternidad, adopción o acogimiento. - Formalización del contrato Por escrito, especificando el carácter de la contratación, el trabajo a desarrollar, el trabajador sustituido y la causa de sustitución, indicando si el puesto de trabajo a desempeñar será el del trabajador sustituido o el de otro trabajador de la empresa que pase a desempeñar el puesto de aquél. Igualmente deberá identificarse, en su caso, el puesto de trabajo cuya cobertura definitiva se producirá tras el proceso de selección externa o promoción interna. - Incentivos Se regulan determinados incentivos en los siguientes supuestos: - A los contratos de interinidad por excedencia para cuidado de hijo o de un familiar. 40 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Incentivos a los contratos de interinidad celebrados con trabajadores beneficiarios de prestaciones por desempleo para sustituir a trabajadores en formación - Incentivos a los contratos de interinidad para sustituir a trabajadores víctimas de violencia de género que hayan suspendido su contrato de trabajo o ejercitado su derecho a la movilidad geográfica o al cambio de centro de trabajo f) Contrato de relevo: (R.D.LG. 1/95) (R.D. 1131/02) (R.D. 1424/02) (Ley 43/06) Es el que se concierta con un trabajador en situación de desempleo o que tuviera concertado con la empresa un contrato de duración determinada, para sustituir parcialmente a un trabajador de la empresa que accede a la pensión de jubilación de forma parcial, pues la percibe simultáneamente con la realización de un trabajo a tiempo parcial en la misma empresa. - Duración La duración del contrato será indefinida o igual a la del tiempo que falta al trabajador sustituido para alcanzar la edad de jubilación. Si, al cumplir dicha edad, el trabajador jubilado parcialmente continuase en la empresa, el contrato de relevo que se hubiera celebrado por duración determinada podrá prorrogarse mediante acuerdo de las partes por períodos anuales, extinguiéndose en todo caso al finalizar el período correspondiente al año en el que se produzca la jubilación total del trabajador relevado. En el caso del trabajador jubilado parcialmente después de haber alcanzado la edad de jubilación, la duración del contrato de relevo que podrá celebrar la empresa para sustituir la parte de jornada dejada vacante por el mismo podrá ser indefinida o anual. En este segundo caso, el contrato se prorrogará automáticamente por períodos anuales, extinguiéndose en la forma señalada anteriormente. 41 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Jornada Podrá celebrarse a jornada completa o a tiempo parcial. En todo caso, la duración de la jornada deberá ser, como mínimo, igual a la reducción de la jornada acordada por el trabajador sustituido, que deberá estar comprendida entre un 25 y un 85 por 100. El horario de trabajo del trabajador relevista podrá completar el del trabajador sustituido o simultanearse con él. - Puesto de trabajo El puesto de trabajo del trabajador relevista podrá ser el mismo del trabajador sustituido o uno similar, entendiendo por tal el desempeño de tareas correspondientes al mismo grupo profesional o categoría equivalente. - Obligaciones de la empresa Si durante la vigencia del contrato de relevo se produjera el cese del trabajador contratado, la empresa deberá sustituirlo en el plazo de quince días por otro trabajador desempleado. Si el trabajador jubilado parcialmente fuera despedido improcedentemente antes de cumplir la edad de jubilación y no se procediera a su readmisión, la empresa deberá sustituirlo por otro trabajador desempleado o ampliar la duración de la jornada del trabajador con contrato de relevo. En caso de incumplimiento, la empresa deberá abonar a la Entidad Gestora el importe de la prestación de la jubilación parcial devengado desde el momento del cese o del despido improcedente. - Formalización del contrato Por escrito en modelo oficial. - Indemnización A la finalización del contrato, si se hubiera formalizado a partir del 4 de marzo de 2001, el trabajador tendrá derecho a recibir una indemnización de cuantía equivalente a la parte proporcional de la cantidad que resultaría de abonar ocho días de salario por cada año de servicio, o la establecida, en su caso, en la normativa específica que sea de aplicación. 42 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Jubilación parcial del trabajador sustituido Se considera jubilación parcial la iniciada después del cumplimiento de los 60 años y, como máximo, hasta el momento de la jubilación total, simultánea con un contrato de trabajo a tiempo parcial y vinculada, en su caso, a un contrato de relevo concertado con un trabajador en situación de desempleo o que tuviere concertado con la empresa un contrato de duración determinada. Los trabajadores que hayan alcanzado la edad ordinaria de jubilación y reúnan los requisitos para causar derecho a la misma podrán acceder a la jubilación parcial sin necesidad de la celebración simultánea de un contrato de relevo. La pensión de jubilación anticipada y parcial del trabajador sustituido será compatible con la realización del contrato a tiempo parcial y se reconocerá en las condiciones, cuantía y forma siguientes: Tendrá derecho a la referida pensión el trabajador por cuenta ajena, con al menos 60 años, que reúna las condiciones generales exigidas para causar pensión contributiva de jubilación con arreglo a las normas reguladoras del régimen de la Seguridad Social de que se trate, con excepción de la edad. La pensión de jubilación parcial será compatible: - Con el trabajo a tiempo parcial en la empresa y, en su caso, con otros trabajos a tiempo parcial anteriores a la situación de jubilación parcial, siempre que no se aumente la duración de su jornada. Asimismo, con los trabajos a tiempo parcial concertados con posterioridad a la situación de jubilación parcial, cuando se haya cesado en los trabajos que venían desempeñando con anterioridad en otras empresas, siempre que no se aumente la duración de la jornada realizada hasta entonces. - Con la pensión de viudedad, la prestación de desempleo, y con otras prestaciones sustitutorias de las retribuciones que correspondieran a los trabajos a tiempo parcial concertados con anterioridad a la situación de jubilación parcial. La pensión de jubilación parcial será incompatible: - Con la pensión de gran invalidez. Con la pensión de incapacidad permanente absoluta. Con la pensión de incapacidad permanente total para el trabajo que se preste, en virtud del contrato que dio lugar a la jubilación parcial. 43 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Con la pensión de jubilación que pudiera corresponder por otra actividad distinta a la realizada en el contrato de trabajo a tiempo parcial. El jubilado parcial tendrá la consideración de pensionista, a efectos de la participación en el pago de las prestaciones farmacéuticas, así como de las prestaciones de servicios sociales. La jubilación parcial se extinguirá por: - Fallecimiento del pensionista. - Acceso a la jubilación total. - El reconocimiento de la jubilación anticipada en virtud de cualquiera de las modalidades legalmente previstas. - El reconocimiento de una pensión de incapacidad, declarada incompatible. - La extinción del contrato de trabajo a tiempo parcial, realizado por el jubilado parcial, salvo cuando se tenga derecho a prestación de desempleo, compatible con la jubilación parcial, o a otras prestaciones sustitutorias de las retribuciones percibidas en aquél, en cuyo caso la extinción de la jubilación parcial se producirá en la fecha de la extinción de las mismas. No se aplicará esta causa a las extinciones del contrato de trabajo declarados improcedentes. f) Contrato a tiempo parcial: (R.D.LG. 1/95, art.12) (R.D. 1131/02) (O.TAS/31, 16-I-07) (R.D.L. 15/98) (R.D. 1424/02) El contrato de trabajo se entenderá celebrado a tiempo parcial cuando se haya acordado la prestación de servicios durante un número de horas al día, a la semana, al mes o al año inferior a la jornada de trabajo de un trabajador a tiempo completo comparable. - Duración El contrato a tiempo parcial se entenderá celebrado por tiempo indefinido cuando se concierte para realizar trabajos fijos 44 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS y periódicos dentro del volumen normal de actividad de la empresa. Está permitida la celebración a tiempo parcial en las siguientes modalidades de contratación de duración determinada: - Contratación para la realización de una obra o servicio determinado. - Contratación por circunstancias del mercado, acumulación de tareas o excesos de pedidos. - Contratación para sustitución de trabajadores con reserva del puesto de trabajo siempre que la jornada del trabajador sustituido fuese a tiempo parcial, Contratos en prácticas. - Contrato de relevo. No está permitida la celebración a tiempo parcial en los contratos para la formación y en la modalidad contractual de anticipación de la edad de jubilación como medida de fomento del empleo. - Jornada Distribución de la jornada La jornada diaria en el trabajo a tiempo parcial podrá realizarse de forma continuada o partida. Cuando el contrato a tiempo parcial conlleve la ejecución de una jornada diaria inferior a la de los trabajadores a tiempo completo y ésta se realice de forma partida, sólo será posible efectuar una única interrupción en dicha jornada diaria, salvo que se disponga otra cosa mediante Convenio Colectivo. Horas extraordinarias Los trabajadores a tiempo parcial no podrán realizar horas extraordinarias, salvo para prevenir o reparar siniestros y otros daños extraordinarios y urgentes. Horas complementarias Se podrá pactar la realización de horas complementarias entre empresario y trabajador. - Formalización del contrato Por escrito en el modelo oficial establecido en el que deberá figurar, el número de horas ordinarias de trabajo al día, a la semana, al mes o al año contratadas y su distribución. De no observarse estas exigencias, el contrato se presumirá celebrado a 45 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS jornada completa, salvo prueba en contrario que acredite el carácter parcial de los servicios. - Otras características Los trabajadores a tiempo parcial tendrán los mismos derechos que los trabajadores a tiempo completo. En el caso de que el contrato a tiempo parcial se celebrase por tiempo determinado o temporal, a la finalización del mismo, si se hubiera formalizado a partir del 4 de marzo de 2001, el trabajador tendrá derecho a recibir una indemnización de cuantía equivalente a la parte proporcional de la cantidad que resultaría de abonar ocho días de salario por cada año de servicio, o la establecida, en su caso, en la normativa específica que sea de aplicación, salvo si es un contrato de interinidad o en prácticas. - Horas complementarias El trabajador y el empresario podrán pactar la realización de horas complementarias que se adicionarán a las horas ordinarias estipuladas en el contrato a tiempo parcial y, en su caso, en los convenios colectivos. Sólo cuando exista ese pacto el empresario podrá exigir la realización de horas complementarias. Formalización del pacto de horas complementarias El pacto se formalizará necesariamente por escrito, en el modelo oficial establecido, y recogerá el número de horas complementarias cuya realización podrá ser requerida por el empresario. El pacto sobre horas complementarias podrá acordarse en el momento de la celebración del contrato a tiempo parcial o con posterioridad al mismo, pero constituirá, en todo caso, un pacto específico respecto al contrato. Sólo se podrá formalizar un pacto de horas complementarias en el caso de contratos a tiempo parcial de duración indefinida. Número máximo de horas complementarias El número de horas complementarias no podrá exceder del 15 por 100 de las horas ordinarias de trabajo objeto del contrato. Los convenios colectivos podrán establecer otro porcentaje máximo, que en ningún caso podrá exceder del 60 por 100 de las horas ordinarias contratadas. 46 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS En todo caso, la suma de las horas ordinarias y de las horas complementarias no podrá exceder de la jornada de trabajo de un trabajador a tiempo completo comparable. Distribución y realización de las horas complementarias La distribución y forma de realización de las horas complementarias pactadas deberá atenerse a lo establecido al respecto en el convenio colectivo de aplicación y en el pacto de horas complementarias. Salvo que otra cosa se establezca en Convenio, el trabajador deberá conocer el día y hora de realización de las horas complementarias con un preaviso de siete días. La realización de horas complementarias habrá de respetar en todo caso los límites en materia de jornada y descansos establecidos. Retribución de las horas complementarias Las horas complementarias efectivamente realizadas se retribuirán como ordinarias, computándose a efectos de bases de cotización a la Seguridad Social y períodos de carencia y bases reguladoras de las prestaciones. A tal efecto, el número y retribución de las horas complementarias realizadas se deberá recoger en el recibo individual de salarios y en los documentos de cotización a la Seguridad Social. Las horas complementarias cotizarán a la Seguridad Social sobre las mismas bases y tipos que las horas ordinarias. - Protección social de los trabajadores contratados a tiempo parcial Los trabajadores con contratos a tiempo parcial incluidos en el campo de aplicación del Régimen General, cualquiera que sea la duración de su jornada de trabajo, están protegidos frente a la totalidad de situaciones y contingencias que se encuentren previstas con carácter general en el Régimen General de la Seguridad Social. En materia de protección por desempleo es de aplicación su normativa específica. 47 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 3. SALUD LABORAL: PREVENCION DE RIESGOS LABORALES 3.1 Normativa - Ley 31/1995 de Prevención de Riesgos Laborales. - Ley 54/2003, de 12 de diciembre, de reforma del marco normativo de la prevención de riesgos laborales. BOE núm. 298 de 13 de diciembre. Es muy importante que por las empresas en general y los Centros educativos en particular, se asuma la necesidad de cumplir con la normativa existente respecto a la prevención de Riesgos Laborales, tanto por la propia seguridad de sus trabajadores como por las elevadas sanciones que se están imponiendo por la Inspección de Trabajo si detectan su incumplimiento. En la mayoría de las ocasiones es conveniente y, siempre que la empresa no disponga de un servicio de prevención propio, el contar con un servicio de prevención ajeno que proporcione al Centro el asesoramiento y apoyo que precise, tanto para la evaluación de riesgos y la planificación de medidas preventivas como para el diseño del Plan preventivo y su aplicación, lo que no quiere decir que tras un cierto tiempo el Centro no pueda llegar a funcionar de manera casi autónoma con la modalidad de trabajador designado, recurriendo a los servicios ajenos para aquellas acciones en las que son imprescindibles, por ejemplo para las mediciones de riesgos higiénicos y la vigilancia de la salud. a) Plan de Prevención de Riesgos Laborales. Evaluación de Riesgos El Plan de Prevención de Riesgos Laborales (art. 16 LPRL y 23 RSP).deberá incluir la estructura organizativa, las responsabilidades, las funciones, las prácticas, los procedimientos, los procesos y los recursos necesarios para realizar la acción de prevención de riesgos en la empresa, en los términos que reglamentariamente se establezcan. La evaluación de riesgos (art. 16 y 23 LPRL y capítulo II RSP) es la actividad fundamental que la Ley establece que debe llevarse a cabo inicialmente y cuando se efectúen determinados cambios, para poder detectar los riesgos que puedan existir en todos 48 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS y cada uno de los puestos de trabajo de la empresa y que puedan afectar a la seguridad y salud de los trabajadores. Esta evaluación es responsabilidad de la Dirección de la empresa, aunque debe consultarse a los trabajadores o a sus representantes sobre el método empleado para realizarla; teniendo en cuenta que éste deberá ajustarse a los riesgos existentes. Para empezar, es recomendable examinar los accidentes, enfermedades y demás daños derivados del trabajo que hayan acontecido en los últimos años y de los que se tenga constancia. En cualquier caso se tendrán en cuenta siempre todo aquello que pueda afectar a trabajadores especialmente sensibles como son las mujeres embarazadas y los minusválidos. En todo caso es aconsejable que periódicamente (cada 2 ó 3 años) se proceda a su actualización. (art. 16 LPRL y art. 6 RSP). En la evaluación de riesgos deberán considerarse tres fases: Preparación (quién va a realizar la evaluación, procedimiento a seguir y plazo), Ejecución (entorno del lugar de trabajo, formación del personal y tareas a realizar) y Registro documental de todo lo actuado para poder comprobar que las medidas adoptadas se llevan a cabo en los plazos establecidos y resultan eficaces. Una vez concluida la evaluación se deberán mostrar los resultados a los trabajadores afectados para que estén debidamente informados sobre los riesgos existentes y las medidas que deben adoptar para evitarlos. Para ello sería recomendable disponer de las correspondientes hojas informativas por puesto de trabajo o tarea. El Instituto Nacional de Seguridad e Higiene en el Trabajo (INSHT) tiene publicado el texto "Evaluación de las condiciones de trabajo" para facilitar la detección, la evaluación y el control de posibles deficiencias. b) Planificación de la Actividad Preventiva: controles de salud de los trabajadores. La planificación recogerá las medidas de prevención y de protección que debe adoptar la empresa. Para la selección de estas medidas deben aplicarse los principios de la acción preventiva establecidos en la Ley 31/1995 de Prevención de Riesgos Laborales. La responsabilidad de informar al personal de la empresa recae sobre el empresario, aunque éste podrá delegar esa función. 49 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS El trabajador deberá recibir una información inicial sobre aquellos aspectos de índole general del centro de trabajo que puedan afectar a su seguridad y salud en el trabajo. Los trabajadores deberán saber actuar correctamente frente a emergencias y riesgos graves e inminentes. Además, deberán ser informados directamente de los riesgos específicos que afectan a su puesto de trabajo y tareas a realizar, así como de las medidas de prevención y protección pertinente. También los trabajadores deben ser informados de los resultados de la vigilancia de su salud. En cuanto a la formación, cada trabajador deberá recibir una formación teórica y práctica suficiente y adecuada en materia preventiva, centrada específicamente en su puesto de trabajo o función, tanto en el momento de su contratación, como cuando se produzcan cambios en las funciones que desempeñe o se introduzcan nuevas tecnologías o cambios en los equipos de trabajo. El empresario es responsable de asegurarse de que todos los trabajadores han recibido la formación adecuada, para ello deberá establecer un plan formativo que abarque a toda la empresa proporcionando los medios y el tiempo necesario para llevarlo a cabo. i) Controles de la salud de los trabajadores El empresario deberá garantizar la vigilancia de la salud a todos los trabajadores que voluntariamente quieran someterse a ella o que, en su caso, deban hacerlo en los supuestos especificados en el artículo 22 de la LPRL. Ello englobará una evaluación inicial, evaluaciones periódicas y evaluaciones después de ausencias prolongadas por motivos de salud, con la finalidad de proponer la revisión, modificación o adecuación de las condiciones de trabajo en el caso de que detecten trabajadores especialmente sensibles o daños en la salud de los trabajadores. En la vigilancia de la salud deben tenerse en cuenta, en especial, los riesgos que pueden afectar a las trabajadoras en situación de embarazo, parto reciente o lactancia y a cualquier otro trabajador que sea especialmente sensible a determinados riesgos. La salvaguarda y el respeto del derecho a la intimidad y la dignidad del trabajador y la confidencialidad de los resultados es fundamental. La vigilancia de la salud sólo puede ser realizada por los servicios de prevención que dispongan de profesionales sanitarios con la titulación adecuada (Médicos/as especialistas en Medicina del Trabajo o facultativos/as con Diploma de Medicina de Empresa y Enfermeros/as Diplomados/as en Enfermería de Empresa). 50 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS ii) Auditoría El artículo 30.6 de la Ley de Prevención de Riesgos Laborales establece que "el empresario que no hubiere concertado el servicio de prevención con una entidad especializada ajena a la empresa deberá someter su sistema de prevención al control de una auditoría o evaluación externa, en los términos que reglamentariamente se determinen". Este artículo se desarrolla en el capítulo V del Reglamento de los Servicios de Prevención en el que se establece el ámbito de aplicación de las auditorias, el concepto de auditoría y sus objetivos, el informe de la auditoria, los requisitos que deben cumplir los auditores (personas físicas o jurídicas) y la autorización a que están sujetos. iii) Documentación En el artículo 23 de la LPRL se especifica la documentación mínima sobre el Plan preventivo, que debe estar a disposición de la autoridad laboral. Se expresa en los siguientes términos: A. "Plan de prevención de riesgos laborales, conforme a lo previsto en el apartado 1 del artículo 16 de esta ley (...Este plan de prevención de riesgos laborales deberá incluir la estructura organizativa, las responsabilidades, las funciones, las prácticas, los procedimientos, los procesos y los recursos necesarios para realizar la acción de prevención de riesgos en la empresa...). B. Evaluación de riesgos para la seguridad y la salud en el trabajo, incluido el resultado de los controles periódicos de las condiciones de trabajo y de la actividad de los trabajadores, de acuerdo con lo dispuesto en el párrafo a) del apartado 2 del artículo 16 de esta Ley. C. La Planificación de la acción preventiva, incluidas las medidas de protección y de prevención a adoptar y, en su caso, material de protección que deba utilizarse, de conformidad con el párrafo b) del apartado 2 del artículo 16 de esta ley. D. Práctica de los controles del estado de la salud de los trabajadores artículo 22 de esta Ley y conclusiones obtenidas de los mismos en los términos recogidos en el último párrafo del apartado 4 del citado artículo. E. Relación de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales que hayan causado al trabajador una incapacidad laboral superior a un día de trabajo. En estos casos el empresario realizará, además, la notificación a que se refiere el apartado 3 del presente artículo (El empresario estará obligado a notificar por escrito a la autoridad laboral los daños para la salud de los trabajadores a su servicio que se hubieran producido con 51 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS motivo del desarrollo de su trabajo, conforme al procedimiento que se determine reglamentariamente)." iv) Sanciones Las cuantías de las sanciones previstas en el artículo 40.2 del Texto Refundido de la Ley de Infracciones y Sanciones en el Orden Social, por infracciones en prevención de riesgos laborales, son: Graduación Calificación – Euros Leves Mínimo De 30,05 a 300,51. Medio De 300,52 a 601,01. Máximo De 601,02 a 1.502,53. Graves Mínimo De 1.502,54 a 6.010,12. Medio De 6.010,13 a 15.025,30. Máximo De 15.025,31 a 30.050,61. Muy graves Mínimo De 30.050,62 a 120.202,42. Medio De 120.202,43 a 300.506,05. Máximo De 300.506,06 a 601.012,10. c) Delegados de Prevención Los Delegados de Prevención son los representantes de trabajadores con funciones específicas en materia de prevención riesgos en el trabajo y serán designados por y entre representantes del personal, en el ámbito de los órganos representación, con arreglo a la siguiente escala: Trabajadores: Delegados de prevención 52 los de los de EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS De 50 a 100 trabajadores 2 De 101 a 500 trabajadores 3 De 501 a 1000 trabajadores 4 De 1001 a 2000 trabajadores 5 De 2001 a 3000 trabajadores 6 De 3001 a 4000 trabajadores 7 De 4001 en adelante 8 En las empresas de hasta 30 trabajadores el Delegado de Prevención será el Delegado de Personal. En las empresas de treinta y uno a cuarenta y nueve trabajadores habrá un Delegado de Prevención que será elegido por y entre los Delegados de Personal. A efectos de determinar el número de Delegados de Prevención se tendrán en cuenta los siguientes criterios: a. Los trabajadores vinculados por contratos de duración determinada superior a un año se computarán como trabajadores fijos de plantilla. b. Los contratados por término de hasta un año se computarán según el número de días trabajados en el período de un año anterior a la designación. Cada doscientos días trabajados o fracción se computarán como un trabajador más. 4. LEY DE IGUALDAD: CONCILIACION DE LA VIDA FAMILIAR Y LABORAL. Con fecha 23 de marzo de 2007 se ha publicado la Ley Orgánica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y hombres (en lo sucesivo Ley de Igualdad), y que entró en vigor el día 24 de marzo. La Ley, de carácter transversal, afecta a 26 Leyes distintas de nuestro ordenamiento jurídico y a innumerables normas de rango inferior, y a su vez incorpora el principio de igualdad de trato y oportunidades como informador del ordenamiento jurídico que se 53 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS observará, e interpretará y aplicará en las normas jurídicas, tanto en el ámbito público como privado. Consta de un título preliminar, 8 títulos, 31 disposiciones adicionales (en las que se concretan las modificaciones legislativas), 11 disposiciones transitorias, 1 disposición derogatoria y 8 disposiciones finales. Al objeto de proporcionar una visión muy resumida de su contenido, nos referiremos someramente a las normas de tipo laboral y de Seguridad Social, con la excepción relativa a una breve mención al contenido del artículo 75, que establece que “las sociedades obligadas a presentar cuenta de pérdidas y ganancias no abreviada procurarán incluir en su Consejo de Administración un número de mujeres que permita alcanzar una presencia equilibrada de mujeres y hombres en un plazo de ocho años a partir de la entrada en vigor de esta Ley. Lo previsto en el párrafo anterior se tendrá en cuenta para los nombramientos que se realicen a medida que venza el mandato de los consejeros designados antes de la entrada en vigor de esta Ley”. Si tenemos en cuenta que la Disposición Transitoria Primera, relativa al régimen transitorio de nombramientos establece: “Las normas sobre composición y representación equilibrada contenidas en la presente Ley serán de aplicación a los nombramientos que se produzcan con posterioridad a su entrada en vigor, sin afectar a los ya realizados”, la expresión “procurarán” parece ir más allá de una simple recomendación. 4.1 Definición de los siguientes conceptos por la transposición literal de las Directivas comunitarias 2002/731/CEE; 76/207/CEE y 2004/113/CEE y se establecen los principios que siguen: Igualdad de trato entre hombres y mujeres “supone la ausencia de toda discriminación, directa o indirecta, por razón de sexo y, especialmente, las derivadas de la maternidad, la asunción de obligaciones familiares y el estado civil”. (Art.3). Discriminación directa por razón de sexo “se considerará situación en que se encuentra una persona que sea, haya sido o pueda ser tratada, en atención a su sexo, de manera menos favorable que otra en situación comparable”. (Art. 6.1). 54 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Discriminación indirecta por razón de sexo como “la situación en que una disposición, criterio o práctica aparentemente neutros pone a personas de un sexo en desventaja particular con respecto a personas del otro, salvo que dicha disposición, criterio o práctica puedan justificarse objetivamente en atención a una finalidad legítima y que los medios para alcanzar dicha finalidad sean necesarios y adecuados”. (Art.6.2). Acoso sexual, como “cualquier comportamiento, verbal o físico, de naturaleza sexual que tenga el propósito o produzca el efecto de atentar contra la dignidad de una persona, en particular cuando se crea un entorno intimidatorio, degradante u ofensivo”. (Art. 7.1). Acoso por razón de sexo como “cualquier comportamiento realizado en función del sexo de una persona, con el propósito o el efecto de atentar contra su dignidad y de crear un entorno intimidatorio, degradante u ofensivo”. (Art.7.2). Se considera discriminatoria toda orden de discriminar directa o indirectamente por razón de sexo. (Art. 6.3). Discriminación por embarazo o maternidad es “todo trato desfavorable a las mujeres relacionado con el embarazo o la maternidad”. (Art. 8). Asimismo, es importante señalar que la Ley, en la disposición adicional primera, introduce un nuevo principio, el de presencia o composición equilibrada que se entendería “por la presencia de mujeres y hombres que, en el conjunto a que se refiera, las personas de cada sexo no superen el sesenta por ciento ni sean menos del cuarenta por ciento”. Como consecuencia de conductas discriminatorias se prevén reparaciones e indemnizaciones que sean reales, efectivas y proporcionadas al perjuicio sufrido, y que tengan un efecto disuasorio, modificando los artículos 180 y 181 de la Ley de Procedimiento Laboral, al posibilitar la acumulación de éstas a las que se deriven de la extinción o modificación del contrato de trabajo. (Art. 10 y disposición adicional decimotercera). En el caso de despido, se extiende la presunción de nulidad en los supuestos de despido de la madre a la situación de paternidad (debiendo probar el empresario que la decisión extintiva adoptada durante los 9 meses siguientes al nacimiento de dicha situación no es discriminatoria). (Artículos 53.4 y 5.5 E.T. y 108 y 122 de la Ley de Procedimiento Laboral). (Disposición adicional decimoprimera de la Ley). 55 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Además se formulan los siguientes principios ya recogidos en algunas normas y jurisprudencia interna y de los Tribunales de Justicia Europeos: La presentación por su parte de queja, reclamación, denuncia, demanda o recurso, de cualquier tipo, destinados a impedir su discriminación y a exigir el cumplimiento efectivo del principio de igualdad de trato entre mujeres y hombres. (Artículo 9). Tutela judicial efectiva.- Cualquier persona podrá recabar de los tribunales la tutela del derecho a la igualdad entre mujeres y hombres, de acuerdo con lo establecido en el artículo 53.2 de la Constitución, incluso tras la terminación de la relación en la que supuestamente se ha producido la discriminación. (Artículo 12.1). Inversión de la carga de la prueba.- De acuerdo con las leyes procesales, en aquellos procedimientos en los que las alegaciones de la parte actora se fundamenten en actuaciones discriminatorias, por razón de sexo, corresponderá a la persona demandada probar la ausencia de discriminación en las medidas adoptadas y su proporcionalidad. A los efectos de lo dispuesto en el párrafo anterior, el órgano judicial, a instancia de parte, podrá recabar, si lo estimase útil y pertinente, informe o dictamen de los organismos públicos competentes. 4.2 Planes de igualdad y otras medidas El Titulo IV de la Ley está dedicado al derecho al trabajo en igualdad de oportunidades. Su Capítulo III trata de los planes de igualdad y medidas de promoción de la igualdad. Medidas de igualdad.- El artículo 45.1 de la Ley establece la obligación para todas las empresas de, además de respetar la igualdad de trato y oportunidades, adoptar medidas dirigidas a evitar cualquier tipo de discriminación laboral entre hombres y mujeres. Estas medidas deberán ser negociadas y, en su caso, acordadas, con los representantes de los trabajadores en la forma en que determine la legislación laboral. Planes de igualdad.- En empresas de más de 250 trabajadores estas medidas deberán dirigirse a la elaboración y aplicación de un plan, también negociado. (Art. 45.2). 56 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Las empresas deberán elaborar y aplicar un plan de igualdad cuando así se establezca en el convenio colectivo aplicable, en los términos que se establezcan en éste, sin perjuicio de lo anterior. (Art. 45.3). También será obligatoria la elaboración y aplicación de un plan de igualdad, previa negociación o consulta, en su caso, con la representación de los trabajadores, cuando la autoridad laboral hubiera acordado en un procedimiento sancionador la sustitución de las sanciones accesorias por la elaboración y aplicación de dicho plan, y en los términos que se fijen en el acuerdo de la autoridad laboral. (Art. 45.4). En los demás casos la elaboración e implantación de planes será voluntaria, aunque deberá haber consulta previa con la representación legal de los trabajadores. Según la disposición transitoria cuarta, el deber de negociar medidas y planes de igualdad será de aplicación en la negociación subsiguiente a la primera denuncia del convenio que se produzca a partir del 24 de marzo de 2007. Por lo que se refiere al contenido de los planes de igualdad, la Ley no es demasiado explícita. Sólo habla de fijar los objetivos concretos de igualdad a conseguir, las estrategias y prácticas a adoptar para ello, así como los sistemas de seguimiento y evaluación de los objetivos fijados. Para ello, se señala a título enunciativo, contenidos tales como: materias de acceso al empleo, clasificación profesional, promoción y formación, retribuciones, ordenación del tiempo de trabajo, conciliación laboral, personal y familiar, y prevención de acoso sexual y acoso por razón de sexo. Los planes incluirán la totalidad de la empresa, pudiendo establecerse acciones especiales para determinados centros de trabajo. Naturalmente, todo lo anterior supone un diagnóstico previo de la situación actual de la empresa, diagnóstico que no supone la obligación de negociarlo con ningún tipo de representación de los trabajadores, ni creación obligada de comisiones u otros órganos de estudio o diagnóstico de dicha situación. 57 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Lo que sí tienen los representantes de los trabajadores es el derecho a recibir información sobre los contenidos de los planes y de su aplicación así como, en general, sobre las medidas que se hubieran adoptado para fomentar la igualdad, dada la nueva redacción que la Ley da al número 1 del apartado 1 del artículo 64 del E.T., que también contempla la obligación de informar sobre la proporción de mujeres y hombres en los diversos niveles profesionales existentes. La Ley establece, en su artículo 48, medidas específicas para prevenir el acoso sexual y el acoso por razón de sexo en el trabajo, promoviendo condiciones de trabajo que lo eviten, dando cauce a reclamaciones al efecto. Para ello se establecerán medidas -que deberán negociarse con los representantes de los trabajadores- tales como elaboración y difusión de códigos de buenas prácticas, campañas informativas u otras. Los representantes de los trabajadores deberán contribuir a esta labor, sensibilizando a los trabajadores e informando a la dirección de las empresas de conductas propiciatorias de dichas situaciones. 4.3 Modificaciones de tipo laboral Entre otras, siguientes: las modalidades más significativas son las Derecho a la adaptación de jornada.- Se añade un nuevo apartado al artículo 34 del E.T. en el que se establece el derecho del trabajador a adaptar la duración y distribución de su jornada de trabajo para hacer efectivo su derecho a la conciliación de la vida personal, familiar y laboral, en los términos que se establezcan en la negociación colectiva o acuerdo con el empresario. Permiso por intervención quirúrgica de parientes.- Se amplían los supuestos del artículo 37.3b del E.T., de dos días de duración, a los casos de intervención quirúrgica sin hospitalización que precise reposo domiciliario, de parientes hasta segundo grado por consanguinidad o afinidad. Si ello hace necesario algún desplazamiento al efecto, el plazo es de 4 días. 58 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Reducción de jornada por lactancia y por maternidad.La Ley incluye la posibilidad de que la mujer, por su voluntad, pueda acumular el periodo de lactancia en jornadas completas, en los términos pactados en Convenio Colectivo o acuerdo con el empresario. En los casos de guarda legal de un menor (se amplía hasta los ocho años) o un discapacitado, se tendrá derecho a una reducción de jornada comprendida, al menos, entre un octavo y la mitad de la duración de ésta. (Art. 37). Vacaciones e incapacidad temporal o maternidad.- Se añade un párrafo nuevo al artículo 38.3 E.T. que supone el derecho al disfrute de las vacaciones anuales fuera de los periodos de baja por incapacidad temporal, por embarazo, parto o lactancia natural, y del permiso por maternidad, aunque haya terminado el año natural. Excedencia voluntaria.- Se reduce el periodo mínimo de excedencia voluntaria general a 4 meses, modificándose, igualmente, la excedencia para el cuidado de un familiar, el artículo 46, apartado 3, del E.T., fijándolo en un periodo máximo de 2 años (el máximo anterior era de 1 año). Permiso de maternidad.- Las principales modificaciones son la siguientes: - Se reconoce el derecho del padre a disfrutarlo en caso de fallecimiento de la madre, aún en el caso de que ésta no trabaje. - No habrá reducción del permiso de maternidad ni aún en el caso de fallecimiento del hijo. - En el caso de parto prematuro y hospitalización del recién nacido más de 7 días, el periodo de suspensión del contrato por maternidad se ampliará en tantos días como los de dicha hospitalización, con un máximo de trece semanas adicionales. - La ampliación en dos semanas del permiso de maternidad en el caso de nacimiento, adopción y acogimiento de hijos discapacitados, derecho que podrán ejercer el padre o la madre indistintamente. Permiso de paternidad.- Se introduce la suspensión del contrato de trabajo por paternidad, por un periodo de 13 días ininterrumpidos, ampliables en dos días más en el supuesto de parto, adopción o acogimiento múltiples por cada hijo a partir del segundo. Este permiso es independiente del disfrute compartido en los periodos de descanso por maternidad. Despido.- Es importante señalar que el apartado veintiuno añade una nueva disposición adicional décimo octava que, recogiendo la jurisprudencia sobre esta materia, modifica la 59 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS forma de cálculo de la indemnización por despido, en los supuestos de reducción de jornada previstos en esta Ley, considerando que el salario a computar para dicha indemnización será el que le hubiera correspondido al trabajador sin la reducción de jornada salvo que el despido se produjera superado el plazo legal para dicha reducción. 4.4 Modificaciones en materia de Seguridad Social La Ley de igualdad modifica, asimismo, varios artículos del Texto Refundido de la Ley General de Seguridad Social. Destacamos los siguientes: Prestación por paternidad.- La suspensión del contrato por paternidad lleva aparejado un subsidio económico de la Seguridad Social similar al establecido para la prestación por maternidad. El trabajador deberá comunicar el ejercicio de dicho derecho al empresario con la debida antelación. (Art. 133 y siguientes de la LGSS). La Ley de igualdad prevé, en su disposición transitoria novena, la ampliación de forma gradual de la duración en este supuesto hasta alcanzar las cuatro semanas de suspensión a los 6 años de su entrada en vigor. Prestación por riesgo durante el embarazo y durante la lactancia.- Se modifica la duración de la prestación económica. En el caso de riesgo por el embarazo finaliza el día anterior en que se inicie la suspensión del contrato por maternidad o por reincorporación de la trabajadora. En el caso de prestación de riesgo durante la lactancia se extingue en el momento que el hijo cumple 9 meses. Se añade un nuevo párrafo al art. 134 de la LGSS que establece que la prestación correspondiente a la situación de riesgo durante el embarazo tendrá la naturaleza de prestación derivada de contingencias profesionales. Periodo de carencia para percibir la prestación por maternidad.- Se amplía a siete años el periodo en que se debe haber cotizado 180 días para tener derecho a la prestación por maternidad. Las trabajadoras menores de 21 años no tendrán que acreditar periodo previo de cotización. Las trabajadoras entre 21 y 26 años únicamente tendrán que acreditar un periodo de cotización de 90 días. (Art. 133 de la LGSS). Subsidio por maternidad.- Se crea un nuevo subsidio por maternidad de carácter no contributivo en el 60 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS supuesto en que las trabajadoras reúnan el período de cotización mínima para acceder a la prestación por maternidad. (Art. 133 de la LGSS). Consideración como cotizada la totalidad de la jornada.- Se considerará como cotizada, a efectos de las prestaciones de Seguridad Social, la jornada completa en los supuestos de reducción de jornada por cuidado de hijos (durante los 2 primeros años) o familiares (durante el primer año). (Art. 133.5 de la LGSS). Prestación por desempleo.- No se descontará de la prestación por desempleo el tiempo de permiso de maternidad y paternidad. (Art. 222.2 de la LGSS). 4.5 Modificaciones de la ley de Prevención de Riesgos Laborales La certificación de que no es posible la adaptación de las condiciones de un puesto de trabajo para la protección por maternidad corresponderá a los Médicos del Instituto Nacional de la Seguridad Social o de las Mutuas, en función de con quien se tenga concertada la cobertura de riesgos. (Apartado 2 del art. 26 de la LPRL). Se crea una nueva prestación en el caso de suspensión del contrato de trabajo por riesgo durante la lactancia natural de hijos menores de nueve meses. 4.6 Infracciones y Sanciones. Se modifica la Ley de Infracciones y Sanciones del Orden Social. De esta forma se incluye en el régimen específico de infracciones y sanciones: los incumplimientos en materia de planes de igualdad (artículos 7.13 y 8.17 de la LISOS); las decisiones unilaterales de las empresas que supongan discriminación directa o indirecta (art. 8.12 de la LISOS), y el acoso por razón de origen racial o étnico, religión o convicciones, discapacidad, edad, orientación sexual y el acoso por razón de sexo, cuando se produzcan en el ámbito de las empresas. (Art. 8.13 bis de la LISOS). En materia de planes de igualdad, la LISOS prevé como infracción grave no cumplir con las obligaciones establecidas al respecto en el E.T. o en el Convenio aplicable, y como infracción muy grave, tanto la no 61 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS elaboración como la no aplicación de un plan de igualdad o hacerlo incumpliendo los términos previstos, cuando la obligación de elaborar y aplicar un plan de igualdad tenga su origen en un acuerdo de la autoridad laboral o en un procedimiento sancionador. Las sanciones oscilarán para la infracciones graves entre los 626 euros en su grado mínimo hasta los 6.350 euros en su grado máximo, y para las infracciones muy graves entre 6.251 euros en su grado mínimo hasta los 187.515 euros en su grado máximo, conforme al artículo único del Real Decreto 306/2007, de 2 de marzo, por el que se actualizan las sanciones establecidas en la Ley de Infracciones y Sanciones en el Orden Social. 4.7 Otros. Distintivo empresarial en materia de igualdad.- Se crea un distintivo que concede el Ministerio de Trabajo y que se dirigirá a reconocer a aquellas empresas que destaquen por la aplicación de políticas de igualdad de trato y de oportunidades. Se prevé que el distintivo pueda ser utilizado en el tráfico comercial de la empresa y con fines publicitarios. (Art. 50). Discriminación en el acceso al empleo.- Los Servicios Públicos de Empleo, entidades colaboradoras y agencias de colocación sin fines lucrativos, serán los encargados de velar para evitar la discriminación en el acceso al empleo. (Nuevo art. 22 bis de la Ley 56/2003, de Empleo). En lo relativo a las ofertas de trabajo se considerarán discriminatorias las referidas a alguno de los sexos, salvo que se trate de un requisito profesional esencial y determinante de la actividad a desarrollar. 62 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 5.- PROTECCION DE DATOS. 5.1 Obligaciones de la empresa en materia de protección de datos. La protección de datos de carácter personal tiene por objeto salvaguardar la privacidad de las personas físicas, garantizando las libertades públicas y los derechos fundamentales, en especial el honor y la intimidad personal y familiar. Esta garantía tiene un doble carácter material y formal, cada uno de los cuales se concreta en una serie de obligaciones: a) Material: 1) Inscripción, en el Registro General de Protección de Datos (RGPD), de los ficheros que contengan datos de carácter personal. 2) Disponer de un Documento de Seguridad en el que, en función del nivel de protección (básico, medio y alto) que requieran los datos tratados, se recojan las medidas organizativas y técnicas adoptadas. 3) Auditar los sistemas de información e instalaciones de tratamiento de datos. b) Formal: 1) 2) 3) 4) Obtener, con carácter previo al tratamiento, el consentimiento de los afectados. Informar, con carácter previo a la prestación del consentimiento, entre otras cosas, de la finalidad del tratamiento y del derecho de los afectados a ejercer sus derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición. Cumplir el principio de calidad de los datos, que obliga a que los datos sean adecuados, pertinentes y no excesivos en relación con la finalidad con la que fueron recabados. Secreto profesional respecto de los datos tratados y guarda de los mismos. 5.2 Niveles y Medidas de Seguridad La tenencia de un fichero de datos personales exige la implantación de una serie de medidas de seguridad, técnicas y organizativas, para garantizar la protección, confidencialidad, integridad y disponibilidad de los recursos afectados. 63 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Estas medidas de seguridad se clasifican en tres niveles, atendiendo a la naturaleza de la información tratada: - - Básico: comprende todos aquellos ficheros que contengan datos de carácter personal. Medio: comprende ficheros con datos relativos a la comisión de infracciones administrativas o penales, Hacienda Pública, servicios financieros o que, convenientemente tratados, permitan la evaluación de la personalidad del individuo. Alto: comprende ficheros con datos de ideología, religión, creencias, origen racial, salud o vida sexual. 5.3 Régimen sancionador El incumplimiento de las medidas de seguridad establecidas por la normativa vigente en materia de protección de datos lleva aparejada la imposición de multas que varían entre los 600 € y los 600.000 €, en función de la gravedad de la infracción cometida. ALGUNOS EJEMPLOS Muy grave: la comunicación o cesión de datos fuera de los casos en que está permitida. Grave: mantener ficheros, locales, programas o equipos que contengan datos personales sin las debidas condiciones de seguridad. Leve: no solicitar la inscripción de los ficheros en el RGPD o proceder a la recogida de datos sin proporcionar a los afectados la información legalmente exigida. 6. CONCIERTOS: GRATUIDAD La Constitución integra el marco básico de todo el sistema. El artículo 27 establece los puntos de apoyo que sustentan la ordenación educativa: Comienza el artículo 27.1 consagrando el derecho fundamental a la educación y el principio de libertad de enseñanza. 64 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS El apartado 4º establece que la educación básica es obligatoria y gratuita. El apartado 9º establece la exigencia de que la Administración pública “ayudará a los centros docentes que reúnan los requisitos que la Ley establezca”, principio éste que es una proyección necesaria de los apartados 3º y 4º del artículo 27. La regulación jurídica constitucional del artículo 27 se enmarca en el principio de igualdad del artículo 14 y en la exigencia de que las Administraciones Públicas remuevan los obstáculos que impidan un tratamiento de igualdad efectiva (en consonancia con los artículos 1, 9 y 40.1º de la CE). EL PRINCIPIO DE GRATUIDAD DE LA ENSEÑANZA BÁSICA DEL ARTÍCULO 27.4 EXIGE QUE LA CUANTÍA DE LA FINANCIACIÓN PÚBLICA DEBA AJUSTARSE AL COSTE REAL, POR TODOS LOS CONCEPTOS, EN CUANTO QUE ACTUAMOS EN EMPRESAS QUE TIENEN POR FINALIDAD LA EDUCACIÓN. Básicamente nos encontramos con el intercambio de un servicio educativo a cambio de un precio. Sin embargo, la naturaleza de servicio público de la educación junto con la obligación legal de que ha de ser gratuita según el art. 27.4º CE imponen la necesidad de que el Estado venga a asumir el coste real del citado servicio público mediante una novación impropia verificada en la asunción de deuda. En este sentido se manifiesta el 34.3º del Reglamento. El concierto educativo se integra en el apartado 4º del 27 CE, al ser el vehículo que posibilita la gratuidad que dispone y encuentra específicos apoyos en la potestad creadora de centros docentes contenida en la libertad de enseñanza del apartado 1 y en el derecho de elección de los mismos, reconocida en el apartado 3, ambos del art. 27. En conclusión, la naturaleza del concierto descansa sobre la exigencia del artículo 27.4 de la CE, que queda desarrollado bajo el prisma de la contraprestación y de asunción de deuda de la Administración pública, tal y como afirma el artículo 34.3 del Reglamento. Art. 34.3º del Reglamento de Normas Básicas sobre Conciertos Educativos: “Ambos conceptos de gastos -los de personal docente y la partida de otros gastos- tendrán 65 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS jurídicamente la conceptuación de contraprestación por los servicios educativos concertados con los centros.”) El artículo 94.4º a) de la Ley de 1970 se proyecta plenamente en el artículo 34.3 del Reglamento cuando dice: Ambos conceptos de gastos (salaries del personal docente y otros gastos/gastos de funcionamiento) tendrán jurídicamente la conceptuación de contraprestación por los servicios educativos concertados con los centros. La normativa (LODE/LOGSE/LOE) configura los conciertos como un contrato de prestación de servicios que es elevado a la naturaleza de público por la modalidad del servicio prestado y por la intervención del Estado (CC.AA) en su decisión de asumir el pago del precio para lograr la gratuidad exigida por el mandato constitucional. El desarrollo legislativo de la LODE está en la conexión de la libertad de enseñanza (con base en el art. 27.1 CE) con el principio de gratuidad (arraigado en el art. 27.4º de la CE). Así, el preámbulo dice: “A la red dual integrada por estos dos últimos tipos de centros (públicos y privados concertados) encomienda la Ley la provisión de la educación obligatoria en régimen de gratuidad... Tal programación debe asegurar simultáneamente el derecho a la educación y la posibilidad de escoger centro docente dentro de la oferta de puestos escolares gratuitos, pues tal libertad no existe si no está asegurado aquel derecho para todos.” El artículo 47.1 LODE (derogado por LOCE) señalaba la finalidad esencial de los conciertos, en clara sintonía con el artículo 27.4 CE, en orden a que la enseñanza básica sea sostenida con fondos públicos. El artículo 49.3 LODE (derogado por LOCE): Respecto al módulo económico por unidad escolar, ... su cuantía asegurará que la enseñanza se imparta en condiciones de gratuidad, Por otra parte, el artículo 50 LODE (en vigor) establece una calificación muy precisa de los centros privados concertados como fundaciones benéfico-docentes, predeterminando limitaciones al régimen económico de esta actividad. 66 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS De todo lo anterior, se deduce como consecuencia necesaria la obligación de impartir gratuitamente la docencia (art. 51 LODE) y la sumisión a un conjunto de normas que establecen el estatuto jurídico organizativo de los centros docentes concertados. La LOGSE (derogada por LOE) recogía la aspiración del art. 27.4 CE y la LODE cuando decía en su preámbulo: “La CE ha encomendado a los poderes públicos que promuevan las condiciones y remuevan los obstáculos para que el derecho a la educación sea disfrutado en condiciones de libertad e igualdad, ha establecido el carácter obligatorio gratuito de la educación básica y ha redistribuido territorialmente el ejercicio de competencias en esta materia.” “El derecho a la educación es un derecho de carácter social. ...En el Título Preliminar se concreta la enseñanza básica contemplada en el artículo 27.4 de la CE,...” El artículo 5 de la LOGSE señalaba claramente el binomio educación básica = gratuita, admitiendo que la educación primaria y la ESO han de asumir la nota de gratuidad. Finalmente, la LOGSE señalaba que la demanda social es el eje básico del desarrollo normativo de la reforma. Así, la D.A. Tercera.2. El REGLAMENTO de Normas Básicas sobre Conciertos Educativos (R.D. 2377/85), con base en el artículo 27.4 CE (y por la remisión normativa del 47.2 LODE), asume el concepto de educación básica/gratuita en su artículo 9 cuando dice: “Los conciertos educativos tienen por objeto garantizar la impartición de la educación básica obligatoria y gratuita en centros privados mediante la asignación de fondos públicos destinados a este fin por la Administración, en orden a la prestación del servicio público de la educación, en los términos previstos en la Ley Orgánica 8/1985, de 3 de julio.” En cuanto a la LOE: - El Art. 88.2º sobre “Garantías de gratuidad” establece que las Administraciones educativas dotarán a los centros de los recursos necesarios para hacer posible la gratuidad de las enseñanzas de carácter gratuito (no dice enseñanzas básicas u obligatorias). - El Art. 117.1º “Módulos de concierto” dispone asimismo que la cuantía global de los fondos públicos destinados al sostenimiento 67 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS de los centros privados concertados, para hacer efectiva la gratuidad de las enseñanzas objeto de concierto, se establecerá en los presupuestos de las Administraciones correspondientes. Los conciertos educativos contienen obligaciones para el administrado y para las administraciones educativas. De las contraídas por éstas destacan: a) Módulo económico.- Según (LODE: Art. 49.3, 76.3º LOCE, derogados) y 13.1 R. D. 2377/85: La cuantía del módulo asegurará que la enseñanza se imparta en condiciones de gratuidad. Conforme al art. 117.1 LOE: “La cuantía global de los fondos públicos destinados al sostenimiento de los centros privados concertados, para hacer efectiva la gratuidad de las enseñanzas objeto de concierto, .... El módulo es económicamente la contraprestación del servicio facilitado al alumno, debiendo mediar entre módulo y servicio la debida relación de proporcionalidad. El módulo debe asegurar el coste real del servicio prestado. b) Dotación presupuestaria.- La normativa legal reserva la fijación de los módulos económicos a la Ley de Presupuestos Generales del Estado, y el propio TC le hace depender de las consignaciones presupuestarias. Aunque ciertamente éstas marcan una especial limitación, no es menos cierto que la gratuidad impuesta en el 27.4º CE obliga al Estado a realizar la dotación precisa para su logro. El concierto educativo (art. 11 Reglamento) obliga a la Administración a asignar fondos públicos para el sostenimiento de los conciertos, y como quiera que éstos exigen la asignación del coste real del servicio prestado, deberán consignarse en los presupuestos las dotaciones correspondientes para dar el debido cumplimiento a estos mandatos. Podemos hablar de un déficit presupuestario estructural en las cuentas del Estado. Todo ello, sin perjuicio de que cuando se oponga por parte de la Administración Pública la insuficiencia económica, se tenga que demostrar suficientemente la preferencia del gasto de otras partidas menos necesarias de los presupuestos. 68 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS En conclusión, a los centros públicos y privados concertados corresponde facilitar la gratuidad en las enseñanzas obligatorias que impone el 27.4 CE. El contenido esencial del concierto educativo es la contraprestación económica por el servicio docente que presta el centro, con pago asumido por el Estado y CC.AA., que se subrogan en la obligación del alumno receptor. El módulo debe ser el equivalente del coste real del servicio prestado debiendo incluir todos los elementos integrantes del mismo. El anclaje de los conciertos educativos en el 27.4 CE faculta el acudir a la Ley 26/78, de Protección Jurídica de los Derechos Fundamentales, y también la protección en vía de amparo ante el TC. 7. FISCALIDAD EN EL CENTRO El Centro educativo, por su condición de empresa, se encuentra sujeto al sistema impositivo existente y debe hacer frente a las obligaciones fiscales establecidas. Por tanto, estará sometido por una parte a los impuestos directos y por otra a los impuestos indirectos, entre los que destaca el Impuesto sobre el Valor Añadido. 7.1 Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas. - Ley del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas 35/2006, de 28 de noviembre (LIRPF). Reglamento del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas aprobado por Real Decreto 1 775/2004, de 30 de julio (RIRPF). Es un tributo de carácter directo y naturaleza personal, que grava la renta de las personas físicas. En consecuencia, estarán sujetos a este impuesto los titulares de Centros educativos que desarrollen su actividad docente como empresarios individuales. A los efectos de este Impuesto, constituye la renta del sujeto pasivo la totalidad de sus rendimiento netos y los aumentos o disminuciones de patrimonio, entendiéndose por rendimiento neto la diferencia entre el importe íntegro que obtenga y los gastos cuya deducción resulte pertinente en cada caso. 69 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Con carácter general, el periodo impositivo coincidirá con el año natural. El impuesto se aplicará en todo el territorio español, sin perjuicio de: Los regímenes tributarios forales. Régimen de Concierto en el País Vasco y de Convenio en Navarra. En estos casos, los sujetos tributarán en la diputación foral correspondiente si cumplen los requisitos para la aplicación del régimen (residencia y vecindad). Lo dispuesto en los tratados o convenios internacionales que hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno. Los más numerosos, los firmados por España para evitar la doble imposición internacional. Las especialidades previstas para Canarias, Ceuta y Melilla. La cesión del impuesto a las comunidades autónomas. Aunque se trata de un impuesto establecido y exigible por el Estado, se encuentra cedido parcialmente a las comunidades autónomas, quienes podrán regular determinados elementos del impuesto. 7.2 Impuesto sobre Sociedades. - - Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades. Real Decreto 1776/2004, de 30 de julio. Es un impuesto de carácter directo que grava la renta de las sociedades y demás entidades jurídicas no sometidas al Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas. Las sociedades mercantiles están obligadas a efectuar anualmente la declaración del impuesto y contribuir en función de sus rentas. El artículo 26 del TRLIS establece dos principios básicos: el periodo impositivo coincidirá con el ejercicio económico de la entidad y en ningún caso el periodo impositivo puede exceder de 12 meses. Se exige en todo el territorio nacional, sin perjuicio de los regímenes tributarios especiales por razón de territorio. . Éstos son: el concierto económico con el País Vasco, el convenio con Navarra y el convenio con Canarias, Ceuta y Melilla. 70 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Constituye la base imponible el importe de la renta obtenida por la sociedad en el periodo impositivo. Como norma general, la base imponible se determinará por estimación directa, calculando la diferencia entre los ingresos obtenidos y los gastos necesarios para su obtención y sumando o restando los incrementos o disminuciones patrimoniales. La deuda tributaria viene determinada por el importe que la sociedad tiene que ingresar en el Tesoro Público y se obtiene aplicando a la base imponible el tipo de gravamen vigente, practicando las deducciones o bonificaciones que correspondan en cada caso. a) Tipos de gravamen: - Régimen general. Ejercicio 2007: tipo gravamen 32,5%. Ejercicio 2008 y siguientes: tipo gravamen 30%. - Régimen PYMEs. Aplicable a las empresas con una facturación inferior a 8 millones de euros, reducción 5 puntos en 2007, del 30% al 25%. Aplicable a los primeros 120.202,41 € de la base imponible y el resto sujeta al tipo general 7.3 Impuesto de Actividades Económicas (I.A.E.) Real Decreto Legislativo 2/2004, de 5 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales. Impreso de Declaración Censal 036 Impreso 840 (Alta o Baja I.A.E.) El I.A.E. viene a gravar el mero ejercicio de una actividad económica. Para entenderlo mejor, es conveniente conocer la definición de actividad económica que ofrece Hacienda, contenida en el artículo 79.1 del Texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales, aprobado por Real decreto legislativo 2/2004 de 5 de marzo, que dice así: "...se considera que una actividad se ejerce con carácter empresarial, profesional o artístico" - es decir, se trata de una actividad económica - "cuando suponga la ordenación por cuenta propia de medios de producción y de recursos humanos, 71 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS o de uno de ambos, con la finalidad de intervenir en la producción o distribución de bienes o servicios." Con la modificación de la legislación del impuesto, el actual artículo 82 del Texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales, regula un conjunto de exenciones que hacen que una amplia mayoría de Asociaciones y Fundaciones queden exentas de tributar por este impuesto, aunque también es necesario darse de alta. En esa situación se encuentran los Centros de Enseñanza Concertados. EXENCIONES Y BONIFICACIONES Cuadro resumen de las exenciones previstas, recogidas en el Art. 83 del Texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales y en el artículo 15 de la ley 49/2002, de 23 de diciembre, de régimen fiscal de las entidades sin fines lucrativos y de los incentivos fiscales al mecenazgo. Alta en la Situación de la entidad matrícula del Exención IAE Actividades económicas exentas de asociaciones declaradas de utilidad pública y fundaciones, Alta en el IAE acogidas a la Ley 49/2002 (ver Impuesto sobre sociedades) Exención comunicación Ayuntamiento Primeros actividad Alta en el IAE Exención rogada, prorrogable si se está tras el período de dos años, en alguna de las situaciones siguientes de exención. Alta en el IAE Exención automática dos Personas físicas años de Personas jurídicas con un importe neto de la cifra de negocio inferior a 1 Alta en el IAE millón de euros. 72 con al Exención con comunicación a la Agencia Tributaria EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Organismos de investigación y/o enseñanza financiados con fondos públicos o por Alta en el IAE fundaciones o asociaciones de utilidad pública Exención rogada. Asociaciones y Fundaciones de disminuidos psíquicos, físicos y sensoriales, por Alta en el IAE actividades de carácter pedagógico, científico, asistenciales y de empleo Exención rogada. En cuanto a las bonificaciones, para aquellos casos en que no sea de aplicación ninguna exención, debemos acudir al artículo 88 del Texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales. 7.4 Impuesto sobre Bienes Inmuebles (I.B.I.) Ley Reguladora de las Haciendas Locales, aprobado por Real decreto legislativo 2/2004 de 5 de marzo. El Impuesto sobre Bienes Inmuebles queda definido en el Articulo 60 del Texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales: “El Impuesto sobre Bienes Inmuebles es un tributo directo de carácter real que grava el valor de los bienes inmuebles en los términos establecidos en esta Ley." a) Exenciones: A efectos de las entidades sin ánimo de lucro, la exención abarca a todas las Fundaciones y Asociaciones de Utilidad Pública que cumplan los requisitos establecidos en el Art. 3 de la Ley 49/2002 de 23 de diciembre, de régimen fiscal de las entidades sin fines lucrativos y de los incentivos fiscales al mecenazgo, siempre y cuando los bienes de los que sean titulares no estén afectos a explotaciones económicas no exentas del Impuesto de Sociedades. Junta a esta exención nos encontramos con la exención permanente regulada en el art. 62.2 a y b) del Texto Refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales (RDLeg 2/2004). Se aplica esta exención sobre los inmuebles destinados a la enseñanza 73 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS acogidos, total o parcialmente, al régimen de concierto educativo, en cuanto a la superficie afectada a la enseñanza concertada. Para que sea aplicable esta exención es necesario que la titularidad de los bienes y el ejercicio de las actividades docentes concertadas coincidan en la misma persona o entidad sujeto pasivo del impuesto. Así mismo, existen otras exenciones en el Articulo 62 del Texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales, aprobado por Real decreto legislativo 2/2004 de 5 de marzo. 7.5 Impuesto Sobre El Valor Añadido - Ley 37/1992, de 28 de diciembre, del Impuesto sobre el Valor Añadido - Real Decreto 1624/1992, de 29 de diciembre, que aprueba el Reglamento del Impuesto sobre el Valor Añadido. Es un tributo indirecto que recae sobre el consumo y según el Art.1 de la Ley 37/1992 sobre el IVA, este impuesto grava las transacciones económicas, y está destinado a ser soportado por los consumidores finales. Esto significa que las personas físicas o jurídicas que realicen actividades económicas, además de pagar IVA en sus compras, cobran IVA en sus ventas, de manera que al finalizar un trimestre hallan la diferencia entre lo cobrado y lo pagado. Si la diferencia es positiva se la ingresa a Hacienda y si es negativa reclama su devolución. El impuesto se aplica en todo el territorio español, incluyendo en él las islas adyacentes, el mar territorial hasta el límite de 12 millas náuticas y el espacio aéreo correspondiente. Se excluyen del ámbito de aplicación las islas Canarias, Ceuta y Melilla. Los tipos impositivos del IVA son, según el artículo 90 de la Ley, los siguientes: Tipo general, 16%. Tipo reducido, 7%. Tipo súper reducido, 4%. Se aplica el 7%, entre otras operaciones, a las entregas de alimentos y bebidas no alcohólicas, el agua, las viviendas o los transportes de viajeros. 74 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Se aplica el 4% a alimentos de primera necesidad como pan, leche, queso, huevos, frutas o verduras; a las viviendas de protección oficial y, como novedad, a los vehículos a motor que, previa adaptación o no, deban transportar habitualmente a personas con minusvalía en silla de ruedas o con movilidad reducida, con independencia de quién sea el conductor de los mismos. La actividad de enseñanza está exenta de IVA, según está recogido en el artículo 20. Uno 9º de la Ley 37/1992, regulándose su aplicación en el artículo 7º del Reglamento. Estos artículos establecen que está exenta de IVA la enseñanza escolar, universitaria y de posgraduados, la enseñanza de idiomas y la formación y reciclaje profesional, realizadas por entidades de Derecho Público o entidades privadas autorizadas. Esta exención tiene una repercusión en los Centros de Enseñanza, en cuanto a que cuando realizan cualquier adquisición o contratan algún servicio externo, les es girada una factura con IVA, pero los recibos que emitan, por ejemplo a los alumnos, irán sin IVA, sin que en ningún caso puedan deducirse el IVA soportado. 7.6 Impuesto sobre transmisiones patrimoniales y actos jurídicos documentados. - Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre (Texto Refundido de la Ley del Impuesto). - Real Decreto 828/1995, de 29 de mayo (Reglamento del Impuesto). Podríamos decir que existen en el ITP y AJD tres impuestos diferentes, agrupados bajo un sólo título. Así, podríamos hablar de: i) Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales Onerosas. ii) Impuesto sobre Operaciones Societarias. iii) Impuesto sobre Actos Jurídicos Documentados. En la modalidad de transmisiones patrimoniales onerosas, se someten a imposición, entre otras transmisiones, la transmisión onerosa por actos inter vivos de bienes y derechos que integren el patrimonio de las personas físicas o jurídicas. En la modalidad de operaciones societarias, se someten a gravamen fundamentalmente actos de financiación de la empresa (por ejemplo, la ampliación de capital de una sociedad mercantil). 75 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Por último, en la modalidad de actos jurídicos documentados, se grava fundamentalmente la "formalización", y por ello, se someten a tributación por esta modalidad los documentos notariales, documentos mercantiles y documentos administrativos. En el País Vasco cada diputación foral tiene su propia norma reguladora del impuesto; Navarra, también cuenta con norma propia, distinta a la del Estado. Por lo que respecta al resto de las comunidades autónomas, el ITP y AJD es un impuesto estatal, cuyo rendimiento se cede a las mismas, haciéndose cargo por delegación del Estado de la gestión y liquidación, recaudación, inspección y revisión en vía administrativa. También pueden asumir determinadas competencias normativas. Así, pueden regular el tipo de gravamen de la mayoría de los conceptos sujetos a TPO y el tipo de gravamen de la modalidad de AJD, documentos notariales, deducciones y bonificaciones en la cuota y aspectos de gestión y liquidación (pueden aprobar, por ejemplo, sus propios modelos de autoliquidación). 7.7 Impuesto sobre sucesiones y donaciones En lo que se refiere a la legislación estatal, el impuesto sobre sucesiones y donaciones se encuentra regulado en: - Ley 29/1987, de 18 de diciembre (Ley del Impuesto). - Real Decreto 1629/1991, de 8 de noviembre (Reglamento del Impuesto). Este Impuesto grava: - La adquisición de bienes y derechos por herencia, legado o cualquier otro título sucesorio. La adquisición de bienes y derechos por donación o cualquier otro negocio jurídico a título gratuito e inter vivos. La percepción de cantidades por los beneficiarios de contratos de seguros sobre la vida, cuando el contratante (el que paga) sea persona distinta del beneficiario (el que recibe), salvo que estas cantidades deban tributar como rendimientos del trabajo en el IRPF. El ISD se exigirá en todo el territorio español. No obstante lo anterior, en el País Vasco, las distintas Diputaciones Forales han 76 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS aprobado su propia normativa estableciendo amplias exenciones a favor de determinados familiares, tanto en materia de adquisiciones hereditarias y seguros como en materia de donaciones. En el mismo sentido, la Comunidad Foral de Navarra y la de Madrid cuentan también con normativa propia. Por lo que respecta al resto de las Comunidades Autónomas, el ISD es un impuesto estatal, cuyo rendimiento se cede a las mismas, haciéndose cargo por delegación del Estado de la gestión y liquidación, recaudación, inspección y revisión en vía administrativa. También pueden asumir determinadas competencias normativas. Así, pueden regular las reducciones de la base imponible, la tarifa del impuesto, las cuantías y coeficientes del patrimonio preexistente, las deducciones y bonificaciones de la cuota y aspectos de gestión y liquidación (pueden aprobar, por ejemplo, sus propios modelos de autoliquidación). Dada la diversidad legislativa autonómica que nos podemos encontrar y con el propósito de evitar que por motivos fiscales se cambie la residencia habitual al territorio de otra Comunidad Autónoma más benévola fiscalmente, el legislador ha introducido diversas medidas en la normativa aplicable, como la exigencia de residir los últimos cinco años en la Comunidad Autónoma donde se vaya a liquidar el impuesto. 77 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS II. PROCESOS ADMINISTRATIVOS AUTORES: Javier Domínguez Calatayud Álvaro de la Fuente Camus A lo largo de este tema se quiere ilustrar al lector sobre los distintos procesos administrativos en los que se encuentra a lo largo de toda su actividad educativa. El objetivo es dar una mayor claridad y visión de conjunto a las distintas normativas que regulan las distintas actuaciones que se enfrenta un centro educativo, ya sea el paso inicial para la obtención del terreno, las relaciones iniciales con las distintas administraciones local, laboral, educativa. Por supuesto que en este tema no se ha abordado la totalidad de los procesos en los que se puede ver el empresario educativo, sin embargo se muestran los más importantes, y debido al titular educativo que va dirigido, se hace una especial mención a los conciertos. 78 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 1. PUESTA EN MARCHA 1.1 Administración municipal. a) Licencia de obras y primera ocupación: La propiedad del terreno sólo habilita para construir de acuerdo con lo que dispone las normas y planes urbanísticos que le sean de aplicación. No suele haber problemas en lo relativo al "uso urbanístico", porque es un tipo de uso no especulativo y su implantación hace más presentable cualquier unidad urbanística. El problema habitual en materia de uso es que, con la actual normativa, los planes urbanísticos sólo reservan suelo para uso docente de carácter público. Por ello, quien promueve un centro docente privado suele verse obligado a adquirir suelo apto para otro uso más caro que sea compatible con el uso docente. Se trata de una discriminación tan nefasta como extendida. Sólo se puede conceder licencia para construir sobre un terreno si se han cumplido todas las condiciones exigidas en materia de cesiones, urbanización, etc. Es decir, debe estar clasificado como urbano, –previa tramitación, en su caso, del correspondiente plan parcial y previa realización de las cesiones exigidas por el plan–, y deben haberse realizado las obras de urbanización (viales, acometidas de servicios, etc.). En palabras del artículo 7 de la Ley 8/07 del Suelo: «La previsión de edificabilidad por la ordenación territorial y urbanística, por sí misma, no la integra en el contenido del derecho de propiedad del suelo. La patrimonialización de la edificabilidad se produce únicamente con su realización efectiva y está condicionada en todo caso al cumplimiento de los deberes y el levantamiento de las cargas propias del régimen que corresponda, en los términos dispuestos por la legislación sobre ordenación territorial y urbanística.» El planeamiento urbanístico determina unas condiciones de aprovechamiento máximo (volumen, ocupación en planta y altura) que la solicitud de licencia de obras debe respetar. La autoridad municipal está obligada a comprobar que la obra realizada se ajusta a los planos presentados para obtener la licencia, antes de otorgar la licencia de primera ocupación. Esta comprobación adquiere ahora particular importancia, porque constituye un requisito exigido para inscribir lo construido en el Registro de la Propiedad. Quizá los problemas más frecuentes en materia de licencia de obras no son los que se presentan en la construcción de nuevos 79 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS centros, sino más bien en la adaptación o ampliación de centros ya existentes. Si hay limitaciones de volumen, altura, etc. que impiden solicitar una licencia de obras, no es raro que se ofrezcan soluciones por vías de hecho: "Hacedlo, que no pasa nada". Pueden darse situaciones en las que no haya más remedio que aceptar la vía de la picaresca. Pero esa decisión implica siempre riesgos serios: sanciones, órdenes de demolición, imposibilidad de inscripción en el Registro de la obra nueva y, como explicamos en el siguiente apartado, pérdida de vigencia de la licencia de apertura. Aunque a primera vista parezca muy largo y complicado, es preferible instar la modificación puntual del plan urbanístico para que la adaptación o ampliación proyectada sea viable y se pueda realizar con plena legalidad. Aun siendo una materia en que la Administración tiene un importante margen de discrecionalidad, la negativa no razonable a modificar un plan puede recurrirse en vía contencioso administrativa. b) Licencia de apertura La actividad docente, como cualquier otra actividad empresarial, está sujeta a un control preventivo por parte de la Administración local, que debe garantizar el cumplimiento de las medidas de seguridad para evitar riesgos a las personas. Es frecuente que ese control se realice de forma simultánea con la concesión de la licencia de obras. Si se trata de un edificio ya construido o de una modificación o ampliación del uso, es preciso solicitar la licencia de apertura (también conocida como licencia de actividad o de funcionamiento, según las ordenanzas de cada municipio), presentando un proyecto completo, que suele resultar bastante caro. Es de advertir que una licencia de apertura mal concedida genera responsabilidades personales para los firmantes de la licencia. Si se produce una desgracia, las responsabilidades pueden ser de orden criminal y, de hecho, hay ejemplos de responsables municipales técnicos y políticos que han acabado ingresando en prisión. Por tanto, el solicitante de la licencia debe prepararse para encontrar actitudes de "flexibilidad cero". En caso de ausencia o insuficiencia de licencia, también el titular está sujeto a posibles responsabilidades. Una conducta simplemente negligente, combinada con la infracción de la correspondiente ordenanza municipal en la materia, puede llegar a determinar la exigencia de responsabilidades de orden penal. En el ámbito administrativo, la ausencia de licencia para la actividad supone un riesgo muy grave, porque la Administración tiene 80 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS el deber legal de hacer cesar la actividad. Por muy impopular e improbable que pueda parecer una orden municipal de clausura y precinto de un centro docente, sigue siendo no sólo una posibilidad, sino una obligación legal. Lo cual debilita enormemente la capacidad de negociación con la Administración. En materia de uso y actividad urbanística no hay prescripción que valga. Por tanto, el transcurso del tiempo no sólo no arregla la situación, sino que más bien la complica. Las ordenanzas aplicables evolucionan continuamente exigiendo más requisitos y elementos técnicos, especialmente en materia de protección contra incendios. Tales novedades no son aplicables a una actividad que ya tenga licencia. Pero son plenamente aplicables a cualquier actividad que se quiera regularizar ahora, aunque se haya venido desarrollando sin licencia (o con licencia insuficiente) durante muchos años. No es raro que la implantación de las medidas de seguridad exigidas para regularizar una actividad exija modificaciones de las instalaciones, en materia de dobles puertas, hidrantes, accesos, etc. Lo cual, además de los inevitables gastos, puede suponer enfrentarse a problemas jurídicos como la necesidad de obtener autorizaciones de propietarios colindantes etc. De otra parte, siendo la actividad única, la licencia también debe serlo. Si, contando inicialmente con licencia de apertura, se modifica o se amplía la superficie de la actividad, debe obtenerse nueva licencia. De ahí que la regularización de un actividad parcialmente no autorizada pueda exigir la revisión íntegra de la licencia inicial, con la eventual exigencia de nuevas medidas de seguridad. 1.2 Administración laboral a) Apertura del centro de trabajo: Con independencia de otras licencias y autorizaciones que sean exigibles, el empresario empleador debe comunicar a la autoridad laboral la apertura o reanudación de actividades en el centro de trabajo. La comunicación debe efectuarse cumplimentando y presentando el correspondiente impreso dentro de los treinta días siguientes al inicio o reanudación de la actividad. Esta materia está regulada en la Orden Ministerial de 06/05/1988 (BOE 16/05), que regula los detalles de la comunicación. Como la actividad educativa no es de las consideradas como "calificadas" (por molestias, insalubridad, etc.), no son de aplicación a los centros docentes muchos de los contenidos exigidos en la citada Orden Ministerial. 81 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS b) Seguridad Social Las obligaciones en materia de Seguridad Social están contenidas en el Real Decreto Legislativo 1/1994 de 20/06 (BOE 29/06), que aprobó el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social. El Real Decreto 84/1996 de 26/01 (BOE 27/02) regula con detalle todo lo relativo a inscripción de empresas y afiliación de trabajadores. Si una misma persona o entidad es titular de varios centros docentes, la inscripción en la Seguridad Social es única, aunque cada centro docente constituya un centro independiente de trabajo. Las Resoluciones de 18/02/98 (BOE 28/02) y 11/04/06 (BOE 19/04) regulan la obligación de adquirir y conservar a disposición de la Inspección de Trabajo el Libro de Visitas (uno por cada centro de trabajo). No parece necesario exponer la regulación detallada de estas materias, puesto que se trata de obligaciones de tipo burocrático, no tienen especialidades propias de los centros docentes y suelen encomendarse a gestorías profesionales. c) Prevención de riesgos laborales Aunque la actividad docente presenta mínimos niveles de riesgo laboral, está también sujeta a la normativa vigente en la materia, constituida básicamente por la Ley 31/95 de 08/11 (BOE 10/11), desarrollada en múltiples disposiciones. Cada empresa debe tener al menos un delegado de prevención, que es del propio Delegado de Personal si hay menos de 30 trabajadores o uno elegido ad casum por los trabajadores, si son entre 30 y 50. Si hay más de 50 trabajadores, los delegados deben ser dos y, si hay más de 100, deben ser 3. (Artículo 35 de la Ley 31/95) Si la empresa tiene más de 50 trabajadores, además de los delegados de prevención, debe constituirse un Comité de Seguridad y Salud (artículos 38 y siguientes de la Ley 31/95). El empresario sólo puede realizar por sí mismo la actividad de protección de riesgos si la empresa tiene menos de 6 trabajadores. En otro caso debe optar por designar uno o más trabajadores para este cometido, constituir un servicio de prevención o contratar el servicio con una empresa especializada. (Artículo 30 de la Ley 31/95) Si la empresa tiene más de 6 trabajadores y no se contrata con una empresa especializada, el servicio de prevención debe auditarse cada cinco años. El resultado de la auditoría debe conservarse a 82 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS disposición de la inspección laboral (artículo 30.6 de la Ley 31/95 y artículo 29 del Real Decreto 39/97 de 17/01). 1.3 Administración educativa a) Autorización inicial del centro: El artículo 23 de la LODE (Ley Orgánica 8/85 de 03/07 reguladora del derecho a la educación) dispone: "La apertura y funcionamiento de los centros docentes privados que impartan enseñanzas, tanto de régimen general como de régimen especial, se someterán al principio de autorización administrativa. La autorización se concederá siempre que reúnan los requisitos mínimos que se establezcan de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 14 de esta Ley. La autorización se revocará cuando los centros dejen de reunir estos requisitos." Y el artículo 24.2 dispone: "Por razones de protección a la infancia, los centros privados que acogen de modo regular niños de edades correspondientes a la educación infantil, quedarán sometidos al principio de autorización administrativa a que se refiere el artículo 23." La regulación estatal del procedimiento de autorización administrativa de nuevos centros está contenida en el Real Decreto 332/1992, de 3 de abril, ("Boletín Oficial del Estado" del 9 de abril), cuyo texto sigue vigente, si bien las referencias a la Administración del Estado se deben entender hechas a las distintas Administraciones Autonómicas con competencias en materia educativa. Su artículo 1.3 dispone que la autorización debe concederse si el centro reúne los requisitos mínimos establecidos con carácter general (ver apartado siguiente, b) Requisitos mínimos). Es de gran importancia lo dispuesto en la Disposición Adicional 5ª de la LODE: "1. Los centros privados que impartan la educación básica y que se creen a partir de la entrada en vigor de la presente Ley, podrán acogerse al régimen de conciertos si lo solicitan al iniciarse el procedimiento de autorización administrativa y siempre que, de acuerdo con los principios de esta Ley, formalicen con la Administración un convenio en el que se especifiquen las condiciones para la constitución del Consejo 83 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Escolar del centro, la designación del director y la provisión del profesorado. 2. Los centros privados de nueva creación que, al iniciarse el procedimiento de autorización administrativa no hicieren uso de lo establecido en el apartado anterior, no podrán acogerse al régimen de conciertos hasta que hayan transcurrido cinco años desde la fecha de su autorización." En consonancia con esta Disposición, el artículo 10 del Real Decreto 332/1992 precisa que, si se trata de un centro concertado, la solicitud debe incluir la "manifestación expresa de la voluntad de acogerse al régimen de conciertos educativos" (artículo 10). En términos parecidos se expresa el artículo 24 del Real Decreto 2377/85, que establece las Normas básicas en materia de conciertos educativos. El expediente de autorización se somete a una primera calificación que valora si el centro va a satisfacer "necesidades de escolarización", si atiende a población marginada y si aporta alguna experiencia de interés pedagógico (artículo 11). Aunque tales valoraciones se califiquen de "prioridades", de hecho actúan como auténtico filtro, al que además se añade la necesidad de contar con disponibilidades presupuestarias (artículo 12). Sólo si la Administración estima que se cumplen esos requisitos se concede el acceso inicial al régimen de conciertos. Si se deniega, el solicitante puede proseguir el expediente para la autorización de un centro no concertado, e incluso solicitar posteriormente el acceso al concierto educativo (artículo 12.2). El cambio de emplazamiento del centro o de ciclo educativo necesita seguir, en principio, el mismo expediente que el de creación de un nuevo centro. Las demás posibles modificaciones de la autorización inicial (denominación, usos y espacios, unidades o puestos escolares, titularidad, etc.) deben autorizarse por la misma autoridad que concedió la autorización inicial (artículo 13). Alguna Comunidad Autónoma ha dictado su propia normativa en la materia. Puede verse por ejemplo para Andalucía, el Decreto 109/1992 de 09/06 (Boletín oficial del 20/06) o para Canarias la Orden, de 13/05/93 (Boletín Oficial 11/06) que no introducen modificaciones de importancia respecto de la normativa estatal. b) Requisitos mínimos: En el ámbito estatal, el régimen vigente en materia de requisitos mínimos de centros docentes está contenido en el Real Decreto 1537/2003, de 5 de diciembre ("Boletín Oficial del Estado" 84 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS del 10 de diciembre). Pero este Real Decreto ha sido anulado por la Sala de lo Contencioso administrativo del Tribunal Supremo en sentencia del 14 de marzo de 2007. Por tanto, se recupera el vigor de la regulación anterior, el Real Decreto 1004/1991. Los requisitos pueden agruparse en tres tipos: medios personales (titulación del profesorado y relación alumno/profesor), unidades y puestos escolares, y medios materiales (edificios e instalaciones mínimas). El Real Decreto especifica los distintos requisitos de cada tipo para cada nivel educativo. En relación con los edificios e instalaciones, pueden destacarse los siguientes aspectos: - Los distintos niveles educativos que se impartan en un mismo centro. - Las Administraciones autonómicas pueden condiciones arquitectónicas de los centros. regular las - Las condiciones de habitabilidad, seguridad y accesibilidad. Es de advertir que hay autoridades administrativas no educativas que ejercen competencias en esta materia y, por tanto, la autorización educativa del centro no implica una exención de los requisitos técnicos que esas otras autoridades establezcan (por ejemplo, en materia de ascensores, aire acondicionado, inspección técnica de edificios, etc.). En general, debe tenerse en cuenta que el incumplimiento de los requisitos mínimos es un tema potencialmente grave, ya que puede llevar a la revocación de la autorización administrativa. c) Registro de denominaciones: Aparte de lo establecido en el artículo 114 de La LOE en relación a la denominación de los centros privados y, su no confusión con la de los centros públicos (art. 111 LOE), el artículo 4 del Real Decreto 332/92 dispone lo siguiente: "1. Los centros autorizados tendrán como denominación genérica la correspondiente a las enseñanzas para las que estén autorizados. 2. Todos los centros privados tendrán una denominación específica, que figurará en la correspondiente inscripción registral. No podrán utilizarse, por parte de los centros, denominaciones diferentes de aquélla." 85 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Y el artículo 13 de la LODE dispone: "Todos los centros docentes tendrán una denominación específica y se inscribirán en un registro público dependiente de la Administración educativa competente, que deberá dar traslado de los asientos registrales al Ministerio de Educación y Ciencia, en el plazo máximo de un mes. No podrán emplearse por parte de los centros identificaciones diferentes a las que figuren en la correspondiente inscripción registral." Cada Comunidad Autónoma ha ido regulando el funcionamiento de su correspondiente Registro. Puede verse, por ejemplo, el de la Rioja, regulado por Decreto 120/03 de 21/11, Boletín Oficial del 25/11, o el de Castilla La Mancha, regulado por Decreto 132/02 de 17/09, Boletín Oficial de 20/09. Parece lógico suponer que ninguna administración educativa accedería a inscribir una denominación igual a otra inscrita con anterioridad. Lo contrario sería incompatible con el carácter "específico" de la denominación. La inscripción otorga, por tanto, una cierta protección. Sin embargo, la finalidad del Registro no es proteger las denominaciones inscritas, sino controlar que ningún centro utilice una denominación inadecuada o que pueda inducir a confusión sobre su naturaleza privada o sobre los niveles educativos que atiende. Por tanto, si un titular quiere una garantía seria frente a posibles abusos por parte de terceros, debe registrar su denominación como marca en la Clase 41 del Nomenclator, siguiendo los trámites establecidos en la legislación sobre marcas (Ley 17/01 de 07/12 y Reglamento aprobado por Real Decreto 687/02 de 12/07). e) Proyecto Educativo y Carácter Propio: El artículo 115 de la LOE dispone: "1. Los titulares de los centros privados tendrán derecho a establecer el carácter propio de los mismos que, en todo caso, deberá respetar los derechos garantizados a profesores, padres y alumnos en la Constitución y en las leyes. 2. El carácter propio del centro deberá ser puesto en conocimiento por el titular del centro a los distintos sectores de la comunidad educativa, así como a cuantos pudieran estar interesados en acceder al mismo. La matriculación de un alumno supondrá el respeto del carácter propio del centro, que 86 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS deberá respetar a su vez, los derechos de los alumnos y sus familias reconocidos en la Constitución y en las leyes. 3. Cualquier modificación en el carácter propio de un centro privado, por cambio en la titularidad o por cualquier otra circunstancia, deberá ponerse en conocimiento de la comunidad educativa con antelación suficiente. En cualquier caso, la modificación del carácter propio, una vez iniciado el curso, no podrá surtir efectos antes de finalizado el proceso de admisión y matriculación de los alumnos para el curso siguiente." Y el artículo 121, que regula el Proyecto Educativo, dispone lo siguiente: "... 3. Corresponde a las Administraciones educativas establecer el marco general que permita a los centros públicos y privados concertados elaborar sus proyectos educativos, que deberán hacerse públicos con objeto de facilitar su conocimiento por el conjunto de la comunidad educativa. Asimismo, corresponde a las Administraciones educativas contribuir al desarrollo del currículo favoreciendo la elaboración de modelos abiertos de programación docente y de materiales didácticos que atiendan a las distintas necesidades de los alumnos y del profesorado. ... 6. El proyecto educativo de los centros privados concertados, que en todo caso deberá hacerse público, será dispuesto por su respectivo titular e incorporará el carácter propio al que se refiere el artículo 115 de esta Ley." El desarrollo autonómico del marco legal del proyecto educativo está aún pendiente. Parece lógico esperar que las Administraciones educativas acaben estableciendo un sistema de registro y publicidad de los proyectos educativos. 2. CONCIERTO EDUCATIVO 2.1 Normativa El artículo 27.9 de la Constitución dispone: "Los poderes públicos ayudarán a los centros docentes que reúnan los requisitos que la ley establezca." La parte de la LODE aún vigente regula por extenso los conciertos educativos en sus artículos 50 a 63. 87 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Y el artículo 116 de la LOE dispone: "1. Los centros privados que ofrezcan enseñanzas declaradas gratuitas en esta Ley y satisfagan necesidades de escolarización, en el marco de lo dispuesto en los artículos 108 y 109, podrán acogerse al régimen de conciertos en los términos legalmente establecidos. Los centros que accedan al régimen de concertación educativa deberán formalizar con la Administración educativa que proceda el correspondiente concierto. 2. Entre los centros que cumplan los requisitos establecidos en el apartado anterior, tendrán preferencia para acogerse al régimen de conciertos aquellos que, atiendan a poblaciones escolares de condiciones económicas desfavorables o los que realicen experiencias de interés pedagógico para el sistema educativo. En todo caso, tendrán preferencia los centros que, cumpliendo los criterios anteriormente señalados, estén constituidos y funcionen en régimen de cooperativa. 3. Corresponde al Gobierno establecer los aspectos básicos a los que deben someterse los conciertos. Estos aspectos se referirán al cumplimiento de los requisitos previstos en la Ley Orgánica 8/1985, de 3 de julio, del Derecho a la Educación y en las normas que le sean de aplicación de la presente Ley, a la tramitación de la solicitud, la duración máxima del concierto y las causas de extinción, a las obligaciones de la titularidad del centro concertado y de la Administración educativa, al sometimiento del concierto al derecho administrativo, a las singularidades del régimen del profesorado sin relación laboral, a la constitución del Consejo Escolar del centro al que se otorga el concierto y a la designación del director. 4. Corresponde a las Comunidades Autónomas dictar las normas necesarias para el desarrollo del régimen de conciertos educativos, de acuerdo con lo previsto en el presente artículo y en el marco de lo dispuesto en los artículos 108 y 109. El concierto establecerá los derechos y obligaciones recíprocas en cuanto a régimen económico, duración, prórroga y extinción del mismo, número de unidades escolares concertadas y demás condiciones, con sujeción a las disposiciones reguladoras del régimen de conciertos. 5. Los conciertos podrán afectar a varios centros siempre que pertenezcan a un mismo titular. 6. Las Administraciones educativas podrán concertar, con carácter preferente, los programas de cualificación profesional inicial que, conforme a lo previsto en la presente Ley, los centros privados concertados de educación secundaria obligatoria impartan a su alumnado. 88 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Dichos conciertos tendrán carácter singular. 7. El concierto para las enseñanzas postobligatorias tendrá carácter singular." Las normas estatales básicas en materia de conciertos educativos están contenidas en el Real Decreto 2377/85 de 18/12 (BOE del 27/12). Debe destacarse en primer lugar que el artículo 2 de este Real Decreto dispone: "Los poderes públicos, a fin de garantizar la gratuidad de la educación básica y dentro de las consignaciones presupuestarias fijadas al efecto, suscribirán conciertos educativos con los centros privados que deseen ser sostenidos con fondos públicos, siempre que reúnan los requisitos a que se refiere el Título IV de la citada Ley Orgánica" (LODE). El uso del verbo "suscribirán" significa que no es una materia discrecional o graciable para la Administración. Si el centro solicitante reúne los requisitos establecidos por una disposición con rango de Ley Orgánica, es ilegal denegar el concierto. 2.2 Procedimientos a) Solicitud: Pueden solicitar el acceso al concierto los centros que tengan autorización administrativa inicial o la soliciten simultáneamente. En el caso de los centros ya autorizados, la solicitud debe presentarse en el mes de enero anterior al curso para el que se solicite el concierto (artículo 19 del Real Decreto 2377/85). Como antes se ha indicado, en el caso de centros concertados de nueva creación, la solicitud de concierto debe incluirse en la de autorización. En otro caso, no se podrá solicitar el concierto hasta transcurridos cinco años desde la fecha de autorización (artículo 28 del Real Decreto 2377/85). La concesión o denegación del concierto debe producirse antes del 15 de abril y notificarse al solicitante que, en caso de denegación, puede interponer los correspondientes recursos (artículo 24 del Real Decreto 2377/85). Diversas Comunidades Autónomas han dictado disposiciones generales regulando aspectos formales, como plazos de la solicitud, documentos a presentar, etc. Entre ellas se encuentran las dictadas en Castilla y León, Orden de 27/01/05 (Boletín Oficial del 31/01), y en Andalucía, Orden de 11/12/06 (Boletín Oficial del 26/12). 89 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS b) Renovación: El Real Decreto 2377/85 establece en cuatro años la duración del concierto y regula la renovación en sus artículos 42 a 46. El artículo 43 dispone: "1. Los conciertos se renovarán siempre que el centro siga cumpliendo los requisitos que determinaron su aprobación, no se haya incurrido en las causas de no renovación previstas en el artículo 62.3 de la Ley Orgánica Reguladora del Derecho a la Educación y existan consignaciones presupuestarias disponibles. En este último supuesto se aplicarán los criterios de preferencia del artículo 48.3 de la citada Ley Orgánica. 2. La Administración, una vez examinada la documentación presentada, procederá a renovar por otros cuatro años el concierto o a denegar la solicitud de renovación." Las preferencias señaladas por el derogado artículo 48.3 de la LODE pueden entenderse sustituidas por las que recoge el artículo 116.2 de la LOE (antes transcrito). Las causas de incumplimiento del concierto, mencionadas en el artículo 62 de la LODE, incluyen todo tipo de incumplimientos reiterados del concierto, tanto si se califican de leves como si se consideran graves a efectos sancionadores. Por lo demás, las formalidades y recursos de la renovación son equivalentes a los aplicables en la solicitud de acceso inicial al régimen de conciertos. c) Cobro de cantidades adicionales: El artículo 51 de la LODE dispone lo siguiente: "1. El régimen de conciertos que se establece en el presente Título implica, por parte de los titulares de los centros, la obligación de impartir gratuitamente las enseñanzas objeto de los mismos. 2. En los centros concertados, las actividades escolares complementarias y las extraescolares y los servicios escolares no podrán tener carácter lucrativo. El cobro de cualquier cantidad a los alumnos en concepto de actividades complementarias deberá ser autorizado por la Administración educativa correspondiente. 3. En los centros concertados, las actividades extraescolares, así como las correspondientes cuotas que deban aportar los usuarios, deberán ser aprobadas por el Consejo Escolar del 90 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS centro y comunicadas a la Administración educativa correspondiente. Estas actividades no podrán formar parte del horario escolar del centro. Las Administraciones educativas establecerán el procedimiento de aprobación de los servicios escolares que presten los centros y de sus correspondientes cuotas. El cobro de ambos tipos de actividades podrá contribuir al mantenimiento y mejora de las instalaciones. 4. Las Administraciones educativas regularán las actividades escolares complementarias extraescolares y los servicios escolares de los centros concertados, que en todo caso tendrán carácter voluntario." El artículo 62 de la LODE tipifica como incumplimiento del concierto la infracción del principio de gratuidad en general y, en concreto, la percepción de cantidades adicionales. La gravedad de la infracción se determina en función de la concurrencia de reincidencia y/o ánimo de lucro. El vigente desarrollo del artículo 51 de la LODE en la Administración estatal está contenido en el Real Decreto 1645/95 de 20/10 (BOE 01/12). Su artículo 2 define las actividades complementarias como "las establecidas por el centro con carácter gratuito dentro del horario de permanencia obligada de los alumnos en el mismo y como complemento de la actividad escolar, en las que pueda participar el conjunto de los alumnos del grupo, curso, ciclo, etapa o nivel". Y su artículo 3 define las actividades extraescolares como "las establecidas por el centro que se realicen en el intervalo de tiempo comprendido entre la sesión de mañana y de tarde del horario de permanencia en el mismo de los alumnos, así como las que se realicen antes o después del citado horario, dirigidas a los alumnos del centro". Además, el artículo 4 regula los "servicios complementarios" de comedor, transporte escolar, gabinete médico o psicopedagógico y servicios similares. Estos son los denominados "servicios escolares" en el transcrito artículo 51 de la LODE, modificado por la Ley Orgánica de la Participación, la Evaluación y el Gobierno de los centros docentes (LOPGCD), 9/95 de 20/11. De las citadas disposiciones resultan tres procedimientos distintos: a) Autorización de cobro por actividades complementarias. La propuesta debe ser formulada por el Consejo Escolar (artículo 57.g de la LODE). b) Aprobación por el Consejo Escolar del cobro por actividades extraescolares. (Ver, además del citado artículo 3 del Real 91 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Decreto 1645/95, el apartado i) del artículo 57 de la LODE). La aprobación debe comunicarse a la Administración educativa competente (artículo 51.3 de la LODE). c) Autorización de los precios de servicios complementarios. Aunque el Real Decreto 1645/95 no exige la intervención del Consejo Escolar, el artículo 57.i) de la LODE prevé que sea preceptiva su aprobación "cuando así lo hayan determinado las Administraciones educativas". El artículo 4.2 del Real Decreto 1645/95 dispone que esta autorización quedará concedida por silencio administrativo positivo si transcurren tres meses sin que se notifique la resolución de la solicitud. Las Administraciones autonómicas han ido regulando las formalidades a seguir para solicitar las distintas autorizaciones, precisando el plazo de presentación, documentación a aportar, etc. Puede verse, por ejemplo, en Andalucía la Orden de 25/07/96 (Boletín Oficial del 24/08), o en Canarias la Orden de 27/04/98 (Boletín Oficial del 11/05). d) Actuaciones sancionadoras: El artículo 62.1 de la LODE tipifica los incumplimientos que constituyen infracciones leves: "a) Percibir cantidades por actividades escolares complementarias o extraescolares o por servicios escolares que no hayan sido autorizadas por la Administración educativa o por el Consejo Escolar del centro, de acuerdo con lo que haya sido establecido en cada caso. b) Infringir las normas sobre participación previstas en el presente título. c) Proceder a despidos del profesorado cuando aquéllos hayan sido declarados improcedentes por sentencia de la jurisdicción competente. d) Infringir la obligación de facilitar a la Administración los datos necesarios para el pago delegado de los salarios. e) Infringir el principio de voluntariedad y no discriminación de las actividades complementarias, extraescolares y servicios complementarios. f) Cualesquiera otros que se deriven de la violación de las obligaciones establecidas en el presente título, o en las normas reglamentarias a las que hace referencia los apartados 3 y 4 del artículo 116 de la Ley Orgánica de Educación o de cualquier 92 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS otro pacto que figure en el documento de concierto que el centro haya suscrito." Y el artículo 62.2 tipifica las infracciones graves: "a) Las causas enumeradas en el apartado anterior cuando del expediente administrativo instruido al efecto y, en su caso, de sentencia de la jurisdicción competente, resulte que el incumplimiento se produjo por ánimo de lucro, con intencionalidad evidente, con perturbación manifiesta en la prestación del servicio de la enseñanza o de forma reiterada o reincidente. b) Impartir las enseñanzas objeto del concierto contraviniendo el principio de gratuidad. c) Infringir las normas sobre admisión de alumnos. d) Separarse del procedimiento de selección y despido del profesorado establecido en los artículos precedentes. e) Lesionar los derechos reconocidos en los artículos 16 y 20 de la Constitución, cuando así se determine por sentencia de la jurisdicción competente. f) Incumplir los acuerdos de la Comisión de Conciliación. g) Cualesquiera otros definidos como incumplimientos graves en el presente título o en las normas reglamentarias a que hacen referencia los apartados 3 y 4 del artículo 116 de la Ley Orgánica de Educación." Los apartados 4, 5 y 6 de este artículo 62 señalan las posibles sanciones según la gravedad de la infracción. En el caso de infracciones muy graves la sanción es la rescisión del concierto. Sin embargo, este artículo de la LODE, modificado por la Disposición Final 1ª de la LOE, no tipifica las infracciones muy graves, lo que constituye una deficiencia normativa muy grave. En el orden administrativo es de aplicación el principio de tipicidad penal: no se puede sancionar por una infracción que no esté tipificada como tal con anterioridad a los hechos. Por otra parte, el artículo 54 del Real Decreto 2377/85 dispone que la sanción correspondiente a una infracción grave es la rescisión del concierto. Este precepto está en contradicción con la vigente redacción del artículo 62 de la LODE, por lo que en ningún caso resulta aplicable. En la tipificación de las infracciones leves y graves tiene trascendencia agravante o atenuante la circunstancia de concurrir ánimo de lucro. El artículo 51.3 de la LODE antes transcrito, refiriéndose a las actividades extraescolares y a los servicios complementarios, dispone: "El cobro de ambos tipos de actividades podrá contribuir al mantenimiento y mejora de las instalaciones." Por 93 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS tanto, el concepto de ánimo de lucro que aplica la LODE no coincide con el vigente en el ámbito civil o fiscal. Parece que, a efectos del cobro de estos tipos de actividades, debe entenderse que sólo hay ánimo de lucro si se produce algún tipo de reparto o aplicación de beneficios a otros fines. Con carácter previo a la instrucción del expediente sancionador, el artículo 61 de la LODE regula la intervención de una Comisión de Conciliación. El artículo 53.3 del Real Decreto 2377/85 dispuso que la instrucción del expediente sancionador se ajustara a las normas del capítulo II, título V, de la Ley de Procedimiento Administrativo. Sin embargo la Disposición Derogatoria de la Ley 30/1992 de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y Procedimiento Administrativo Común (LRJAP, en adelante) derogó el mencionado título V. Parece claro que la tramitación del expediente sancionador deberá ajustarse a lo dispuesto en el Reglamento para el ejercicio de la Potestad Sancionadora, aprobado por Real Decreto 1398/93 de 04/08 (BOE del 09/08). 3. ADMISIÓN DE ALUMNOS. Aunque sea una cuestión que afecta sólo a los centros concertados, tiene entidad suficiente para dedicarle un apartado propio, independiente del que se ha dedicado a los conciertos educativos. El texto normativo básico en la materia es el artículo 84 de la LOE: "1. Las Administraciones educativas regularán la admisión de alumnos en centros públicos y privados concertados de tal forma que garantice el derecho a la educación, el acceso en condiciones de igualdad y la libertad de elección de centro por padres o tutores. En todo caso, se atenderá a una adecuada y equilibrada distribución entre los centros escolares de los alumnos con necesidad específica de apoyo educativo. 2. Cuando no existan plazas suficientes, el proceso de admisión se regirá por los criterios prioritarios de existencia de hermanos matriculados en el centro o padres o tutores legales que trabajen en el mismo, proximidad del domicilio o del lugar de trabajo de alguno de sus padres o tutores legales, rentas anuales de la unidad familiar, atendiendo a las especificidades 94 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS que para su cálculo se aplican a las familias numerosas, y concurrencia de discapacidad en el alumno o en alguno de sus padres o hermanos, sin que ninguno de ellos tenga carácter excluyente y sin perjuicio de lo establecido en el apartado 7 de este artículo. 3. En ningún caso habrá discriminación por razón de nacimiento, raza, sexo, religión, opinión o cualquier otra condición o circunstancia personal o social. 4. Las Administraciones educativas podrán solicitar la colaboración de otras instancias administrativas para garantizar la autenticidad de los datos que los interesados y los centros aporten en el proceso de admisión del alumnado. 5. Los centros públicos adscritos a otros centros públicos, que impartan etapas diferentes, se considerarán centros únicos a efectos de aplicación de los criterios de admisión del alumnado establecidos en la presente Ley. Asimismo, en los centros públicos que ofrezcan varias etapas educativas el procedimiento inicial de admisión se realizará al comienzo de la que corresponda a la menor edad. 6. Corresponde a las Administraciones educativas establecer el procedimiento y las condiciones para la adscripción de centros públicos a la que se refiere el apartado anterior, respetando la posibilidad de libre elección de centro. 7. En los procedimientos de admisión de alumnos en centros públicos que impartan educación primaria, educación secundaria obligatoria o bachillerato, cuando no existan plazas suficientes, tendrán prioridad aquellos alumnos que procedan de los centros de educación infantil, educación primaria o de educación secundaria obligatoria, respectivamente, que tengan adscritos. En el caso de los centros privados concertados se seguirá un procedimiento análogo, siempre que dichas enseñanzas estén concertadas. 8. En los centros privados concertados, que impartan varias etapas educativas, el procedimiento inicial de admisión se realizará al comienzo de la oferta del curso que sea objeto de concierto y que corresponda a la menor edad. Este procedimiento se realizará de acuerdo con lo establecido para los centros públicos. ..." Asimismo es de tener en cuenta lo dispuesto en el artículo 86 de la misma LOE: "1. Las Administraciones educativas garantizarán la igualdad en la aplicación de las normas de admisión, lo que incluye el establecimiento de las mismas áreas de influencia para los centros públicos y privados concertados, de un mismo municipio o ámbito territorial. 95 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 2. Sin perjuicio de las competencias que le son propias, las Administraciones educativas podrán constituir comisiones u órganos de garantías de admisión, que deberán en todo caso, constituirse cuando la demanda de plazas en algún centro educativo del ámbito de actuación de la comisión supere la oferta. Estas comisiones recibirán de los centros toda la información y documentación precisa para el ejercicio de estas funciones. Dichas comisiones supervisarán el proceso de admisión de alumnos, el cumplimiento de las normas que lo regulan y propondrán a las Administraciones educativas las medidas que estimen adecuadas. Estas comisiones u órganos estarán integrados por representantes de la Administración educativa, de la Administración local, de los padres, de los profesores y de los centros públicos y privados concertados. 3. Las familias podrán presentar al centro en que deseen escolarizar a sus hijos las solicitudes de admisión, que, en todo caso, deberán ser tramitadas." La delimitación de las zonas de influencia puede tener gran trascendencia práctica y determinar, de hecho, el tipo de alumnado que acaban teniendo los centros. Interesa, por tanto, conocer a tiempo esa delimitación, para poder intervenir en lo posible y, en su caso, interponer los correspondientes recursos. Las diversas Administraciones autonómicas han ido adaptando sus disposiciones en materia de admisión de alumnos, en aplicación de lo dispuesto por el artículo 84 de la LOE. Se adjunta, al final de este tema, un Anexo con indicación de las respectivas disposiciones y estudio comparativo detallado de los criterios de baremación adoptados por cada Comunidad Autónoma realizado por la CEAPA. En lo que respecta al procedimiento, puede decirse que es similar en todos los ámbitos autonómicos. El centro docente debe dar curso a todas las peticiones que reciba. Sólo si el número de plazas es insuficiente interviene el Consejo Escolar del centro (artículo 57.c de la LODE) y resultan de aplicación los baremos correspondientes, cuya aplicación queda sometida a la supervisión de una comisión administrativa. Contra la decisión del titular del centro, el interesado puede reclamar ante la Administración educativa, cuya resolución es susceptible de los recursos administrativos y jurisdiccionales ordinarios. 96 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 4. SUBVENCIONES En el ámbito estatal, la normativa está constituida por la Ley 28/03 General de Subvenciones de 17/11 (BOE 18/11) y su Reglamento, aprobado por Real Decreto 887/06 de 21/07 (BOE 25/07). En las distintas CCAA también se ha regulado sobre esta materia. a) Exclusión de lucro El artículo 19.3 de la Ley General de Subvenciones dispone: "El importe de las subvenciones en ningún caso podrá ser de tal cuantía que, aisladamente o en concurrencia con otras subvenciones, ayudas, ingresos o recursos, supere el coste de la actividad subvencionada". Este es un principio básico en la regulación de las subvenciones que el solicitante de la subvención debe tener claro desde un principio. En otro caso, pueden producirse problemas serios con ocasión de la justificación o de cualquier incidencia que ponga de manifiesto la existencia de algún exceso de los ingresos sobre los gastos de la actividad subvencionada. b) Justificación El artículo 69 del Reglamento prevé tres modalidades de justificación: la cuenta justificativa, la acreditación por módulos y la presentación de estados contables. La acreditación por módulos sólo es de aplicación cuando la actividad subvencionada es mensurable en unidades físicas. Y la presentación de estados contables exige la presentación de cuentas auditadas, circunstancia que raramente se da en las entidades docentes. La modalidad más frecuente de justificación es la presentación de cuenta justificativa. El artículo 72 del Reglamento detalla el contenido de la cuenta: memoria de actuación acreditativa del cumplimiento de las condiciones impuestas con la subvención y memoria económica justificativa del costo de las actividades realizadas, con aportación de las correspondientes facturas. El contenido exhaustivo de la memoria económica puede sustituirse por una memoria abreviada acompañada de un informe de auditor de cuentas (artículo 74 del Reglamento). En el caso de subvenciones de cuantía inferior a 60.000 euros puede establecerse una cuenta justificativa simplificada, sin 97 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS aportación de justificantes. En este caso la Administración comprobará la realidad de los gastos por muestreo de justificantes. c) Reintegro El artículo 37 de la Ley enumera las causas que determinan la obligación de reintegrar la subvención. Entre ellas destacan por su frecuencia la falta de realización total o parcial de la actividad subvencionada y la falta de justificación suficiente. El número 2 del mismo artículo prevé que, en caso de incumplimiento parcial, se aplicará un criterio de proporcionalidad según los criterios establecidos en la convocatoria de la subvención. Sin embargo, no es raro que se convoquen subvenciones sin establecer estos criterios. Por aplicación de lo dispuesto en los artículos 70 y 92 del Reglamento, la falta de presentación de la justificación dentro de plazo produce los mismos efectos que la ausencia de justificación. El procedimiento de reintegro se inicia con la notificación al interesado de la causa y del importe a reintegrar (artículo 94 del Reglamento). El interesado puede presentar alegaciones que deben ser informadas por el órgano administrativo de control actuante (artículos 97 a 100 del Reglamento). El procedimiento debe resolverse en 12 meses, en otro caso se produce su caducidad (artículo 42.4 de la Ley). Con ocasión pero con independencia del procedimiento de reintegro, puede haber lugar a la incoación de expediente sancionador. El expediente se tramita según lo dispuesto en la LRJAP y en el Reglamento para el ejercicio de la Potestad Sancionadora, aprobado por Real Decreto 1398/93 de 04/08 (BOE del 09/08). 5. PROTECCIÓN DE DATOS. La normativa estatal en materia de protección de datos está constituida básicamente por la Ley Orgánica 15/1999 de 13/12 (BOE del 14/12), el Reglamento de medidas de seguridad de ficheros, aprobado por Real Decreto 994/99 de 11/06 (BOE del 25/06) y el Reglamento aprobado por Real Decreto 1332/94 de 20/06 (BOE del 21/06), que desarrolla materias como la cesión de datos o el ejercicio de los derechos reconocidos por la Ley a las personas físicas. 98 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS A efectos de protección de datos: i) son datos personales "cualquier información concerniente a personas físicas identificadas o identificables" (artículo 3.a de la Ley). Basta, por ejemplo, una lista de teléfonos. ii) un fichero es "todo conjunto organizado de datos de carácter personal, cualquiera que fuere la forma o modalidad de su creación, almacenamiento, organización y acceso" (artículo 3.b de la Ley). Basta que los datos estén ordenados y no hace falta que esté organizado en soporte informático. La creación de un fichero con datos de carácter personal debe notificarse a la Agencia de Protección de Datos (artículo 26 de la Ley), expresando su contenido y finalidad, así como la identificación del titular y el responsable del fichero. Este trámite se puede realizar fácilmente a través de la página web de la Agencia. a) Medidas de seguridad El titular del fichero responde de la adecuada conservación y calidad de los datos. A estos efectos, el Reglamento de medidas de seguridad distingue tres niveles: alto, medio y básico (artículo 4). El Reglamento especifica las medidas técnicas de seguridad aplicables a cada uno de estos niveles: i) En el nivel alto están comprendidos "los ficheros que contengan datos de ideología, religión, creencias, origen racial, salud o vida sexual así como los que contengan datos recabados para fines policiales sin consentimiento de las personas afectadas" (artículo 4.3). ii) El nivel medio de seguridad se aplica a ficheros con datos sobre infracciones administrativas o penales y servicios financieros (artículo 4.2) y también a los datos que permitan evaluar la personalidad del individuo (artículo 4.4). iii) Los ficheros no comprendidos en los dos niveles anteriores sólo deben aplicar las medidas de seguridad de nivel básico. En el caso de los centros docentes, los ficheros que contengan información sobre formación religiosa, revisiones médicas o informes psicopedagógicos deberían considerarse de nivel alto. 99 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS b) Recogida de datos El artículo 5 de la Ley regula con detalle los requisitos para que conste debidamente el consentimiento del interesado cuyos datos se van a incorporar a un fichero. A efectos prácticos es de gran importancia incluir en los cuestionarios o formularios las advertencias precisas para evitar posteriores reclamaciones. Y, sobre todo, es necesario conservar el original firmado por cada interesado. Si se produce algún incidente, el titular del fichero debe exhibir esa firma: no hay alternativa a ese documento físico. c) Derechos del interesado El interesado tiene derecho de acceso gratuito a sus datos (artículo 15 de la Ley y artículo 12 del Real Decreto 1332/94). Tiene también derecho a exigir la rectificación de sus datos y su cancelación por motivos justificados (artículo 16 de la Ley y artículo 15 del Real Decreto 1332/94). En caso de que se le deniegue el ejercicio de estos derechos, el interesado puede reclamar ante la Agencia de Protección de Datos (artículo 18 de la Ley). Las resoluciones de la Agencia en esta materia son recurribles directamente en vía contencioso administrativa ante la Audiencia Nacional. d) Cesión de datos Cualquier cesión o comunicación de datos personales debe ser expresa y previamente autorizada por los interesados. Este es un caso en el que la exigencia del consentimiento informado se lleva a rajatabla y con criterios muy formalistas. Aunque el centro docente forme parte de un ámbito superior en el que haya otras entidades (como una fundación, una entidad religiosa o una asociación), el trasvase de datos a una de esas entidades sin el consentimiento de los interesados constituye una infracción muy grave (artículo 44.4.b de la Ley) sancionada con multa entre 300.000 y 600.000 euros. El criterio de la Agencia en esta materia, respaldado por la Audiencia Nacional, es que la responsabilidad del titular del fichero es de tipo objetivo, no es preciso que concurra dolo o negligencia. Si una entidad comercial consigue que un centro le facilite el listado de alumnos y las familias empiezan a recibir propaganda, la intención del titular del fichero es irrelevante, la infracción se ha producido. 100 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Anexo.- Baremación por Comunidades Autónomas ANDALUCÍA (Decreto 53/2007, de 20 de febrero) Hermanos matriculados en el centro: 6 puntos por cada hermano Padres o tutores trabajando en el centro: 1 punto. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: área de influencia, 10 puntos; área limítrofe, 6 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 0,5, 1, 1,5, o 2 puntos. Discapacidad: alumno, 2 puntos; padres o tutores, 1 punto; hermano, 0,5 puntos. Familia numerosa o monoparental: 2 puntos. Admisión en Bachillerato: se tendrá en cuenta el expediente académico del alumno como criterio prioritario de desempate. Criterios de desempate: por este orden, hermanos matriculados, padres trabajando en el centro, proximidad, discapacidad, renta anual, familia numerosa o familia monoparental. De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. ARAGÓN (Decreto 32/2007, de 13 de marzo) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 8 puntos; por cada uno de los siguientes, 1 punto. Padres o tutores trabajando en el centro: 5 puntos. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: zona escolarización del domicilio, 6 puntos; área limítrofe del domicilio, 3 puntos; zona escolarización del lugar de trabajo, 5 puntos; área limítrofe del lugar de trabajo, 2 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 1 punto. Discapacidad: alumno, 1 punto; padres, tutores o hermanos, 0,75 puntos. Familia numerosa: general, 1 punto; especial, 2 puntos. Enfermedad crónica sistema digestivo, endocrino o metabólico que requiera una dieta compleja: 0,5 puntos. Admisión en Bachillerato. Nota del expediente académico del alumno en 3º ESO: De 5 a 5,99: 1 punto. De 6 a 6,99: 2 puntos. De 7 a 7,99: 3 puntos. De 8 a 8,99: 4 puntos. De 9 en adelante: 5 puntos. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados o padres trabajando en el centro, proximidad, renta anual, discapacidad, familia 101 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS numerosa, enfermedad crónica, nota media en el expediente (en el caso del Bachillerato), sorteo público ante el consejo escolar. ASTURIAS (Resolución de 21 de marzo de 2007) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 8 puntos, por cada uno de ellos. Padres o tutores trabajando en el centro: 8 puntos, por cada uno de ellos. Proximidad al domicilio o lugar de trabajo: área de influencia, 8 puntos; área limítrofe, 5 puntos; otras áreas, 0 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 0,5, 1, 1,5 o 2 puntos. Discapacidad: alumno, 1 punto; padres, tutores o hermanos, 0,5 puntos. Admisión en Bachillerato. Nota del expediente académico del alumno en 3º ESO: la nota media expresada con un decimal. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados o padres trabajando en el centro, proximidad y renta. De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. BALEARES (Decreto 23/2007, de 30 de marzo) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 4 puntos; por cada uno de los siguientes, 3 puntos. Padres o tutores trabajando en el centro: 4 puntos; si los dos padres trabajan en el centro: 7 puntos. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: área de influencia, 2 puntos; área limítrofe, 1 punto. Por cada año completo de residencia o trabajo continuado e ininterrumpido en el área de influencia o en el área limítrofe: 1,5 puntos; por fracción de año en las mismas circunstancias: 0,5 puntos. Máximo a computar para el área de influencia, 5,5 puntos; máximo a computar para el área limítrofe, 4,5 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 0,5, 1, o 1,5 puntos. Discapacidad: alumno o alguno de sus padres, tutores o hermanos, 1 punto; máximo, 2 puntos. Familia numerosa: general, 1 punto; especial, 2 puntos. “Otras circunstancias relevantes apreciadas justificadamente por el órgano competente del centro, de acuerdo con criterios objetivos, que tendrán que ser hechos públicos por los centros anteriormente al inicio del proceso de admisión de entre las publicadas en las correspondientes convocatorias anuales”: 1 punto. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados o padres trabajando en el centro, proximidad, renta, discapacidad, y nota media en el 102 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS expediente (en el caso del Bachillerato). De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. CANARIAS (Decreto 61/2007, de 26 de marzo) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 5 puntos; por cada uno de los siguientes, 3 puntos. Padres o tutores trabajando en el centro: 1 punto. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: área de influencia, 4 puntos; área limítrofe, 2 puntos; no limítrofes, pero dentro del municipio, 1 punto. Renta anual de la unidad familiar: 1, 2 o 3 puntos. Discapacidad: alumno, 3 puntos; padres o tutores, 2 puntos; hermanos, 1 punto. Familia numerosa: 1 punto. Cualquier otra circunstancia establecida y publicada en el tablón de anuncios del Consejo Escolar: Hasta 1 punto. Admisión en Bachillerato. Expediente académico del alumno: Sobresaliente: 3 puntos. Notable: 2 puntos. Bien: 1 punto. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados, padres trabajando en el centro, proximidad, renta, discapacidad, familia numerosa, la circunstancia establecida por el consejo escolar, y nota media en el expediente (en el caso del Bachillerato). De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. CANTABRIA (Decreto 27/2007, de 15 de marzo). Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 4 puntos; por cada uno de los siguientes, 3 puntos. Padres tutores que trabajen en el centro: 2 puntos. Proximidad lugar de trabajo y domicilio: área de influencia, 4 puntos; área limítrofe, 2 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 1 punto. Discapacidad: alumno o alguno de sus padres, tutores o hermanos, 1 punto. Admisión en Bachillerato. Expediente académico del alumno: Hasta 2 puntos. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados o padres trabajando en el centro, proximidad, renta. De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. 103 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS CASTILLA LA MANCHA (Decreto 2/2007, de 16 de enero, y orden de 22 de enero de 2007) Hermanos matriculados en el centro: 10 puntos por cada hermano. Padres o tutores que trabajen en el centro: 8 puntos. En el caso de coincidencia de padres que trabajen en el centro y hermanos matriculados en el mismo, el máximo computable serán 10 puntos. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: domicilio en el área de influencia, 10 puntos; lugar de trabajo en el área de influencia, 8 puntos; domicilio o lugar de trabajo en el área limítrofe, 5 puntos; otras áreas de influencia dentro del mismo municipio, 3 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 1 punto. Discapacidad: alumno o alguno de sus padres, tutores o hermanos, 2 puntos. Familia numerosa: 2 puntos. Admisión en Bachillerato. Expediente académico del alumno: De 5 a 5,99: 1 punto. De 6 a 6,99: 2 puntos. De 7 a 7,99: 3 puntos. De 8 a 8,99: 4 puntos. De 9 en adelante: 5 puntos. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados, proximidad, padres que trabajen en el centro, discapacidad, familia numerosa, renta y nota media en el expediente (en el caso del Bachillerato). De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. CASTILLA Y LEÓN (Decreto 8/2007, de 25 de enero, y orden EDU/133/2007 de 1 de febrero) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 5 puntos; por cada uno de los siguientes, 3 puntos. Padres o tutores trabajando en el centro: 5 puntos. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: área de influencia, 5 puntos; área limítrofe, 2 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 0,5 puntos. Discapacidad: alumno, 1 punto; alguno de sus padres, tutores o hermanos, 0,5 puntos por cada uno. Máximo 2 puntos a computar. Familia numerosa: general, 1 punto; especial, 1,5 puntos Admisión en Bachillerato. Expediente académico de 3º ESO: la nota media expresada con un decimal. Otra circunstancia objetiva y justificada establecida por el Consejo Escolar y autorizada por la Dirección Provincial de Educación: 0,75 puntos. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados, padres trabajando en el centro, proximidad, discapacidad, nota media en el expediente 104 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS (en el caso del Bachillerato), renta, familia numerosa, otra circunstancia establecida por el Consejo Escolar. De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. CATALUÑA (Decreto 75/2007 de 27 de marzo) Hermanos escolarizados o padres o tutores trabajando en el centro: 40 puntos. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: domicilio en el área de influencia, 30 puntos; lugar de trabajo en el área de influencia, 20 puntos; en la ciudad de Barcelona, domicilio en el mismo distrito, 15 puntos; en el resto de Cataluña, domicilio en el mismo municipio, pero no en el área de influencia, 10 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 10 puntos. Discapacidad: alumno o alguno de sus padres, tutores o hermanos, 10 puntos. Familia numerosa: 15 puntos. Enfermedad crónica sistema digestivo, endocrino o metabólico que requiera una dieta compleja: 10 puntos Admisión en Bachillerato: de 0 a 10 puntos, tantos puntos como la nota media del expediente académico. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados o padres trabajando en el centro, proximidad, renta, discapacidad, nota media en el expediente (en el caso del Bachillerato), familia numerosa y enfermedad crónica. De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. EXTREMADURA (Decreto 42/2007, de 6 de marzo) Hermanos matriculados en el centro: 4 puntos por cada hermano. Padres o tutores que trabajen en el centro: 1 punto. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: área de influencia, 8 puntos; área limítrofe, 5 puntos; otras áreas, 0 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 1 o 2 puntos. Discapacidad: alumno, 3 puntos; padres o tutores, 2 puntos; hermanos, 1 punto. Admisión en Bachillerato. Expediente académico del alumno: Sobresaliente – 3 puntos. Notable – 2 puntos. Bien – 1 punto. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados, padres trabajando en el centro, proximidad, familia numerosa, discapacidad y renta. En el bachillerato, el primer criterio de desempate será el expediente académico. De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. 105 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS EUSKADI (Orden de 12 de febrero de 2007 y Decreto 9/2001 de 23 de enero) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 4 puntos; por dos o más hermanos matriculados, 5 puntos. Proximidad al domicilio: área de influencia, 5 puntos; área limítrofe, 2 puntos; otras áreas, 0 puntos. No tiene en cuenta la proximidad al lugar de trabajo. Renta anual de la unidad familiar: 2 puntos. A este apartado de la renta, se sumarán 0,25 puntos por cada hijo menor de edad distinto del solicitante, hasta un máximo de 3 puntos en conjunto. Discapacidad: alumno, 1 punto. No nombra padres, tutores o hermanos. Condición de socio cooperativista: 2 puntos. Otras circunstancias “libremente apreciadas por el consejo escolar u órgano máximo de representación del centro, de acuerdo con criterios objetivos”: 1 punto. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados, proximidad, renta Y discapacidad. De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. GALICIA (Decreto 30/2007 de 15 de marzo, y orden de 17 de marzo de 2007) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 5 puntos; por cada uno de los siguientes, 2 puntos. Padres o tutores que trabajan en el centro: 5 puntos. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: domicilio en el área de influencia, 5 puntos; domicilio en el área limítrofe, 2 puntos; lugar de trabajo en el área de influencia, 3 puntos; lugar de trabajo en el área limítrofe, 1 punto; otras áreas, 0 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 1, 2 o 3 puntos. Discapacidad: alumno, 3 puntos; padres o tutores, 2 puntos, por cada uno de ellos; hermano, 1 punto, por cada uno de ellos. Familia numerosa: 1 punto. Admisión en Bachillerato. Expediente académico del alumno: Sobresaliente: 1 punto. Notable: 0,50 puntos. Bien: 0,25 puntos. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados, padres trabajando en el centro, proximidad, discapacidad, renta y nota media en el expediente (en el caso del Bachillerato). De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. 106 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS MADRID (Instrucciones de la Dirección General de Centros del 15 de diciembre de 2006, Resolución de 12 de febrero de 2007, y Orden 1848/2005, de 4 de abril) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 4 puntos; por cada uno de los siguientes, 3 puntos. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: área de influencia, 4 puntos; área limítrofe, 2 puntos; otras áreas, 0 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 1 o 2 puntos. Discapacidad: alumnos, padres, tutores o hermanos, 1,5 puntos. Familia numerosa: general, 1,5 puntos; especial, 2,5 puntos. Enfermedad crónica sistema digestivo, endocrino o metabólico que requiera una dieta compleja: 1 punto. Otra circunstancia apreciada por el Consejo Escolar o el Titular del centro conforme a criterios públicos y objetivos: 1 punto. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados, proximidad, discapacidad, familia numerosa, renta. En el bachillerato, el primer criterio de desempate será el expediente académico. De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. MURCIA (Instrucciones de 4 de abril de la Dirección General de Enseñanzas Escolares) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 4 puntos; por cada uno de los siguientes, 2 puntos. Padres o tutores que trabajen en el centro: 4 puntos. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: área de influencia, 5 puntos; área limítrofe, 4 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 0,5 puntos. Discapacidad: alumno, 2 puntos; por cada uno de los padres, tutores o hermanos, 1 punto. Máximo total a computar: 2 puntos. Familia numerosa: general, 1 punto; especial, 2 puntos. Admisión en Bachillerato. Aunque fija el expediente académico como criterio prioritario, no establece puntuación. “Otro criterio complementario elegido entre los distintos criterios propuestos por la Consejería de Educación, o bien establecido por el Consejo Escolar, basándose en circunstancias objetivas y justificadas”: 1 punto. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados, proximidad, discapacidad y renta. De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. 107 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS NAVARRA (Decreto Foral 31/2007, de 2 de abril) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 4 puntos; por cada uno de los siguientes, 1 punto. Padres o tutores que trabajan en el centro: 4 puntos. El solicitante podrá optar por que se valore este criterio en sustitución del criterio de hermanos matriculados en el centro. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: domicilio en zona de influencia, 4 puntos; domicilio en zona limítrofe, 2 puntos; lugar de trabajo en área de influencia, 4 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 0,5 o 1,5 puntos. Discapacidad: alumno, 2 puntos, padres, tutores o hermanos, 0,5 puntos. Admisión en Bachillerato. Expediente académico del alumno: la nota media de la ESO expresada con un decimal. Otros criterios: “El Consejo Escolar de cada centro otorgará hasta un máximo de 2 puntos, asignando 1 punto como máximo por cada uno de los siguientes criterios: a) familia numerosa; b) otras circunstancias relevantes apreciadas, justificadamente por el órgano competente del centro y acordadas de acuerdo con criterios objetivos que tendrán que ser hechos públicos por los centros con anterioridad al proceso de admisión”. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados o padres o tutores que trabajen en el mismo, discapacidad, proximidad, renta y nota media en el expediente (en el caso del Bachillerato). De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. LA RIOJA (Decreto 7/2007, de 2 de marzo) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 5 puntos; por cada uno de los siguientes, 2 puntos. Padres o tutores que trabajan en el centro: 5 puntos por cada uno. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: área de influencia, 5 puntos; área limítrofe, 2 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 0,5 puntos. Discapacidad: alumno, 2 puntos; padres, tutores o hermanos, 1 punto, por cada uno. Familia numerosa: general, 2 puntos; especial, 3 puntos. Admisión en Bachillerato. Expediente académico del alumno: la nota media expresada con un decimal. Otra circunstancia apreciada por el Consejo Escolar o Titular del centro conforme a criterios públicos y objetivos: 1 punto. 108 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados, padres o tutores que trabajen en el centro, proximidad familiar, proximidad laboral, discapacidad, renta y nota media en el expediente (en el caso del Bachillerato). De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. COMUNIDAD VALENCIANA (Decreto 33/2007, de 30 de marzo) Hermanos matriculados en el centro: primer hermano, 5 puntos; por cada uno de los siguientes, 3 puntos. Padres o tutores que trabajen en el centro: 5 puntos. Proximidad lugar de trabajo o domicilio: área de influencia, 5 puntos; área limítrofe, 2 puntos. Renta anual de la unidad familiar: 0,5 puntos. Discapacidad: alumno, 3 o 5 puntos; padres, tutores o hermanos, 1,5 o 3 puntos. Familia numerosa: general, 3 puntos; especial, 5 puntos. Circunstancia específica: “Cada centro podrá asignar 1 punto al alumnado, en quien concurra la circunstancia específica determinada por el órgano competente del centro y hecha pública con carácter previo al inicio del plazo determinado para la presentación de solicitudes en el proceso de admisión”. Deportista de élite: 2 puntos. Admisión en Bachillerato. Se valorará el expediente académico. Criterios de desempate: mayor puntuación obtenida, por este orden, en el apartado de hermanos matriculados, padres o tutores que trabajen en el centro, discapacidad, renta, familia numerosa, nota media en el expediente (en el caso del Bachillerato). De mantenerse el empate, se realizará un sorteo público. 109 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS III. ÓRGANOS DE GOBIERNO Y PARTICIPACIÓN DE LOS CENTROS PRIVADOS Y CONCERTADOS AUTORES: Carmen Mora de la Rosa Marta Toyos Pérez A lo largo de nuestra experiencia como asesoría jurídica de los distintos centros educativos asociados a CECE, hemos venido constatando un gran número de consultas en relación a las competencias de los distintos órganos que lo forman. En este apartado se pretende dar al titular del centro las competencias que tiene el titular del centro, el director o los dos órganos colegiados más importantes dentro del centro educativo, es decir, el Claustro de profesores y el Consejo escolar del centro. En todo este apartado se ofrece información sobre las distintas regulaciones, y en especial de la LOE. Sin embargo hay aspectos de esta ley que todavía no se han aplicado o están en reciente aplicación, tal como el concejal en los distintos centros educativos. Por tanto, en sucesivas actualizaciones se intentará reflejar la experiencia que en este aspecto o, en otros recientes, se ha ido adquiriendo. 110 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 1. ÓRGANOS UNIPERSONALES 1.1 Titular del Centro b) Desarrollo legislativo: Partir de que a diferencia de lo que ocurre con los demás órganos, sobre todo con el Director y el Consejo Escolar, la LODE no contiene un desarrollo de funciones y competencias del titular del centro. El motivo puede ser el que las facultades que ejercen los órganos regulados en el Art. 56 de la LODE arrancan del poder del titular. Las únicas menciones, literales, que se hace en la LOE sobre el titular de centro es en cuatro cuestiones determinadas: el carácter propio del centro (así en el Preámbulo de la LOE que establece la posibilidad del titular de definir su carácter propio, que desarrolla en su Art. 115); los módulos de conciertos cuya cuantía asegurará que la enseñanza se imparta en condiciones de gratuidad (Art.117 LOE); en el número de representantes del titular en el Consejo Escolar y al establecer las sanciones por incumplimiento (Disposición Final Primera, que modifica al Art. 56/1 y 62 de la LODE). Las pocas menciones referidas al respecto contrastan con la mayor limitación a la autonomía del titular. A modo enunciativo se enumeran las siguientes: o Desaparición de que la elección de centro conlleve la aceptación del carácter propio (Art.73.2 LOCE y ahora Art. 115 LOE) o Queda fijado el Calendario Escolar por las Administraciones Educativas (Disposición Adiciona Quinta de la LOE) o Se incrementan funciones del Consejo Escolar (Art.57 c,d,f de la LODE nueva redacción D.F.Primera 9 de la LOE) o Incorporación del Concejal o representante del Ayuntamiento en el Consejo Escolar (Art. 56.1LODE conforme D.F.Primera 8 de la LOE) o Órganos que supervisan el proceso de admisión de alumnos (Art. 86.2 LOE) o Ausencia conjunta a clase desde 3º ESO (Art. 8 LODE conforme redacción de la D.F.Primera 5 LODE). 111 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS De nuevo es el Art. 27 de la Constitución Española el que ampara los derechos del titular del centro. Derechos reconocidos por el Tribunal Constitucional (STC 77/1985, FJ 20y21) y que considero es importante transcribir: “Con respecto al titular del Centro, es forzoso reconocer la existencia de un derecho de los titulares de Centros docentes privados a la dirección de los mismos, derecho incardinado en el derecho a la libertad de enseñanza de los titulares de dichos Centros. Aparte de que el acto de creación o fundación de un Centro no se agota en sí mismo, sino que tiene evidentemente un contenido que se proyecta en el tiempo y que se traduce en una potestad de dirección del titular, cabe recordar que el cuarto y último párrafo del art. 13 Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1966, ratificado por España, señala expresamente que “nada de lo dispuesto en este artículo se interpretará como una restricción de la libertad de los particulares para establecer y dirigir instalaciones de enseñanza”, incluyendo así el concepto de “dirección” en un texto con el valor interpretativo que le atribuye el art. 10.2 CE. Este derecho, por otra parte, no se confunde con el de fijar un carácter propio del Centro; sino por el contrario es más bien una garantía de este último, aparte de que tenga otros contenidos.-El contenido esencial del derecho a la dirección puede precisarse, de acuerdo con la doctrina de este Tribunal Constitucional (S 11/1981 de 8 abril, JC tomo I, págs. 191192), tanto desde el punto de vista positivo como desde una delimitación negativa. Desde la primera perspectiva, implica el derecho a garantizar el respeto al carácter propio y de asumir en última instancia la responsabilidad de la gestión, especialmente mediante el ejercicio de facultades decisorias en relación con la propuesta de Estatutos y nombramiento y cese de los órganos de dirección administrativa y pedagógica y del profesorado. Desde el punto de vista negativo, ese contenido exige la ausencia de limitaciones absolutas o insalvables, o que lo despojen de la necesaria protección. De ello se desprende que el titular no puede verse afectado por limitación alguna que, aun respetando aparentemente un suficiente contenido discrecional a sus facultades decisorias con respecto a las materias organizativas esenciales, conduzca en definitiva a una situación de imposibilidad o grave dificultad objetiva para actuar en sentido positivo ese contenido discrecional.- Por ello, si bien caben, en su caso, limitaciones a tal derecho de dirección, habría de dejar a salvo el contenido esencial del mismo a que nos acabamos de referir. Una de estas limitaciones es la que resulta de la intervención estatal, respaldada constitucionalmente por el art. 27.9 CE, para el caso 112 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS de Centros con respecto a los cuales los poderes públicos realizan una labor de ayuda, particularmente a través de la financiación total o parcial de la actividad, al disponer que “los poderes públicos ayudarán a los Centros docentes que reúnan los requisitos que la Ley establezca” con lo que, a salvo, repetimos, lo arriba dicho sobre el contenido esencial del derecho en cuestión, supone la posibilidad de establecer condicionamientos y limitaciones legales del mismo respecto a dichos Centros”. c) El poder directivo del Titular del centro: Partiendo de la premisa que el titular ejerce su derecho a la libertad de enseñanza por razón de la fundación de un centro docente y que dicha libertad no se agota en la creación sino que se impulsa con la dirección del centro. Este poder directivo del titular alcanza unos contenidos que pasamos a analizar: Derecho a dotar al centro de carácter propio o ideario y a protegerlo. Tanto la LODE como la LOE entre las atribuciones otorgadas a los órganos en los que se hace efectivo el derecho de participación no se menciona ninguna facultad concerniente al carácter propio del centro, lo contrario supondría inconstitucionalidad. En consecuencia, tanto los alumnos, sus familias y todo el personal del centro que se integra en el mismo tiene el deber de respetar su carácter propio. Cierto que la LOCE reforzó la protección del ideario en su Art. 74.2 al establecer la “aceptación” del carácter propio por parte las familias y alumnos y que la LOE tan sólo habla de “respeto” (Art. 115), pero esta en manos de la propia titularidad fijar esa aceptación en su Reglamento de Régimen Interior, que no deja de ser la norma que se otorga a sí mismo cada centro escolar para establecer la organización propia que le permita desarrollar su proyecto educativo. La LOE obliga al titular a poner en conocimiento de la comunidad educativa el carácter propio y el vehículo para ello es la propia reglamentación del centro. Este derecho se debe armonizar con los derechos garantizados a profesores, padres y alumnos en la Constitución y en las leyes, tales como libertad de cátedra del profesor, libertad de conciencia, libertad ideológica, que han de equilibrarse con el carácter propio. Con excepción de lo citado, la facultad del titular para reprimir legalmente los actos que ataquen su ideario son plenas. 113 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS La dirección del titular en relación con el personal del centro. Toda relación laboral del personal del centro corresponde al titular como empleador, que es quien contrata y despide. Nada se estipula respecto al personal no docente derivada del régimen de concierto educativo. En cuanto al personal docente, el artículo 60 de la LODE aunque establece unos requisitos de contratación supone tan sólo un componente de objetividad y transparencia en la contratación. Es de nuevo el Tribunal Constitucional (STS 77/1985) en su Fundamento Jurídico vigésimo cuarto el que viene a decir que la facultad de seleccionar a los profesores forma parte del derecho de creación de centros, pero también hay que tener en cuenta el derecho de participación en la gestión de padres, profesores y alumnos consagrado en el artículo 27.7 de la Constitución Española, y que la articulación de los dos derechos admite varias alternativas para el legislador, siendo sólo inconstitucional las que desconozcan el contenido esencial de uno u otro. En este caso, se debe producir la concurrencia de voluntades de forma que ninguna, y mucho menos la del titular, se vea suprimida. La dirección económica del centro. La dirección económica del centro la sustenta el titular. El Art. 57 de la LODE cuando fija las competencias del Consejo Escolar establece que aprobará, a propuesta del titular, el presupuesto del Centro tanto de los fondos provenientes de la Administración como de las cantidades autorizadas, así como la rendición anual de cuentas. Es, por tanto atribución del titular, el confeccionar el presupuesto lo que conlleva el poder de dirección económica, aunque posteriormente se someta a un control global por parte del Consejo Escolar. Dirección en la vertiente de titular jurídico sobre las instalaciones escolares y demás bienes. Corresponde al titular del centro disponer sobre el uso de las instalaciones en el desarrollo de la actividad del centro, y respetando siempre el derecho de reunión en el interior del centro de los componentes de la comunidad educativa. El titular como cúspide de la dirección del centro. El titular del centro puede establecer la existencia de otros órganos de gobierno si así lo establece en el reglamento de régimen interior, 114 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS reglamento que debe partir de la iniciativa del titular y ser aprobado por el Consejo Escolar. El titular es el sujeto principal de funciones directivas y tiene atribuidas otras como la de nombrar a un número de representantes dentro del Consejo Escolar y de acuerdo con el anterior designa al director. De nuevo la Sentencia 77/1985 del Tribunal Constitucional recoge (FJ 27) que el Consejo desempeña un papel dependiente y subordinado a la iniciativa de otro órgano, en este caso del “equipo directivo”, en que no sólo figurará, como resulta evidente, el director del centro – propuesto, como se vio, por el titular – sino, en su caso, y según el reglamento de régimen interior, aquel o aquellos representantes del titular que se prevea en cada Centro. El Consejo Escolar no podrá sustituir el programa elaborado por el equipo directivo. 1.2 El Director a) Desarrollo legislativo: La base legal la encontramos en la LODE (Art. 54 y 59), con la redacción dada por la Disposición Final de la LO 10/2002, de 23 de diciembre de Calidad en la Educación. La LOE, establece en su Art. 116.3 que corresponde al gobierno establecer los aspectos básicos a los que se deben someterse los conciertos. Y entre los aspectos básicos se encuentra la designación del director. Mientras no se apruebe el nuevo Reglamento de normas básicas citado se estará a lo establecido hasta ahora. b) Designación y duración del Director: Art 59 LODE. “1. El Director de los centros concertados será designado previo acuerdo entre el titular y el Consejo Escolar. El acuerdo del Consejo Escolar del centro será adoptado por mayoría absoluta de sus miembros. 2. En caso de desacuerdo, el Director será designado por el Consejo Escolar del centro de entre una terna de Profesores propuesta por el titular. El acuerdo del Consejo Escolar del centro será adoptado por mayoría absoluta de sus miembros. 3. El mandato del Director tendrá una duración de tres años. 115 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 4. El cese del Director requerirá el acuerdo entre la titularidad y el Consejo Escolar del centro.” Analizando el artículo nos encontramos con dos situaciones: 1.- El acuerdo simple entre el titular y el Consejo Escolar, que deberá aprobar la decisión por mayoría absoluta. (59.1) 2.- Un acuerdo complejo en el que el titular presente tres candidatos y el Consejo Escolar escoja al director por mayoría absoluta entre los candidatos. Es de nuevo el Tribunal Constitucional (STC 77/1985) el que ha interpretado este Art. 59.2 precisando que no procederá la presentación de ternas ulteriores, sino que el Consejo Escolar designará Director de entre los componentes de la primera presentada. ¿Qué ocurre cuando no se llega a un acuerdo? Consideramos que si se agotan las dos posibilidades el conflicto entre el titular y el Consejo Escolar se entablaría en la vía de la Comisión de conciliación prevista en el Art. 61 de la LODE, que actuaría como mediadora. c) Funciones: Art. 54.2 LODE. “Las facultades del Director serán: a) Dirigir y coordinar todas las actividades educativas del centro, de acuerdo con las disposiciones vigentes, sin perjuicio de las funciones del Consejo Escolar del centro. b) Ejercer la jefatura del personal docente. c) Convocar y presidir los actos académicos y las reuniones de todos los órganos colegiados del centro. d) Visar las certificaciones y documentos académicos del centro. e) Ejecutar los acuerdos de los órganos colegiados en el ámbito de sus facultades. f) Resolver los asuntos de carácter grave planteados en el centro en materia de disciplina de alumnos. g) Cuantas otras facultades le atribuya el Reglamento de régimen interior en el ámbito académico. … 3.Los demás órganos de gobierno, tanto unipersonales como colegiados, se determinarán, en su caso, en el citado reglamento de régimen interior. 116 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 4.Las Administraciones educativas podrán disponer que los centros concertados con más de un nivel o etapa financiado con fondos públicos tengan un único Director, Consejo Escolar y Claustro de profesores para todo el centro.” Las facultades enunciadas en el citado artículo deben de ser entendidas desde la condición de “Director académico” del que habla el Tribunal Constitucional (STC 77/1985). La función primordial del Director es la primera de las enumeradas – 54.2.a – “Dirigir y coordinar todas las actividades educativas del centro, de acuerdo con las disposiciones vigentes, sin perjuicio de las funciones del Consejo Escolar del centro” y el resto de las funciones devienen de la primera, así por ejemplo es necesario tener la jefatura del personal para poder coordinar las tareas docentes. En conclusión, el ámbito de las facultades del Director se ciñe a las actividades académicas. Es importante añadir que la modificación de la redacción del Art. 54.2 de la LOCE supuso un reforzamiento de la figura del Director y este ha de actuar en connivencia con el titular (cuya intervención en su designación es decisiva). d) Cese del Director: LODE Art. 59.4. “El cese del Director requerirá el acuerdo entre la titularidad y el Consejo Escolar del centro.” Al igual que ocurre con la designación del Director, se requiere para su cese una doble legitimidad por una lado la del titular de centro en ejercicio de su derecho de dirección y la del Consejo Escolar. 2. ÓRGANOS COLEGIADOS 2.1 El Consejo Escolar a) Origen, naturaleza y desarrollo legislativo: Art. 27. 7 de la Constitución Española: “Los profesores, los padres y, en su caso, los alumnos intervendrán en el control y gestión de todos los centros sostenidos por la Administración con fondos públicos, en los términos que la ley establezca.” 117 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS La LODE concibe, tanto en su preámbulo como a lo largo de su articulado, al Consejo Escolar como parte de los órganos de gobierno de los centros privados concertados. Se constituye como un medio para el control y gestión de fondos públicos y el instrumento idóneo para la participación de los distintos miembros de la comunidad educativa, respetando siempre los derechos del titular. Se definen expresamente tanto su composición como atribuciones, concibiéndolo también como órgano de gobierno. sus La LOCE, modificó la naturaleza jurídica de los Consejos Escolares de los centros públicos y privados concertados, pues los concibió como órganos de participación en el control y gestión de los centros desposeyéndoles de la condición de órganos de gobierno que le había otorgado la LODE. Así claramente a través de su Disposición Final Primera modificó el art. 54 1 de la LODE, suprimiendo el término “gobierno”. LOE: Art. 119. “La comunidad educativa participará en el gobierno de los centros a través del Consejo Escolar” Parece clara la intención del legislador de querer otorgar a la comunidad educativa facultades de gobierno de los Centros. Disposición final primera.8 y 9. Modificación de los artículos 56 y 57 de la LODE referidos a sus miembros y atribuciones. ( ver cuadro comparativo de las competencias anteriores a la LOE y las vigentes) Sin embargo la LOE no modifica ni deroga el artículo 54 de la LODE, por lo que tenemos dos leyes orgánicas con contenidos diferentes ver art. 119 y 54 LODE Como conclusión de todo esto, en la nueva normativa se retoma el carácter del Consejo Escolar como el máximo órgano de gobierno de los centros. El Consejo Escolar pasa de estar calificado como órgano de participación en el control y gestión del centro a ser considerado como un órgano colegiado de gobierno, sin perder lógicamente el anterior carácter de órgano de participación en el control y gestión del centro. El Consejo Escolar del Estado considera que las funciones del Consejo Escolar en los Centros Concertados deberían ser más amplias, constituyendo realmente un órgano de gobierno. Del mismo modo, se insta a la Inspección Educativa a que se cumpla lo 118 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS establecido en la legislación con respecto al Consejo Escolar del Centro: convocatorias, decisiones, etc. b) Composición: La composición del Consejo Escolar se mantiene en los mismos términos que fueron previstos en la Ley Orgánica 10/2002, de 23 de diciembre, de Calidad de la Educación. Por lo que respecta al Consejo Escolar en los centros privados concertados, la Ley introduce una novedad en su composición, ya que entre los integrantes de este órgano estará un Concejal o representante del Ayuntamiento en cuyo término municipal se encuentre situado el centro. Como novedad de la nueva regulación se introduce la necesidad de que el Consejo Escolar designe una persona que impulse medidas educativas que fomenten la igualdad real y efectiva entre hombres y mujeres. MIEMBROS Num. Integrantes Director Representante titular del Centro 1 3 Representante ayuntamiento Profesores Padres/madres (Uno de ello designado por la APA más representativa del Centro) Estudiantes (A partir de la ESO) PAS Personal atención educativa complementaria ( centros específicos E. Especial o aquellos que tengan aulas especializadas Representante del mundo de la empresa. Centros que impartan F. Profesional. “podrán incorporar” 1 4 4 2 1 1 1 119 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS c) Competencias: En cuanto a las competencias del Consejo Escolar de los centros concertados, se mantiene el régimen general existente con anterioridad, si bien se refuerzan las competencias relacionadas con la aprobación y evaluación de la programación general del centro y la revisión de las decisiones sobre el régimen disciplinario del alumnado. Anteriores a la LOE Intervenir en la designación y cese del director conforme al art. 59. LODE Intervenir en la designación y cese del director del centro, conforme al art. 60 LODE Garantizar el cumplimiento de las normas generales sobre admisión de alumnos. Resolver los asuntos de carácter grave planteados en el centro en materia de disciplina de alumnos Aprobar, a propuesta del titular, el presupuesto del centro en lo que se refiere tanto a los fondos provenientes de la Administración, como a las Vigentes Intervenir en la designación y cese del director conforme al art. 59. LODE Intervenir en el establecimiento de los criterios de selección del personal y pronunciamiento previo en casos de despido, conforme al art. 60 LODE Participar en el proceso de la admisión de alumnos garantizando la sujeción a las normas sobre el mismo Conocer la resolución de conflictos disciplinarios y velar porque se atengan a la normativa vigente. Cuando las medidas disciplinarias adoptadas por el director correspondan a conductas del alumnado que perjudiquen gravemente la convivencia del centro, el C.E., a instancias de padres o tutores, podrá revisar la decisión adoptada y proponer, en su caso, las medidas oportunas. Aprobar, a propuesta del titular, el presupuesto del centro en lo que se refiere tanto a los fondos provenientes de la Administración, como a las cantidades autorizadas, así como la rendición anual de 120 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS cantidades autorizadas, así cuentas como la rendición anual de cuentas Informar la programación general del centro que, con carácter anual, aprobará el equipo directivo Proponer en su caso a la Administración la autorización para establecer percepciones a los padres de los alumnos por la realización de actividades escolares complementarias. Participar en la aplicación de la línea pedagógica global del centro y elaborar las directrices para la programación y desarrollo de las actividades escolares complementarias, extraescolares y servicios escolares, así como intervenir, en su caso, en relación con los servicios escolares, de acuerdo con lo establecido por la Administración educativa. Aprobar en su caso, a propuesta del titular, las aportaciones de los padres de los alumnos para la realización de actividades extraescolares y servicios escolares, cuando así lo determine la Administración. Aprobar y evaluar la programación general del centro que con carácter anual elaborará el equipo directivo. Proponer en su caso a la Administración la autorización para establecer percepciones a los padres de los alumnos por la realización de actividades escolares complementarias. Establecer los criterios sobre participación del centro en actividades culturales, deportivas y recreativas, así como en aquellas acciones asistenciales a las que el Establecer los criterios sobre participación del centro en actividades culturales, deportivas y recreativas, así como en aquellas acciones asistenciales a las que el Centro pudiera prestar su Participar en la aplicación de la línea pedagógica global del centro y elaborar las directrices para la programación y desarrollo de las actividades escolares complementarias, extraescolares y servicios escolares, así como intervenir, en su caso, en relación con los servicios escolares, de acuerdo con lo establecido por la Administración educativa. Aprobar en su caso, a propuesta del titular, las aportaciones de los padres de los alumnos para la realización de actividades extraescolares y servicios escolares, cuando así lo determine la Administración educativa. 121 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Centro pudiera prestar su colaboración Establecer relaciones de colaboración con otros centros, con fines culturales y educativos. Supervisar la marcha general del Centro en los aspectos administrativos y docentes colaboración Establecer relaciones de colaboración con otros centros, con fines culturales y educativos Supervisar la marcha general del Centro en los aspectos administrativos y docentes Proponer medidas e iniciativas que favorezcan la convivencia en el centro, la igualdad entre hombres y mujeres y la resolución pacífica de conflicto en todos los ámbitos de la vida personal, familiar y social. Los apartados subrayados han sido redactados por la disposición Final 1ª LO 2/2006 de 3 de mayo, de Educación. d) Funcionamiento: La intervención en el control y gestión de los Centros sostenidos por la Administración con fondos públicos es un derecho fundamental de los profesores, padres y en su caso los alumnos, por lo tanto no es un derecho del titular. Todo ello sin perjuicio del derecho del titular a la dirección del centro docente. En consecuencia nos encontramos con dos derechos fundamentales que deben conciliarse, puesto que los límites están establecidos en las atribuciones que les vienen dadas a los consejos por las leyes orgánicas. Otra cuestión es la de analizar si esas atribuciones rebasan el mandato constitucional y suponen una injerencia en el contenido esencial del derecho del titular a la dirección del centro, que al no ser objeto de este trabajo no vamos a desarrollar. - Aspectos regulados por las leyes estatales. Número y composición de los miembros de los Consejos Escolares. LOE da nueva redacción al art. 56.1 de la LODE Atribuciones y competencias. Art. 57 LODE modificado por la Disposición final 1ª LOE Renovación de los miembros: La LODE sólo habla de la renovación por mitades cada dos años, habilitando a las Administraciones educativas de las comunidades autónomas para establecer el procedimiento de renovación parcial. 122 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Porcentaje de votos para la toma de determinadas decisiones: Mayoría absoluta de sus miembros: Designación del director previo acuerdo con el titular del Centro. Art. 59 LODE Acuerdo sobre despido del profesorado. Art. 60 LODE. - Aspectos regulados por normativa autonómica Procedimientos de elección, renovación y constitución del Consejo Escolar Art. 56 LODE Medidas tendentes al fomento del ejercicio efectivo de la participación de la comunidad educativa en el Centro. Art. 118 LOE Adaptación de los órganos de participación de los centros que imparten únicamente el primer ciclo de la educación infantil. Art. 118 LOE La Ley Orgánica 2/2006, de 3 de mayo, de Educación ha dado una nueva redacción al artículo 56.1 de la Ley Orgánica 8/1985, de 3 de julio, reguladora del Derecho a la Educación, modificando el número y composición de miembros de los consejos escolares de los centros concertados. No obstante lo anterior, la disposición transitoria undécima de la Ley Orgánica 2/2006 mantiene la vigencia de las normas reglamentarias anteriores a la misma, en tanto en cuanto no se aprueben las nuevas disposiciones que la desarrollen. Por todo ello, la constitución o renovación de los consejos escolares de estos centros continua rigiéndose por la normativa vigente anterior a la LOE existente en cada Comunidad, sobre constitución y designación de los órganos de gobierno de los centros docentes concertados, hasta que se produzca su modificación. En el caso de constitución del consejo escolar por primera vez, se procederá a la elección de todos los miembros de cada sector. En caso de renovación, se hará de acuerdo con la normativa autonómica correspondiente, renovándose la mitad que corresponda del consejo. 123 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS CONSEJOS ESCOLARES EN CENTROS CONCERTADOS MECD Orden de 9 de octubre de 1996 (BOE 7 de noviembre) ANDALUCÍA Decreto 544/2004 de 30 de Noviembre, (Boja 3 de diciembre) Decreto 486/1996, de 5 de noviembre (BOJA del 9), modificado por el Decreto 235/2002, de 15 de octubre (BOJA del 19), Orden de 15 de octubre de 1998 (BOJA del 29) modificada por Orden de 21 de octubre de 21 de 2002 (BOJA del 31). ARAGÓN Orden de 9 de octubre de 1996 (BOE 7 de noviembre) CANARIAS Orden de 30 de septiembre de 2004(BOC de 8 de octubre, Orden de 14 de octubre de 1996(BOC de 21 de noviembre)modificada por la Orden de 18 de enero de 2002 (BOC de 27 de febrero), y Orden de 30 octubre de 1998 (BOC de 7 de noviembre ) CANTABRIA Orden de 9 de octubre de 1996 (BOE 7 de noviembre) CASTILLA LA Orden de 9 de octubre de 1996 (BOE 7 de MANCHA noviembre) CASTILLA Y LEÓN Orden de 15 de octubre de 1996 (BOCyL del 19)? CATALUÑA Decreto 110/1997, de 29 de abril (DOGC de 6 de mayo) C. MADRID Orden de 9 de octubre de 1996 (BOE 7 de noviembre) C. VALENCIA Orden de 10 de octubre de 1997 (DOGV del 14) Resolución de 6 de octubre de 2003 (DOGV del 17)? EXTRAMADURA Orden de 9 de octubre de 1996 (BOE 7 de noviembre) GALICIA Orden de 28 de agosto de 1996 (DOG del 26 de septiembre) ISLAS BALEARES Orden de 21 de octubre de 2002 (BOIB del 26) LA RIOJA Orden 55/2003, de 30 de octubre (BOR de 4 noviembre) NAVARRA Orden Foral 484/2003, de 6 de noviembre (BON del 19)? 124 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS PAIS VASCO P. DE ASTURIAS R. DE MURCIA Decreto 7/1997, de 22 de enero (BOPV del 24), modificado por Decreto 10/2007, de 30 de enero (BOPV de 5 febrero), Orden de 2 de septiembre de 2004 (BOPV del 11 de octubre)? Orden de 9 de octubre de 1996 (BOE 7 de noviembre), Resolución de 5 de noviembre de 2003 (BOPA del 13) Orden de 9 de octubre de 1996 (BOE 7 de noviembre) - Aspectos sobre los que puede decidir el titular del Centro Organización, medios e instrumentos para el desenvolvimiento del proceso electoral (no confundibles con la regulación en sí misma del procedimiento). STS 24/03/97 Régimen de funcionamiento interno del Consejo Escolar, teniendo presente que la participación está contemplada como derecho fundamental y que la infracción de las normas de participación constituyen incumplimiento del concierto educativo de los centros. - Modelo de Régimen de funcionamiento. A continuación hemos elaborado un modelo de régimen de funcionamiento que tiene el carácter de orientativo para los Centros. Este modelo puede recogerse en el Reglamento de régimen interior o en las normas de organización y funcionamiento y aprobarse por el propio Consejo Escolar. El funcionamiento del Consejo Escolar se regirá por las normas siguientes: 125 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Normas internas sobre aspectos del funcionamiento del Consejo Escolar de un Centro Concertado 1. Las reuniones del Consejo Escolar serán convocadas y presididas por el Director del Centro. 2. La convocatoria ordinaria se realizará, al menos, con cinco días de antelación e irá acompañada del orden del día. El resto de las convocatorias podrán realizarse con veinticuatro horas de antelación 3. El Consejo Escolar se reunirá, de forma ordinaria, tres veces al año coincidiendo con cada uno de los trimestres del curso académico. Con carácter extraordinario se reunirá a iniciativa del Presidente, solicitud de la Entidad Titular, o de, al menos, la mitad de los miembros del Consejo Escolar. 4. Los miembros electivos del Consejo Escolar se renovarán por mitades cada dos años. Las vacantes que se produzcan con anterioridad serán cubiertas de acuerdo a lo previsto en la legislación de cada comunidad autónoma. El sustituto lo será por el tiempo restante del mandato del sustituido. 5. El Consejo Escolar quedará válidamente constituido cuando asistan a la reunión la mitad más uno de sus componentes. 6. A las deliberaciones del Consejo Escolar podrán ser convocados por el Presidente, con voz pero sin voto, los demás órganos unipersonales y aquellas otras personas cuyo asesoramiento estime oportuno 7. Los acuerdos deberán adoptarse, al menos, por el voto favorable de la mitad más uno de los presentes, salvo que, para determinados asuntos, sea exigida otra mayoría. En caso de empate, en cualquier asunto, el voto del Presidente será dirimente. 8. Las votaciones serán secretas cuando se refieran a personas, guardando todos los asistentes reserva y discreción de todos los asuntos tratados, así como la discreción y el sigilo profesional correspondiente. 126 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 9. El Secretario del Consejo Escolar será nombrado por el Director. El Secretario levantará acta de todas las reuniones, quedando a salvo el derecho a formular y exigir, en la siguiente reunión, las correcciones que procedan. Una vez aprobada será suscrita por el Secretario, que dará fe con el visto bueno del Presidente. La inasistencia de los miembros del Consejo Escolar a las reuniones del mismo deberá ser justificada ante el Presidente. 10. De común acuerdo entre la Entidad Titular y el Consejo Escolar se podrán constituir Comisiones con la composición, competencias, duración y régimen de funcionamiento que se determinen en el acuerdo de creación 11. Todos los miembros tendrán derecho a formular votos particulares y a que quede constancia de los mismos en las actas. 12. Los representantes de los alumnos en el Consejo Escolar participarán en todas las deliberaciones del mismo, excepto en las relativas a la designación y destitución del Director y despido del profesorado. 2.2 El Claustro de profesores a) Origen, naturaleza y desarrollo legislativo: Tiene su origen en el derecho de participación de los miembros de la comunidad escolar a intervenir en el control y gestión de los centros sostenidos con fondos públicos, recogido en el apartado 7 del artículo 27 de la Constitución Española. Consideramos que este debe interpretarse conforme lo estipulado por el Tribunal Constitucional en la Sentencia 77/1985, que recoge que “el límite máximo del derecho a la intervención en el control y gestión de los Centros sostenidos con fondos públicos estaría, en lo que aquí nos concierne, en el respeto al contenido esencial de los derechos de los restantes miembros de la 127 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS comunidad escolar y, en este caso, del derecho del titular a la creación y dirección del Centro docente.” En la redacción originaria del artículo 54 de la LODE se establecía que el Claustro de Profesores de los centros concertados tendrá funciones análogas a las previstas para los centros públicos. Esto desaparece, con la nueva redacción que da de dicho precepto la LOCE, redacción actual, por cuanto la LOE no la modifica ni deroga. Pero aunque en la LODE no se recoja, si se vuelve a instalar de nuevo esa cláusula de remisión “por analogía” en la LOE en su Disposición Adicional Decimoséptima: “El claustro de profesores de los centros privados concertados tendrá funciones análogas a las previstas en el Art. 129 de esta Ley.” La LOE, ya en su preámbulo anuncia el mayor protagonismo que se quiere dar a los órganos colegiados de control y gobierno de los centros, tanto al Consejo Escolar como al Claustro de Profesores. Así, en el preámbulo se manifiesta que se establecen las funciones del claustro de profesores en los centros concertados. La LOE en su articulado establece, en cuanto a la participación en el funcionamiento y el gobierno de los centros públicos y privados concertados, que los profesores participarán también en la toma de decisiones pedagógicas que corresponden al Claustro, a los órganos de coordinación docente y a los equipos de profesores que impartan clase en el mismo curso – Art.119.3 – y que los centros tendrán al menos los siguientes órganos colegiados de gobierno: Consejo Escolar y Claustro de profesores – 119.6 -. Como ya referimos, la cláusula de remisión “por analogía” de la Disposición Adicional Decimoséptima de la LOE nos lleva a acudir a la regulación del Claustro de los centros públicos en cuanto a sus competencias aplicadas al Claustro de Profesores de los centros privados concertados – Art.129 -. En definitiva, aunque existe una dualidad normativa a la hora de la calificación del Claustro de Profesores al tener dos normas con rango de ley orgánica con distinta definición (Art. 54 LODE y Art. 119.6 LOE) debemos apoyarnos en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional que limita esta participación y atribuciones en el derecho a dirigir el centro en cuanto garantía de su carácter propio. 128 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS b) Composición: Nada nuevo se regula al respecto en la LOE, por lo tanto su composición sigue sin estipularse normativamente. La LODE establece al respecto, en su Artículo 54 (redactado según las modificaciones introducidas por la LOCE) que “Los demás órganos de gobierno, tanto unipersonales como colegiados, se determinarán, en su caso, en el citado reglamento de régimen interior.” Y “ Las administraciones educativas podrán disponer que los centros concertados con más de un nivel o etapa financiadas con fondos públicos tendrán un mismo Director, Consejo Escolar y Claustro de Profesores para todo el centro.”. En consecuencia, la composición del Claustro de Profesores se determinara en el reglamento de régimen interno regulando su estructura, la práctica y el procedimiento a seguir. Por lógica, dentro del mismo estará todo el personal docente. c) Competencias: Según lo expuesto anteriormente, la LOE nos remite en este tema a acudir a la regulación del Claustro de los centros públicos. Las atribuciones del mismo según el Art. 129 de la LOE son: a) Formular al equipo directivo y al Consejo Escolar propuestas para la elaboración de los proyectos del centro y de la programación general anual. b) Aprobar y evaluar la concreción del currículo y todos los aspectos educativos de los proyectos y de la programación general anual. c) Fijar los criterios referentes a la orientación, tutoría, evaluación y recuperación de los alumnos. d) Promover iniciativas en el ámbito de la experimentación y de la investigación pedagógica y en la formación del profesorado del centro. e) Elegir sus representantes en el Consejo Escolar del centro y participar en la selección del director en los términos establecidos por la presente Ley. f) Conocer las candidaturas a la dirección y los proyectos de dirección presentados por los candidatos. g) Analizar y valorar el funcionamiento general del centro, la evolución del rendimiento escolar y los resultados de las evaluaciones internas y externas en las que participe el centro. h) Informar las normas de organización y funcionamiento del centro. i) Conocer la resolución de conflictos disciplinarios y la imposición de sanciones y velar por que éstas se atengan a la normativa vigente. 129 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS j) Proponer medidas e iniciativas que favorezcan la convivencia en el centro. k) Cualesquiera otras que le sean atribuidas por la Administración educativa o por las respectivas normas de organización y funcionamiento. La aplicación de estas competencias no deja de ser a través de una defectuosa cláusula de remisión “por analogía”. Conlleva acudir a la misma como pauta interpretativa para todo lo que no resulte incompatible, pues de las atribuciones relacionadas no se pueden trasladar íntegramente a los centros concertados: la de participar en la selección del director; la de conocer las candidaturas a la dirección y los proyectos de dirección presentados por los candidatos; y “cualesquiera otras que le sean atribuidas por la Administración Educativa.” El resto de las competencias pueden ser asumidas por el Claustro de Profesores de los centros concertados y en la práctica ya es así. En conclusión, cada centro concertado dispone de autonomía para establecer las funciones del Claustro en el reglamento de régimen interior y sólo, en el caso de que no se definan claramente en el mismo, se acudirá al artículo 129 de la LOE. Modelo de Competencias y de Régimen de funcionamiento. Estos modelos se pueden recoger en el Reglamento de régimen interior (actualmente normas de organización y funcionamiento) y aprobarse por el propio Consejo Escolar. Es fundamental, a nuestro entender, elaborar un buen Reglamento de Régimen interior o Normas de organización y funcionamiento, pues en ellos se establecerá la autonomía del propio centro, autonomía amparada en la propia LOE, artículo 120 que establece que los centros dispondrán de autonomía pedagógica, de organización y de gestión en el marco de la legislación vigente y en los términos recogidos en la presente Ley y en las normas que la desarrollen y los centros docentes dispondrán de autonomía para elaborar, aprobar y ejecutar un proyecto educativo y un proyecto de gestión, así como las normas de organización y funcionamiento del centro. Es más el artículo 124 de la LOE impone a las Administraciones educativas el facilitar que los centros, en el marco de su autonomía, puedan elaborar sus propias normas de organización y funcionamiento. 130 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Competencias del Claustro de Profesores de un Centro Concertado 1. Formular propuestas y participar en la elaboración del Proyecto Educativo del Centro, en la Programación General Anual, memorias y otros proyectos. 2. Aprobar y evaluar la concreción del currículo. 3. Analizar y valorar el funcionamiento general del centro, el rendimiento escolar y los resultados de las evaluaciones internas y externas en las que participe el centro. 4. Ser informados sobre las cuestiones que afecten a la globalidad del centro. 5. Elegir a sus representantes en el Consejo Escolar. 6. Proponer medidas e iniciativas con el fin de favorecer la convivencia en el centro, la igualdad entre hombres y mujeres y la resolución pacífica de conflictos. Normas internas sobre aspectos del funcionamiento del Claustro de Profesores de un Centro Concertado 1. Las reuniones del Claustro de Profesores serán convocadas y presididas por el Director del Centro. 2. La convocatoria ordinaria se realizará, al menos, con cuatro días de antelación e irá acompañada del orden del día. El resto de las convocatorias podrán realizarse con veinticuatro horas de antelación 3. El Claustro de Profesores se reunirá, de forma ordinaria, tres veces al año, una al inicio del curso y otra al final. Con carácter extraordinario se reunirá a iniciativa del Presidente, solicitud de la 4. El Secretario del Claustro de Profesores será nombrado por el Director. El Secretario levantará acta de todas las reuniones, quedando a salvo el derecho a formular y exigir, en la siguiente reunión, las correcciones que 131 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Entidad Titular, o se solicite al Presidente por al menos, la mitad de los miembros del Claustro de Profesores. procedan. Una vez aprobada será suscrita por el Secretario, que dará fe con el visto bueno del Presidente. La inasistencia de los miembros del Claustro de Profesores a las reuniones del mismo deberá ser justificada ante el Presidente. 5. El Claustro de Profesores 6. A las reuniones del Claustro quedará válidamente constituido podrá ser convocada toda cuando asistan a la reunión la persona cuyo informe o mitad más uno de sus asesoramiento estime oportuno componentes. el Presidente. No tendrá voto en las deliberaciones. 7. Los acuerdos deberán adoptarse, al menos, por el voto favorable de la mitad más uno de los presentes. En caso de empate, en cualquier asunto, el voto del Presidente será dirimente. 8. Todos los miembros tendrán derecho a formular votos particulares y a que quede constancia de los mismos en las actas. 9. Las votaciones serán secretas cuando se refieran a personas, o lo soliciten la mitad de los asistentes con derecho a voto, guardando todos los asistentes reserva y discreción de todos los asuntos tratados, así como la discreción y el sigilo profesional correspondiente. 10. La Entidad Titular del Centro podrá constituir Secciones del Claustro para tratar temas específicos de cada nivel o etapa. En estas Secciones participarán todos los profesores del nivel o etapa correspondiente y los orientadores. 132 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS IV. LA FAMILIA EN EL CENTRO EDUCATIVO AUTORES: Manuel C. Lobo Coello Mariano Torija Carpintero El papel que juega la familia en el entorno educativo tiene una importancia sustancial, ya que los padres son los verdaderos educadores de sus hijos. Por ello, la labor que ellos realicen junto a los centros educativos, constituye un complemento fundamental en el desarrollo de la personalidad de sus hijos. Junto con esta complementariedad, entre padres y profesores, se puede forjar una mayor interacción entre estas dos instituciones y, por tanto, un mayor beneficio para los alumnos. Así, la familia se integra dentro de la Comunidad Educativa dónde su participación está prevista y regulada. Por eso, el propósito de este documento es recoger, informar y estructurar el papel que la familia juega en el entorno educativo. Para una mayor claridad expositiva, se ha estructurado el presente apartado atendiendo a un criterio temporal, es decir, comenzando desde que una familia se plantea la posibilidad de que sus hijos accedan a un determinado centro educativo hasta el cierre del ciclo con su salida definitiva del mismo. Durante este lapso de tiempo, se muestran los distintos momentos por los que la familia puede pasar, desde su participación orgánica o en la actividad ordinaria del centro, hasta su intervención en casos extraordinarios como los supuestos de acoso escolar (“Bullying”) o procesos sancionadores. 133 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 1. DERECHOS Y DEBERES. Para desarrollar el papel de la familia en los centros es necesario tomar como punto de partida los derechos y deberes que asisten a padres e hijos en el ámbito escolar. Y nada mejor que empezar por la Constitución Española, de cuyo art. 27 podemos extraer: “3. Los poderes públicos garantizan el derecho que asiste a los padres para que sus hijos reciban la formación religiosa y moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones” “7. Los profesores, los padres y, en su caso, los alumnos intervendrán en el control y gestión de todos los centros sostenidos por la Administración con fondos públicos, en los términos que la ley establezca” Los derechos y deberes de los padres se encuentran regulados en los arts. 4 y siguientes de la LO 8/1985 reguladora del Derecho a la Educación (en adelante LODE). Entre los derechos figuran: 1. Recibir una educación, con la máxima garantía de calidad, conforme con los fines establecidos en la Constitución, en el correspondiente Estatuto de Autonomía y en las leyes educativas. 2. Escoger centro docente tanto público como distinto de los creados por los poderes públicos. 3. Recibir sus hijos la formación religiosa y moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones. 4. Estar informados sobre el progreso del aprendizaje e integración socio-educativa de sus hijos. 5. Participar en el proceso de enseñanza y aprendizaje de sus hijos. 6. Participar en la organización, funcionamiento, gobierno y evaluación del centro educativo, en los términos establecidos en las leyes. 7. Ser oídos en aquellas decisiones que afecten orientación académica y profesional de sus hijos. 134 a la EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Vemos pues que entre esos derechos figuran términos como “calidad” referida a la educación o “formación religiosa y moral” que habrá de ser acorde a las propias convicciones de los padres; o verbos como “escoger” referido a la libertad de elección de centro. Pero sobre todo, la palabra clave es “participación”. Los padres han de poder, es más, deben participar en la educación de sus hijos. Y no cabe duda que de esa educación forman parte importante las enseñanzas que los hijos reciben en los centros educativos, pero sobre todo, cómo la reciben y el proceso de aprendizaje que les lleve a alcanzar unos conocimientos académicos y humanos que permitan el más completo desarrollo personal posible. Poniendo un símil, para alcanzar la meta en una carrera se necesita un buen coche, pero también una buena carretera. Cuanto más buena sea la carretera (el centro), mayor será el rendimiento del coche (alumno). Lógicamente, con un buen piloto (padres) y unos buenos mecánicos (profesores) las posibilidades, no ya de llegar a la meta, sino incluso de ganar la carrera aumentan enormemente. Entre los deberes de los padres o tutores encontramos: 1. Adoptar las medidas necesarias, o solicitar la ayuda correspondiente en caso de dificultad, para que sus hijos o pupilos cursen las enseñanzas obligatorias y asistan regularmente a clase. 2. Proporcionar, en la medida de sus disponibilidades, los recursos y las condiciones necesarias para el progreso escolar. 3. Estimularles para que lleven a cabo las actividades de estudio que se les encomienden. 4. Participar de manera activa en las actividades que se establezcan en virtud de los compromisos educativos que los centros establezcan con las familias, para mejorar el rendimiento de sus hijos. 5. Conocer, participar y apoyar la evolución de su proceso educativo, en colaboración con los profesores y los centros. 6. Respetar y hacer respetar las normas establecidas por el centro, la autoridad y las indicaciones u orientaciones educativas del profesorado. 135 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 7. Fomentar el respeto por todos los componentes de la comunidad educativa. Los derechos y deberes de los alumnos cobran hoy más importancia si cabe, debido a la relevancia mediática que está teniendo la convivencia y el acoso dentro de las aulas, así como el fracaso escolar. Los derechos y deberes de los alumnos se regulan en el art. 6 de la LODE. Todos los alumnos tienen los mismos derechos y deberes, salvo los derivados de su edad y del nivel que estén cursando. También tienen el derecho y el deber de conocer la Constitución Española y el respectivo Estatuto de Autonomía. Entre los derechos básicos que recoge este artículo están: ”a) A recibir una formación integral que contribuya al pleno desarrollo de su personalidad. b) A que se respeten su identidad, integridad y dignidad personales. c) A que su dedicación, esfuerzo y rendimiento sean valorados y reconocidos con objetividad. d) A recibir orientación educativa y profesional. e) A que se respete su libertad de conciencia, sus convicciones religiosas y sus convicciones morales, de acuerdo con la Constitución. f) A la protección contra toda agresión física o moral. g) A participar en el funcionamiento y en la vida del centro, de conformidad con lo dispuesto en las normas vigentes. h) A recibir las ayudas y los apoyos precisos para compensar las carencias y desventajas de tipo personal, familiar, económico, social y cultural, especialmente en el caso de presentar necesidades educativas especiales, que impidan o dificulten el acceso y la permanencia en el sistema educativo. i) A la protección social, en el ámbito educativo, en los casos de infortunio familiar o accidente (art. 6.3 LODE ).” Respecto a los deberes básicos de los alumnos hay que mencionar: “a) Estudiar y esforzarse para conseguir el máximo desarrollo según sus capacidades. b) Participar en las actividades formativas y, especialmente, en las escolares y complementarias. c) Seguir las directrices del profesorado. d) Asistir a clase con puntualidad. 136 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS e) Participar y colaborar en la mejora de la convivencia escolar y en la consecución de un adecuado clima de estudio en el centro, respetando el derecho de sus compañeros a la educación y la autoridad y orientaciones del profesorado. f) Respetar la libertad de conciencia, las convicciones religiosas y morales, y la dignidad, integridad e intimidad de todos los miembros de la comunidad educativa. g) Respetar las normas de organización, convivencia y disciplina del centro educativo, y h) Conservar y hacer un buen uso de las instalaciones del centro y materiales didácticos (art. 6.4 LODE).” Junto con todos estos derechos, la LODE encomienda a las Administraciones educativas que favorezcan el ejercicio del derecho de asociación de los padres, así como la formación de federaciones y confederaciones (art. 5.5 LODE). En cuanto a la participación de los alumnos, los centros educativos tendrán en cuenta, a la hora de elaborar sus normas de organización y funcionamiento, las condiciones en que sus alumnos puedan ejercitar este derecho (art. 8 LODE). 2. ADMISIÓN. El proceso de admisión es un momento muy importante en la participación de la familia en la comunidad educativa respectiva. Su importancia viene dada por varios motivos, entre ellos se encuentra, que es en ese momento cuando se produce la entrada y participación de la familia en el centro educativo respectivo. Por otro lado, también hay que tener en cuenta la importancia de la regulación estatal y autonómica en cuanto al derecho de libre elección de centro por parte de los padres. En muchos de estas regulaciones puede haber una mayor o menor restricción a este derecho que asiste a los padres. Por todo esto pasaremos, en primer lugar a analizar la libertad de elección de centro de los padres, para pasar, en segundo lugar, a analizar el papel que tienen las familias en el proceso de admisión. 2.1. La libertad de elección de centro educativo. El artículo 84.1 de la LOE, que tiene carácter orgánico por lo dispuesto en la Disposición Final 7ª, contiene un reconocimiento básico de la libertad de las familias para elegir centro docente: 137 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS “Las Administraciones educativas regularán la admisión de alumnos en centros públicos y privados concertados de tal forma que garantice el derecho a la educación, el acceso en condiciones de igualdad y la libertad de elección de centro por padre o tutores. En todo caso, se atenderá a una adecuada y equilibrada distribución entre los centros escolares de los alumnos con necesidad específica de apoyo educativo (art. 84.1 LOE).” También el artículo 108.6 del mismo texto legislativo establece: “Los padres o tutores, en relación con la educación de sus hijos o pupilos, tienen derecho, de acuerdo con lo establecido en el artículo 4 de la Ley Orgánica 8/1985, de 3 de julio, reguladora del Derecho a la educación, a escoger centro docente tanto público como distinto de los creados por los poderes públicos, a los que se refiere el apartado 3 de este artículo (art. 108.6 LOE).” El ejercicio de esta libertad podrá desarrollarse sin problemas en los casos en que la demanda de plazas de centros concertados no exceda demasiado de la oferta realmente existente. La experiencia demuestra que con frecuencia la oferta es insuficiente. En estos casos, las familias pueden ver limitada su libertad real por varios factores, tales como la programación de la oferta de plazas por parte de las Administraciones educativas (art. 109 LOE), la actividad administrativa dirigida a la escolarización de población con especial necesidad de apoyo educativo (arts. 84.1, 87 y 109.2 LOE) y el establecimiento de “zonas de influencia” para centros públicos y privados concertados, cada una con su correspondiente “comisión de escolarización” (art. 86 LOE) 2.2. Deberes de Escolarización la Administración en cuanto a la La regulación de estos deberes de la Administración educativa se recogen en los artículos 81 y 82 de la LOE. Entre los deberes de las Administraciones educativas se encuentran: - “Asegurar una actuación preventiva y compensatoria garantizando las condiciones más favorables para la escolarización, durante la etapa de educación infantil, de todos los niños cuyas condiciones personales supongan una 138 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS desigualdad inicial para acceder a la educación básica y para progresar en los niveles posteriores (art. 81.1 LOE).” - La Administración educativa también deberá “adoptar las medidas singulares en aquellos centros escolares o zonas geográficas en las cuales resulte necesaria una intervención educativa compensatoria (art. 81.2 LOE).” - Deberá garantizar, en la educación primaria, que todos los alumnos tengan un puesto escolar gratuito en su propio municipio o zona de escolarización establecida. - En cuanto al alumnado con necesidades educativas especiales, “las Administraciones educativas dotarán a los centros públicos y privados concertados de los recursos humanos y materiales necesarios para compensar la situación” (art. 81.4 LOE) de este alumnado. - En el ámbito rural, deberán tener el carácter particular de esta zona proporcionándole los medios y sistemas organizativos necesarios garantizando la igualdad de oportunidades. Con el fin de garantizar la calidad de la enseñanza, se podrá escolarizar, durante la educación básica, a los niños en un municipio próximo al de su residencia. En este caso, los servicios de transporte, comedor e internado los prestarán de forma gratuita las Administraciones educativas. - En las enseñanzas de carácter gratuito, se establece la obligación de las Administraciones educativas de dotar a los centros de los recursos necesarios para que su gratuidad sea posible. 2.3. Criterios que regulan el Proceso de Admisión en los colegios públicos y privados concertados. Estos criterios generales se encuentran regulados en los arts. 84 y 86 de la LOE. - En el caso que la demanda de plazas en un colegio sea mayor a la oferta, se aplicarán los siguientes criterios “prioritarios de existencia de hermanos matriculados en el centro o padres o tutores legales que trabajen en el mismo, proximidad del domicilio o del lugar de trabajo de alguno de 139 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS sus padres o tutores legales, rentas anuales de la unidad familiar, atendiendo a las especificidades que para su cálculo se aplican a las familias numerosas, y concurrencia de discapacidad en el alumno o en alguno de sus padres o hermanos, sin que ninguno de ellos tenga carácter excluyente y sin perjuicio de lo establecido en el apartado 7 de este artículo.”(art.84 LOE) (Este apartado se refiere a la preferencia en el procedimiento de admisión de los centros adscritos a un determinado colegio). - Por otro lado, el apartado 3 del art. 84 de la LOE prevé: “En ningún caso habrá discriminación por razón de nacimiento, raza, sexo, religión, opinión o cualquier otra condición o circunstancia personal o social”. Este criterio tiene hoy gran importancia para el mantenimiento de la convivencia en la comunidad educativa, así como en el mayor porcentaje de inmigración que se está produciendo en nuestro país. - En pro de la libertad de elección de centro por parte de los padres, el art. 86.3 de la LOE recoge: “Las familias podrán presentar al centro en que deseen escolarizar a sus hijos las solicitudes de admisión, que, en todo caso, deberán ser tramitadas”. - En cuanto a centros adscritos a otro centro concertado, se seguirá un procedimiento análogo al que se establece para los centros públicos, siempre y cuando dichas enseñanzas estén concertadas. Dice así el art. 84.7 de la LOE: “En los procedimientos de admisión de alumnos en centros públicos que impartan educación primaria, educación secundaria obligatoria o bachillerato, cuando no existan plazas suficientes, tendrán prioridad aquellos alumnos que procedan de los centros de educación infantil, educación primaria o de educación secundaria obligatoria, respectivamente, que tengan adscritos.” El procedimiento inicial de admisión en “los centros privados concertados, que impartan varias etapas educativas, el procedimiento inicial de admisión se realizará al comienzo de la oferta del curso que sea objeto de concierto y que corresponda a la menor edad. Este procedimiento se realizará de acuerdo con lo establecido para los centros públicos.”(art. 84.8 LOE) - Respecto al proyecto educativo, dice el art. 84.9 de la LOE: “La matriculación de un alumno en un centro público o privado concertado supondrá respetar su proyecto educativo, sin perjuicio de los derechos reconocidos a los 140 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS alumnos y a sus familias en las leyes y lo establecido en el apartado 3 de este artículo.” - Toda la información de carácter tributario que se precisa en el proceso de admisión, será suministrada directamente a la Administración educativa por la Agencia Estatal de Administración Tributaria y por los órganos competentes de la Comunidad Autónoma del País Vasco y la Comunidad Foral de Navarra. (art. 84.10 y 11 LOE) - Los centros públicos y privados concertados, en ningún caso, podrán percibir cantidades de las familias por recibir las enseñanzas de carácter gratuito. Tampoco podrá imponerles aportaciones a fundaciones o asociaciones, ni establecer servicios obligatorios que requieran aportación económica por parte de las familias. (art. 88.1 LOE) - Respecto a la “Zonificación” o “áreas de influencia”, el art. 86.1 dice: “Las Administraciones educativas garantizarán la igualdad en la aplicación de las normas de admisión, lo que incluye el establecimiento de las mismas áreas de influencia para los centros públicos y privados concertados, de un mismo municipio o ámbito territorial”. - Las Administraciones educativas podrán constituir comisiones u órganos de garantías de admisión. Se considerará de carácter obligatorio, cuando la demanda de plazas en un centro educativo supere la oferta. La función principal de estas comisiones será la supervisión del proceso de admisión de alumnos, el cumplimiento de las normas y la propuesta de medidas. La composición de estas comisiones será: representantes de la Administración educativa, de la Administración local, de los padres, de los profesores y de los centros públicos y privados concertados. (art. 86.2 LOE). Al tener carácter básico este artículo, el respeto a la libertad de elección de centro por las familias dependerá de la regulación autonómica. - En cuanto a la obligatoriedad de la escolarización en la enseñanza obligatoria, el artículo 87.4 de la LOE establece: “Los centros públicos y privados concertados están obligados a mantener escolarizados a todos sus alumnos, hasta el final de la enseñanza obligatoria, salvo cambio de centro producido por voluntad familiar o por aplicación de 141 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS alguno de los supuestos previstos en la normativa sobre derechos y deberes de los alumnos”. 2.4. Las especialidades en el Proceso de Admisión que se refieren a las etapas postobligatorias Entre estas especialidades se encuentran: (i) El proceso de Admisión en Bachillerato se basará en los criterios generales mencionados en el artículo anterior y, además “se atenderá al expediente académico de los alumnos”.(art. 85.1 LOE) (ii) En los ciclos formativos de grado medio y grado superior de formación profesional se establece un criterio exclusivo para la situación en que la demanda de plazas sea superior a la oferta. Así dice el art. 85.2 de la LOE: “..., cuando no existan plazas suficientes, se atenderá exclusivamente al expediente académico de los alumnos con independencia de que éstos procedan del mismo centro o de otro distinto”. En esta etapa de enseñanza no se valorará la procedencia del alumno del mismo centro en el caso de que no haya suficientes plazas en ese ciclo formativo. (iii) Los alumnos que cursen simultáneamente enseñanzas regladas de música o danza y enseñanzas de educación secundaria tienen prioridad para ser admitidos en los centros que impartan enseñanzas de educación secundaria que la Administración educativa determine. (art. 85.3 LOE) (iv) Se aplicará esta misma regla de prioridad a los programas deportivos de alto rendimiento. (art.85.3 LOE) (v) También se establece con carácter general para cualquier etapa educativa el incremento de plazas: “Asimismo, podrán autorizar un incremento de hasta un diez por ciento del número máximo de alumnos por aula en los centros públicos y privados concertados de una misma área de escolarización para atender necesidades inmediatas de escolarización del alumnado de incorporación tardía”.(art. 87.2 LOE) 142 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 2.5. Escolarización de alumnos con necesidad específica de apoyo educativo Esta situación especial recibe un trato singular en la regulación del proceso de admisión. Dispone el artículo 84.1 de la LOE que “....En todo caso, se atenderá a una adecuada y equilibrada distribución entre los centros escolares de los alumnos con necesidad específica de apoyo educativo”. En cuanto a la programación de la red de centros, las Administraciones educativas programarán las enseñanzas gratuitas en los centros públicos y privados concertados, así como una adecuada y equilibrada escolarización de los alumnos con necesidad específica de apoyo educativo.( arts. 87.1 y 109.2 LOE). Respecto a este alumnado, las Administraciones educativas “establecerán la proporción de alumnos de estas características que deban ser escolarizados en cada uno de los centros públicos y privados concertados y garantizarán los recursos personales y económicos necesarios a los centros para ofrecer dicho apoyo”. ( art. 87.1 LOE) Las Administraciones educativas establecerán los procedimientos y recursos precisos para identificar tempranamente las necesidades educativas específicas (art. 71.3 LOE), así como garantizar su escolarización, y regular y asegurar la participación de los padres de este alumnado en las decisiones que se tomen y el asesoramiento individualizado que sea necesario. (art. 71.4 LOE) En cuanto a la novedad que presentó la LOE respecto a los alumnos con necesidad de apoyo educativo, se refiere a la posibilidad de reserva contemplada en el art. 87.2 LOE: “Para facilitar la escolarización y garantizar el derecho a la educación del alumnado con necesidad específica de apoyo educativo las Administraciones educativas podrán reservarle hasta el final del período de preinscripción y matrícula una parte de las plazas de los centros públicos y privados concertados”.(art. 87.2 LOE) Todas estas medidas de escolarización las adoptará la Administración educativa, atendiendo a las condiciones socioeconómicas y demográficas del área respectiva, las de índole personal o familiar de este alumnado con necesidades específicas de apoyo educativo. (art. 87.3 LOE) También se recoge el carácter subsidiario de los centros de educación especial en el caso de este tipo de alumnado. Así dice el artículo 74.1 de la LOE: “La escolarización de este alumnado en unidades o centros 143 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS de educación especial, que podrá extenderse hasta los veintiún años, sólo se llevará a cabo cuando sus necesidades no puedan ser atendidas en el marco de las medidas de atención a la diversidad de los centros ordinarios”. La evaluación de este alumnado se realizará en función de los objetivos propuestos a partir de la valoración inicial. (Art. 74.3 LOE) Las Administraciones educativas tienen otras obligaciones respecto a este alumnado. Entre ellas se encuentran: - “…promover la escolarización en la educación infantil del alumnado que presente necesidades educativas especiales y desarrollar programas para su adecuada escolarización en los centros de educación primaria y secundaria obligatoria”. (art. 74.4 LOE) - “…favorecer que el alumnado con necesidades educativas especiales pueda continuar su escolarización de manera adecuada en las enseñanzas postobligatorias, así como adaptar las condiciones de realización de las pruebas establecidas en esta Ley para aquellas personas con discapacidad que así lo requieran” (art. 74.5 LOE) Toda esta regulación del régimen de admisiones que se recoge en la LOE nos lleva a la regulación de las Comunidades Autónomas que es en los decretos que éstas elaboren dónde se podrá concluir hasta qué punto se ha restringido o no el derecho de elección de centro por parte de las familias. 3. PARTICIPACIÓN EN LA VIDA DEL CENTRO. 3.1 Proyecto educativo del centro a) Ideario o Carácter propio: Los padres deben tener como punto claro que, “Los titulares de los centros privados tendrán derecho a establecer el carácter propio de los mismos que, en todo caso, deberá respetar los derechos garantizados a profesores, padres y alumnos en la Constitución y en las leyes” (art. 115.1 LOE). Por tanto, de aquí se deduce que el único punto dónde los padres pueden manifestar su oposición al Ideario o Carácter 144 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS propio del centro es en el caso que se produjera una vulneración de los derechos de los profesores, padres y alumnos reconocidos en la Constitución y las leyes. De todo lo que no se ampare dentro de estos límites, se entiende que es una facultad que tienen los titulares de los centros respectivos y, en consecuencia, los padres deberán respetarlo. En relación con el carácter propio de los centros privados, debe destacarse –de conformidad con la doctrina del Tribunal Constitucional- que su establecimiento no es sólo un elemento imprescindible de la libertad de creación de centros docentes, sino una garantía para la libre elección reconocida a los padres. La obligación que tiene el titular del centro respecto al carácter propio es su divulgación entre la comunidad educativa y aquéllos que tengan interés en ello (art. 115.2 LOE). En el caso de la modificación del carácter propio deberá ponerse en conocimiento de la comunidad educativa respectiva con antelación suficiente. Además la entrada en vigor de esta modificación no podrá “surtir efectos antes de finalizado el proceso de admisión y matriculación de los alumnos para el curso siguiente” (art. 115.3 LOE). Esto supone una manifestación de la libertad de elección de centros por parte de los padres. Por otro lado, como obligación para las familias, consiste en que una vez que se matricula a un alumno en un centro educativo supone respetar el Ideario o carácter propio de ese centro (Art. 115.2 LOE). El carácter propio, según el FJ 8 STC 5/1981, se refiere a todos los aspectos de la vida de un centro, y no sólo a los morales y religiosos; y, por ello, el carácter propio se refiere también a la opción pedagógica. b) Proyecto educativo del centro: Para conocimiento de los padres, “El proyecto educativo del centro recogerá los valores, los objetivos y las prioridades de actuación. Asimismo, incorporará la concreción de los currículos establecidos por la Administración educativa que corresponde fijar y aprobar al Claustro, así como el tratamiento transversal en las áreas, materias o módulos de la educación en valores y otras enseñanzas” (art. 121.1 LOE) 145 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Los padres tendrán la seguridad de que el Proyecto educativo “deberá tener en cuenta las características del entorno social y cultural del centro, recogerá la forma de atención a la diversidad del alumnado y la acción tutorial, así como el plan de convivencia, ...”(art. 121.2 LOE). El Proyecto, al igual que el Ideario o carácter propio del centro, “de los centros privados concertados, que en todo caso deberá hacerse público, será dispuesto por su respectivo titular e incorporará el carácter propio…”(art. 121.6 LOE) del centro respectivo. La jurisprudencia del Tribunal Constitucional dice que el carácter propio es el que inspira el Proyecto educativo como presupuesto necesario. Junto con el Proyecto educativo, “Los centros promoverán compromisos educativos entre las familias o tutores legales y el propio centro en los que se consignen las actividades que padres, profesores y alumnos se comprometan a desarrollar para mejorar el rendimiento académico del alumnado.”(art. 121.5 LOE) 3.2 Participación orgánica: Como normativa general del papel de los padres y la comunidad educativa en el centro escolar, se recoge en el art. 119 de la LOE la participación en el funcionamiento y gobierno de los centros públicos y privados concertados: “1. Las Administraciones educativas garantizarán la participación de la comunidad educativa en la organización, el gobierno, el funcionamiento y la evaluación de los centros. 2. La comunidad educativa participará en el gobierno de los centros a través del Consejo Escolar. … 5. Los padres y los alumnos podrán participar también en el funcionamiento de los centros a través de sus asociaciones. Las Administraciones educativas favorecerán la información y la formación dirigida a ellos” (art. 119 LOE) a) Consejo Escolar: Dentro de la participación en el funcionamiento y gobierno de los centros, se recoge el minimum de órganos colegiados de gobierno, tanto en centros públicos como en privados concertados. Así dice el art. 119.6 LOE: “Los centros tendrán al menos los siguientes órganos colegiados de gobierno: Consejo Escolar y Claustro de profesores”. 146 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS La proclamada autonomía de centros se ve reducida con la figura del Consejo Escolar, tanto en lo que respecta a los miembros que lo forman, como a las funciones que se le atribuyen. Estas intromisiones en la libertad de dirección del titular del centro, en relación con la regulación del Consejo Escolar, se refieren a: i) ii) iii) iv) El otorgamiento del carácter de órgano de gobierno en los colegios privados concertados, en lugar de órgano de participación o colaboración; La inexplicable presencia de un concejal o representante del ayuntamiento; El injustificado nombramiento de un “comisario de igualdad”; La ampliación de competencias que ahora le son atribuidas por el apartado nueve de la Disposición Final primera de la LOE La composición del Consejo Escolar de los centros concertados ahora estará constituido por el director, tres representantes del titular del centro, un concejal o representante del ayuntamiento, cuatro representantes de los profesores, cuatro representantes de los padres o tutores de los alumnos, dos representantes de los alumnos, y un representante del personal de administración y servicios, según art. 56.1 LODE de la modificación establecida por la LOE. También recoge el art. 56.1 de la LODE en sus párrafos finales: “Además, en los centros específicos de educación especial y en aquéllos que tengan aulas especializadas, formará parte también del Consejo Escolar un representante del personal de atención educativa complementaria. Uno de los representantes de los padres en el Consejo Escolar será designado por la asociación de padres más representativa en el centro. Asimismo, los centros concertados que impartan formación profesional podrán incorporar a su Consejo Escolar un representante del mundo de la empresa, designado por las organizaciones empresariales, de acuerdo con el procedimiento que las Administraciones educativas establezcan.”(art. 56.1 LODE) La libertad de creación de centros docentes, proclamada y garantizada en el art. 27.6 CE, implica una inseparable libertad de dirección, sin la que no podría ejercerse la responsabilidad de mantener el proyecto educativo escolar que libremente ha reunido a 147 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS alumnos, padres y profesores (entre otras, Sentencia 77/1985, de 17 de julio de 1985). El acto de creación o fundación de un centro no se agota en sí mismo, sino que tiene evidentemente un contenido que se proyecta en el tiempo, y que se traduce en una potestad de dirección del titular. La regulación del Consejo Escolar tiene carácter básico, por tanto son las Comunidades Autónomas las que regularán esos órganos en el ámbito de su comunidad respectiva. La normativa estatal del Consejo Escolar del Estado se recoge en el Real Decreto 694/2007, de 1 de junio, por el que se regula el Consejo Escolar del Estado. b) Asociación de padres de alumnos: Las Asociaciones de Padres de Alumnos (APAS) están reconocidas dentro del proceso educativo (art. 5 LODE y RD 1533/86, de 11 de julio) como organizaciones que garantizan la libertad de éstos a asociarse para colaborar y participar así, en las tareas educativas del Centro al que asistan sus hijos, contando para ello con la ayuda de maestros y profesores. Se aúnan de esta forma el ámbito familiar y el escolar en un esfuerzo común para desarrollar las capacidades de los alumnos. Sin embargo, para que los padres puedan realizar con éxito las responsabilidades que esta tarea les confiere, necesitan una información suficiente en cuanto a la organización y estructura del Sistema Educativo, sobre el contenido de las enseñanzas que reciben sus hijos en el Centro, así como de la evaluación de su rendimiento escolar y de los derechos y deberes, tanto de sus propios hijos como de ellos mismos. Todas ellas se rigen por la LODE y el citado Real Decreto en lo referente a sus características específicas, teniendo en cuenta que son muchas las CCAA que, al amparo del la Disposición Adicional y Final Primeras de la LODE, han desarrollado la regulación de las características específicas de las APAS. Mientras que en los aspectos generales se rigen por la Ley reguladora del Derecho de Asociación que pudieran serles de aplicación (LO 1/2002, de 22 de marzo). Debido a que la normativa de cada CA tiene peculiaridades propias en cada uno de los aspectos que a continuación se detallan, limitaremos nuestra exposición a las peculiaridades comunes, todas ellas extraídas del RD 1533/86. 148 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS De acuerdo con dicha normativa se consideran APAS las que se constituyen en Centros Docentes, públicos o privados, que imparten enseñanzas de Educación Infantil, Primaria, E.S.O., Bachillerato y Formación Profesional, pudiendo ser miembros de ellas únicamente los padres o tutores de los alumnos que cursen estudios en los mismos. Dichas APAS pueden a su vez constituirse en Federaciones y Confederaciones (P.ej. COFAPA, CONCAPA), lo cual habrá de ser comunicado al Ministerio de Educación y Ciencia a efectos de su inclusión en el censo correspondiente. - Finalidad Las APAS asumen las siguientes finalidades: - (i) Asistir a los padres o tutores en todo aquello que concierne a la educación de sus hijos o pupilos. (ii) Colaborar en las actividades educativas de los Centros. (iii) Promover la participación de los padres y madres de alumnos en la gestión del Centro. (iv) Asistir a éstos en el ejercicio de su derecho a intervenir en el control y gestión de los Centros sostenidos con fondos públicos. (v) Facilitar su representación y participación en los Consejos Escolares de los Centros Públicos y Concertados y en otros órganos colegiados. (vi) Cualesquiera otras que, en el marco de la normativa por la que se rigen les asignen sus respectivos estatutos. Modo de constitución Las APAS se constituyen mediante Acta, en la que habrá de constar la voluntad de varios padres o tutores de alumnos de crear una asociación para el cumplimiento de las finalidades a que se refiere el apartado anterior. 149 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Las APAS dispondrán de unos Estatutos que, al menos, deberán incorporar los siguientes extremos: (i) Denominación de la Asociación, que deberá contener una referencia que la singularice y una indicación al Centro Docente en que se constituye. (ii) Finalidades. (iii) Domicilio, que podrá ser el del Centro Docente en el que se constituye. (iv) Composición y funcionamiento de sus órganos de gobierno, que en todo caso deberán ser democráticos. (v) Procedimiento de admisión de los asociados, previa su solicitud de inscripción, que tendrá en todo caso, carácter voluntario, no pudiendo exigirse más requisito que el de ser padre o tutor del alumno matriculado en el centro; abonar, en su caso, las correspondientes cuotas y aceptar expresamente los estatutos. (vi) Derechos y deberes de los asociados. (vii) Patrimonio fundacional, recursos económicos previstos y aplicación que haya de darse al patrimonio de la asociación en caso de disolución. (viii) Régimen de modificación de los Estatutos. Las APAS presentarán en el Ministerio de Educación y Ciencia (MEC) el acta fundacional y los estatutos por duplicado, así como las modificaciones de estos, cambios de domicilio, o en su caso, cualquier circunstancia relevante en la vida de la misma. Esta documentación, junto con la petición de inclusión en el censo establecido al efecto, se dirigirá a la Dirección General de Centros Educativos - Subdirección General de Régimen Jurídico de Centros, presentándose en el Registro General del MEC, o en la forma prevista en el Art. 66 de la Ley de Procedimiento Administrativo. En el caso de Federaciones y Confederaciones, a la documentación anterior deberá adjuntarse una relación de las asociaciones integradas. 150 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS - Locales y actividades Como acabamos de señalar, las APAS pueden tener su domicilio en el propio Centro docente en el que se constituyen. Los directores de los centros han de facilitar la integración en la vida escolar de las actividades desarrolladas por las AMPAS. Para ello es necesario la previa comunicación de la Junta Directiva de la AMPA a la Dirección del Centro, de acuerdo con lo que disponga el reglamente orgánico del mismo, o en su caso, el Reglamento de Régimen Interior (RRI). Las APAS no pueden desarrollar en los Centros docentes actividades distintas a las previstas en sus Estatutos o que estén fuera del marco de los fines que la Ley les asigna como propios. En todo caso, la APA deberá informar de dichas actividades al Consejo Escolar del Centro y podrán participar en ellas todos los alumnos cuando vayan dirigidas a ellos, aún cuando sus padres no formen parte de la misma. Los gastos extraordinarios que se puedan derivar de las mismas correrán a cargo de las APAS. En los casos en que se tengan que abonar gastos derivados del uso de instalaciones y servicios del Centro, y no haya acuerdo en lo que a la cuantía se refiere entre el Director y la APA, resolverán los órganos provinciales correspondientes del Ministerio de Educación y Cultura. - Participación en el Consejo Escolar del Centro y en el Consejo Escolar del Estado La participación de los padres de los alumnos en los Consejos Escolares, se realizará a través de sus Federaciones de Asociaciones más representativas en la forma que establezcan las disposiciones de organización y funcionamiento de dichos Consejos. La participación en el Consejo Escolar del Estado se realizará a través de sus Confederaciones más representativas en función del número total de asociaciones integradas en la citada Confederación. - Ayudas Tanto el MEC como las Consejerías de Educación de las distintas CCAA fomentan las actividades de las Asociaciones, Federaciones y Confederaciones de Madres y Padres de Alumnos mediante la 151 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS concesión, conforme a criterios de publicidad, concurrencia y objetividad de las ayudas que para tales fines figuren en los Presupuestos General del Estado o de la Comunidad Autónoma respectiva. En todo caso, tienen preferencia para la concesión de tales ayudas aquellas AMPAS constituidas en centros que atiendan poblaciones escolares de condiciones socioeconómicas más desfavorables, así como las Federaciones o Confederaciones que comprendan asociaciones de tal carácter u ostenten más amplia representatividad por razón de afiliación. 3.3 Participación ordinaria La Administración educativa debe fomentar el ejercicio efectivo de la participación por parte de la comunidad educativa (art. 118.3 LOE). También la Administración educativa llevará a cabo medidas que promuevan e incentiven la colaboración entre las familias y profesores dentro de la corresponsabilidad que les afecta en la educación (art.118.4 LOE). a) Respecto al centro educativo: La participación de las familias en los centros educativos está dirigida al normal desarrollo de la relación entre sus hijos, los profesores y el titular del centro. Esta participación es la que se realiza a través de la asistencia de los padres para la entrega de las calificaciones académicas, comunicación al profesor tutor de alguna incidencia en alguno de sus hijos, así como la participación ordinaria que realizan los padres a través de los órganos en los que tienen representación. Éstos son las asociaciones de padres y el consejo escolar del centro que ya han sido objeto de estudio. A la hora de establecer el carácter propio del centro, los titulares de los centros privados deberán tener en cuenta que aquel “deberá respetar los derechos garantizados a profesores, padres y alumnos en la Constitución y en las leyes” (art. 115.1 LOE). Una vez elaborado el carácter propio o ideario del centro deberá ser puesto en conocimiento de la comunidad educativa y de aquéllas personas que puedan estar interesadas (art. 115.2 LOE) La participación de la comunidad educativa en los centros privados no concertados será la que se establezca en sus respectivos reglamentos 152 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS de régimen interior. (art. 26.1 LODE). También al art. 25 de la LODE en su nueva redacción, tras la modificación introducida por la LOE, reconoce la autonomía de estos centros privados. Entre las materias que reconoce esta autonomía están, entre otras, “organizar la jornada en función de las necesidades sociales y educativas de sus alumnos, …, determinar el procedimiento de admisión de alumnos, establecer las normas de convivencia y definir su régimen económico”. La participación de los padres en el control y gestión del centro educativo será a través del Consejo escolar del centro. Junto a ese órgano, a través del reglamento de régimen interno, los centros educativos podrán establecer otros órganos de participación de la comunidad educativa. (art. 55 LODE) Otra forma de participación de los padres en los centros concertados a través del Consejo escolar será en la designación y cese del director del centro. Para lograr un mejor rendimiento académico de los alumnos, “Los centros promoverán compromisos educativos entre las familias o tutores legales y el propio centro en los que se consignen las actividades que padres, profesores y alumnos se comprometan a desarrollar…” (art. 121.5 LOE) De cara a la financiación de los centros privados concertados, éstos no podrán percibir de las familias cantidades por las enseñanzas gratuitas, tampoco su imposición a asociaciones o fundaciones. En cuanto a los distintos servicios asociados a las enseñanzas, éstos serán de carácter voluntario (art. 88.1 LOE y art. 51 LODE). De aquí se desprende que las aportaciones por parte de las familias pueden ser: las dirigidas, de forma voluntaria, a asociaciones o fundaciones y, las que se devenguen por los servicios escolares y de las actividades complementarias y extraescolares. En el caso que un centro educativo, en virtud de su autonomía, establezca experimentaciones en ningún caso podrá imponer aportaciones a las familias (art. 120.4 LOE) El incumplimiento de esta normativa en materia de financiación puede ser causa de incumplimiento leve del concierto (art. 62.1 a) LODE). Este incumplimiento leve puede dar lugar a un apercibimiento por parte de la Administración educativa y, en el caso de que no se subsane por el titular, una multa de entre la mitad y el total del importe de la partida “otros gastos” del módulo económico de concierto educativo vigente (art. 62.4 LODE). 153 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS b) Tutorías: Dentro de las funciones del profesorado, que se regulan en la LOE, se encuentran: “c) La tutoría de los alumnos, la dirección y la orientación de su aprendizaje y el apoyo en su proceso educativo, en colaboración con las familias. … h) La información periódica a las familias sobre el proceso de aprendizaje de sus hijos e hijas, así como la orientación para su cooperación en el mismo.” (art. 91.1 LOE) Posteriormente, tras los desarrollo de los currículos de las distintas enseñanzas se ha ido estableciendo el cometido de las tutorías en cada una de estas enseñanzas. En el RD 1513/2006, de 7 de diciembre, por el que se establecen las enseñanzas mínimas para la educación Primaria, recoge en su artículo 11 que “la acción tutorial orientará el proceso educativo individual y colectivo de los alumnos”. También el profesor tutor coordinará la intervención educativa del conjunto del profesorado y mantendrá una relación permanente con la familia (art. 11.2 RD 1513/2006) En la educación Secundaria, el RD 1613/2006, de 29 de diciembre, por el que se establecen las enseñanzas mínimas correspondientes a la educación secundaria obligatoria, dispone: “Corresponde a las administraciones educativas promover las medidas necesarias para que la tutoría personal del alumnado y la orientación educativa, psicopedagógica y profesional, constituyan un elemento fundamental en la ordenación de esta etapa” (art. 19 RD 1613/2006). Dentro del Título II, “De los derechos de los alumnos”, del RD 732/1995, de 5 de mayo, por el que se establecen los derechos y deberes de los alumnos y las normas de convivencia en los centros, se recoge en el artículo 13.4: “Los alumnos o sus padres o tutores podrán reclamar contra las decisiones y calificaciones que, como resultado del proceso de evaluación, se adopten al finalizar un ciclo o curso. Dicha reclamación deberá basarse en la inadecuación de la prueba propuesta al alumno en relación con los objetivos o contenidos del área o materia sometida a evaluación y con el nivel 154 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS previsto en la programación, o en la incorrecta aplicación de los criterios de evaluación establecidos”. Posteriormente, cada comunidad autónoma, en base a su competencia en materia educativa, podrá desarrollar en sus currículos correspondientes todo lo relativo a las tutorías en cada una de las enseñanzas educativas. 3.4 Participación extraordinaria La intervención de los padres en este momento se refiere a aquellas situaciones que alteran el normal desarrollo de la vida del centro. Estas situaciones son, principalmente, los incidentes de convivencia y los procesos sancionadores. a) Convivencia: En la educación se adquieren hábitos de convivencia y de respeto mutuo, además la formación dentro de los principios democráticos de convivencia debe ser uno de los fines primordiales que debe perseguir el sistema educativo. Aparte del papel que juegan los padres en todo el proceso educativo, la participación de los padres en los procesos de Convivencia es a través del Consejo Escolar del centro, de acuerdo con el RD 732/1995, de 5 de mayo, por el que se establecen los derechos y deberes de los alumnos y las normas de convivencia en los centros, que tiene competencia para la resolución de los conflictos y la imposición de sanciones en materia de disciplina de alumnos. Tras el otorgamiento de competencias en materia de educación a todas las Comunidades Autónomas, hay varias Comunidades Autónomas que han regulado en la materia de convivencia y derechos y deberes de los alumnos. Dentro del Consejo escolar se constituirá una Comisión de convivencia que estará compuesta por padres, profesores y alumnos y presidida por el Director. En caso de aplicación de correcciones a conductas que infrinjan las normas de convivencia, las relativas a la suspensión de asistencia a determinadas clases o de asistencia al centro educativo por un plazo máximo de 3 días, será competencia del Consejo Escolar respectivo. Aunque éste puede encomendar al Director la decisión correspondiente a tales decisiones. En estos casos, el “Director, oído 155 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS el tutor y el equipo directivo, tomará la decisión tras oír al alumno y, si es menor de edad, a sus padres o representantes legales, en una comparecencia de la que se levantará acta” (art. 49.1 RD 732/1995). Respecto a estos dos tipos de correcciones, los alumnos o sus padres podrán presentar una reclamación en el plazo de 48 horas ante el Director provincial, esta resolución pondrá fin a la vía administrativa. En cuanto a la instrucción en los procedimientos de expedientes disciplinarios a los alumnos, éstos o sus padres podrán recusar al instructor ante el Director. (art. 54.2 RD 732/1995) Dentro del ámbito estatal hay que resaltar la creación del Observatorio Estatal de la Convivencia Escolar por medio del RD 275/2007, de 23 de febrero. Se trata de un órgano consultivo adscrito al Ministerio de Educación. A este órgano le “corresponde asesorar, basado en el principio de cooperación territorial y colaboración institucional, sobre situaciones referidas al aprendizaje de la convivencia escolar, elaborar informes y estudios, hacer un diagnóstico en materia de convivencia escolar, y proponer medidas que ayuden a elaborar las distintas políticas estatales, fomentando las actuaciones que faciliten la mejora del clima escolar y la convivencia en los centros educativos” (art. 1.2 RD 275/2007). 4. OTRAS SITUACIONES DE PARTICIPACIÓN. “El Estado establecerá, con cargo a sus Presupuestos Generales, un sistema general de becas y ayudas al estudio, con el fin de que todas las personas, con independencia de su lugar de residencia, disfruten de las mismas condiciones en el ejercicio del derecho a la educación” (art. 83.2 LOE). El Gobierno tiene la competencia para regular con carácter básico los siguientes aspectos relativos al sistema general de becas y ayudas al estudio: las modalidades y cuantías, las condiciones económicas y académicas, los supuestos de incompatibilidades, revocación, reintegro y otros requisitos para que se respete el derecho a la igualdad (art. 83.3 LOE). Por tanto, las Comunidades Autónomas podrán otorgar becas de este tipo teniendo en cuenta la regulación que apruebe el Gobierno. El carácter orgánico del artículo 83 de la LOE, recoge que para lograr la igualdad en el derecho a la educación se establecerán becas y ayudas al estudio que tendrán en cuenta las condiciones socioeconómicas desfavorables. 156 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Todos los años el Ministerio de Educación y Ciencia publica órdenes relativas a las becas y ayudas de carácter general para el curso que comienza, así como otras dirigidas a enseñanzas postobligatorias, ya sean de carácter universitario o no. Respecto a las becas y ayudas que van dirigidas a las enseñanzas postobligatorias, el artículo 83 de la LOE añade otro requisito, que es el rendimiento escolar de los alumnos. Con el fin de tener un sistema eficaz de ayudas y becas al estudio y la posibilidad de verificar y controlar éstas, “se establecerán los procedimientos necesarios de información, coordinación y cooperación entre las diferentes Administraciones educativas” (art. 83.4 LOE). Junto a este tipo de becas y ayudas al estudio, el Estado y la mayoría de las comunidades autónomas otorgan becas y ayudas dirigidas al transporte escolar, a los libros de texto y comedor. También se tiene en cuenta la condición de familia numerosa a la hora de baremar las distintas solicitudes. 157 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS V. CONSULTAS AUTORES: Juan José López Marinas Agustín Guillén Cortés El titular de un centro de enseñanza se tiene que enfrentar, todos los días, y en todo momento de cada uno de ellos, a una serie de actuaciones y toma de decisiones que, constantemente, implican contar con el apoyo jurídico especializado y tener en cuenta el entramado jurídico que, en un centro de enseñanza privado, más que en la mayoría de sectores empresariales de actividad, es realmente complejo. Los autores tienen el convencimiento de que no hay una rama principal del derecho que, en mayor o menor medida, no afecte al funcionamiento de un centro docente privado. Y de las especialidades menores que se integran en dichas ramas o grandes materias del Derecho, muy infrecuente o extravagante ha de ser la que se aparte de esta consideración. El propósito de este apartado no es otro que el de facilitar a los titulares de centros docentes adscritos a la Confederación Española de Centros de Enseñanza unos apuntes sobre sugerencias a pautas de actuación en situaciones frecuentes, casi cotidianas, que no tienen unas normas claras y determinadas aplicables. Todas ellas han sido extraídas de la prolongada experiencia personal de los abogados, desde hace varios años al servicio de asociaciones autonómicas, integradas en CECE, con una importante parte de su actividad dedicada a atender consultas directas de titulares de centros asociados. 158 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS PRIMERA.- EL CARÁCTER PROPIO DEL CENTRO. Con frecuencia se producen situaciones críticas en un centro educativo, consecuencia de diferencias entre el ideario del titular del centro y las ideas de los alumnos escolarizados en él o, más frecuentemente, de los padres de estos alumnos. De los pocos aspectos positivos que podemos extraer de la Ley Orgánica 2/2006, de 3 de mayo, de Educación (LOE), sin duda es el de la referencia al carácter propio de los centros privados. Así, su artículo 115, concreta: “1. Los titulares de los centros privados tendrán derecho a establecer el carácter propio de los mismos que, en todo caso, deberá respetar los derechos garantizados a profesores, padres y alumnos en la Constitución y en las leyes. 2. El carácter propio del centro deberá ser puesto en conocimiento por el titular del centro a los distintos sectores de la comunidad educativa, así como a cuantos pudieran estar interesados en acceder al mismo. La matriculación de un alumno supondrá el respeto del carácter propio del centro, que deberá respetar a su vez, los derechos de los alumnos y sus familias reconocidos en la Constitución y en las leyes. 3. Cualquier modificación en el carácter propio de un centro privado, por cambio en la titularidad o por cualquier otra circunstancia, deberá ponerse en conocimiento de la comunidad educativa con antelación suficiente. En cualquier caso, la modificación del carácter propio, una vez iniciado el curso, no podrá surtir efectos antes de finalizado el proceso de admisión y matriculación de los alumnos para el curso siguiente.” Cita legal que es preciso completar con la del artículo 84.9 de la propia LOE cuando, al regular de la admisión de alumnos sanciona que la matriculación de un alumno en un centro privado concertado supondrá respetar su proyecto educativo, sin perjuicio de los derechos reconocidos a los alumnos y a sus familias en las leyes y lo establecido en materia de no discriminación El Reglamento de Régimen Interior del Centro aprobado por el Consejo Escolar, como es notorio, permitirá a este órgano de gobierno representativo de todos los sectores participantes en la vida escolar, actuar con esta importante herramienta legal, si se ha cumplido la obligación que al centro concierne: poner este carácter 159 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS propio en conocimiento de los distintos sectores de la comunidad educativa y de cuantos puedan estar interesados en acceder al centro. Así como que, inútil es recordarlo, este carácter propio respete los derechos de los alumnos y sus familias y sea escrupuloso en el respeto de la Constitución y del resto de leyes del ordenamiento jurídico propio del territorio en que radique el centro. A continuación se sugiere una fórmula de divulgación, que deberá ser lo más extensiva posible: Consejo Escolar, Claustro de profesores, Documentación del centro y, especialmente, hoja de matrícula o de confirmación de plaza, que es el documento en que consta la firma del alumno o de sus representantes legales si es menor. La titularidad del COLEGIO ************************, de la localidad **********************, en ejercicio del derecho que le confiere el artículo 115 de la Ley Orgánica 2/2006, de 3 de mayo, de Educación, ha establecido su carácter propio, el cual ha sido puesto en conocimiento de los distintos sectores de esta comunidad educativa. Con carácter previo a la matriculación del alumno o de la confirmación de la plaza escolar, este carácter propio ha sido comunicado a los responsables del alumno, por escrito, en los siguientes términos: “…………………………………………………………………………………………..” (O en los que figuran en un ejemplar en papel, cuya entrega se acredita con la firma estampada en este impreso) Consecuentemente, la formalización de la matricula implica el compromiso de respeto a tal carácter propio. Y en prueba de conformidad firman el presente documento en _________. a _________________________ de dos mil ___ Firmado: DNI número: 160 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS SEGUNDA.- COMUNICACIÓN ESCOLAR CON LOS PADRES DEL MENOR EN CRISIS MATRIMONIAL. Las crisis familiares está permanentemente incrementando la situación de que en los centros docentes haya cada vez más alumnos pertenecientes a familias desestructuradas. Con más frecuencia de lo deseable, los titulares, los equipos directivos, tutores y psicólogos se encuentran sometidos a presiones de los padres separados o divorciados: los que exigen que se les dé traslado de toda la información que afecte a sus hijos y los que niegan este derecho al otro cónyuge. El Código Civil nos dice, dentro del tratamiento del matrimonio, que uno de los pronunciamientos que se deben contener en la resolución que acuerde la nulidad, la separación y el divorcio es la relativa al cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de ésta y, en su caso, el régimen de comunicación y estancia de los hijos con el progenitor que no viva habitualmente con ellos. Para centrar mejor el asunto, conviene reproducir el contenido del artículo 92 del citado Código Civil: “1. La separación, la nulidad y el divorcio no eximen a los padres de sus obligaciones para con los hijos. 2. El Juez, cuando deba adoptar cualquier medida sobre la custodia, el cuidado y la educación de los hijos menores, velará por el cumplimiento de su derecho a ser oídos. 3. En la sentencia se acordará la privación de la patria potestad cuando en el proceso se revele causa para ello. 4. Los padres podrán acordar en el convenio regulador o el Juez podrá decidir, en beneficio de los hijos, que la patria potestad sea ejercida total o parcialmente por unos de los cónyuges. 5. Se acordará el ejercicio compartido de la guarda y custodia de los hijos cuando así lo soliciten los padres en la propuesta de convenio regulador o cuando ambos lleguen a este acuerdo en el transcurso del procedimiento. El Juez, al acordar la guarda conjunta y tras fundamentar su resolución, adoptará las cautelas procedentes para el eficaz cumplimiento del régimen de guarda establecido, procurando no separar a los hermanos. 161 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS 6. En todo caso, antes de acordar el régimen de guarda y custodia, el Juez deberá recabar informe del Ministerio Fiscal, y oír a los menores que tengan suficiente juicio cuando se estime necesario de oficio o a petición del Fiscal, partes o miembros del Equipo Técnico Judicial, o del propio menor, valorar las alegaciones de las partes vertidas en la comparecencia y la prueba practicada en ella, y la relación que los padres mantengan entre sí y con sus hijos para determinar su idoneidad con el régimen de guarda. 7. No procederá la guarda conjunta cuando cualquiera de los padres esté incurso en un proceso penal iniciado por atentar contra la vida, la integridad física, la libertad, la integridad moral o la libertad e indemnidad sexual del otro cónyuge o de los hijos que convivan con ambos. Tampoco procederá cuando el Juez advierta, de las alegaciones de las partes y las pruebas practicadas, la existencia de indicios fundados de violencia doméstica. 8. Excepcionalmente, aun cuando no se den los supuestos del apartado cinco de este artículo, el Juez, a instancia de una de las partes, con informe favorable del Ministerio Fiscal, podrá acordar la guarda y custodia compartida fundamentándola en que sólo de esta forma se protege adecuadamente el interés superior del menor. 9. El Juez, antes de adoptar alguna de las decisiones a que se refieren los apartados anteriores, de oficio o a instancia de parte, podrá recabar dictamen de especialistas debidamente cualificados, relativo a la idoneidad del modo de ejercicio de la patria potestad y del régimen de custodia de los menores.” Lamentablemente, no siempre la Sentencias contienen pronunciamientos expresos sobre los derechos de cada uno de los progenitores en relación a cuanto afecta a su acceso y estancia de los hijos habidos del matrimonio en centros docentes. Además, la reciente modificación legal producida en esta materia (conforme se registra en el precepto reproducido) complica más las cosas al permitir que no solo la patria potestad, sino también la guarda y custodia, pueda ser compartida. La consecuencia no es otra que el conflicto permanente con los responsables del centro y la falta de seguridad en la toma de decisiones. No existe regulación legal general al respecto, salvo unas Instrucciones del Ministerio de Educación y Cultura, de 25 de enero de 1.997, a pesar de que esta carencia constituye un clamor en el 162 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS sector educativo. La única Comunidad Autónoma que ha regulado esta materia es la de las Islas Baleares, que dictó la Resolución de 18 de mayo de 2005, publicada en el Boletín Oficial de las Islas Baleares de 26 de mayo de 2005, cuya consulta se aconseja. A las demás Autonomías procuraremos dar unas orientaciones, naturalmente susceptibles de ser aplicadas o no, a criterio de quien asume la responsabilidad de estos actos. Toda la información relativa al proceso educativo de un alumno debe ser comunicado a la familia, como se viene haciendo desde el Decreto 2618/1970. Entendiendo por familia la que conste en la hoja de inscripción o confirmación de plaza. Cualquier petición de informes, entrega de calificaciones, o entrevistas con profesores o tutores que se aparten del proceso normal, o la advertencia previa de un cónyuge de que no se atienda la petición del otro, debe provocar la petición de una copia fehaciente de la Sentencia de nulidad, separación o divorcio, en la que conste su firmeza. Naturalmente, este documento será tratado con la mayor reserva y discreción. 1. Si la Sentencia contiene un pronunciamiento expreso al respecto, las decisiones se ajustarán a ello. 2. Si no lo contiene pero atribuye la patria potestad a ambos cónyuges, no cabe duda de que los dos progenitores tienen el mismo derecho de información, por aplicación del artículo 154 del Código Civil que configura como deber y facultad de los padres el educarlos y procurarles una formación integral. 3. Si la Sentencia concede la patria potestad solo a uno de los progenitores, respecto del otro se debe observar la siguiente conducta: De la petición se dará traslado al otro cónyuge (el que tiene la patria potestad exclusiva), a fin de que, en un plazo razonable (diez días, como orientación) manifieste lo que considere oportuno sobre la petición de su ex-cónyuge. Si manifiesta oposición, la mejor orientación es rechazar la petición y recomendar que la formule por mediación del Juzgado correspondiente. Su requerimiento sí será puntualmente atendido por el centro. 163 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS TERCERA.- ACTIVIDADES COMPLEMENTARIAS. ACTIVIDADES EXTRAESCOLARES. SERVICIOS COMPLEMENTARIOS. A pesar de los más de doce años con que cuenta la Ley Orgánica 8/1985, de 3 de julio, reguladora del Derecho a la Educación, no es infrecuente que algunos titulares de centros incurran en errores en el tratamiento de las actividades y servicios, con el riesgo que conlleva. A esta situación contribuye el frecuente parcheo que viene sufriendo esta ley, así como que algunos de estos aspectos no son debidamente cuidados en algunos centros y, con frecuencia, afloran defectos de forma que causan trastornos. La LODE fija los parámetros principales del asunto que venimos comentando, de forma que no pueden ser contrariados con las disposiciones de desarrollo de las distintas Autonomías: Artículo 51. “1. El régimen de conciertos que se establece en el presente Título implica, por parte de los titulares de los centros, la obligación de impartir gratuitamente las enseñanzas objeto de los mismos. 2. En los centros concertados, las actividades escolares complementarias y las extraescolares y los servicios escolares no podrán tener carácter lucrativo. El cobro de cualquier cantidad a los alumnos en concepto de actividades escolares complementarias deberá ser autorizado por la Administración educativa correspondiente. 3. En los centros concertados, las actividades extraescolares, así como las correspondientes cuotas que deban aportar los usuarios, deberán ser aprobadas por el Consejo Escolar del centro y comunicadas a la Administración educativa correspondiente. Estas actividades no podrán formar parte del horario escolar del centro. Las Administraciones educativas establecerán el procedimiento de aprobación de los servicios escolares que presten los centros y de sus correspondientes cuotas. El cobro de ambos tipos de actividades podrá contribuir al mantenimiento y mejora de las instalaciones. 4. Las Administraciones educativas regularán las actividades escolares complementarias extraescolares y los servicios escolares de los centros concertados, que en todo caso tendrán carácter voluntario.” 164 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Luego podemos establecer el siguiente espectro de características: 1. Actividades escolares complementarias: No pueden tener carácter lucrativo. El cobro de cantidades en contraprestación a su realización, es autorizado por la Administración. Pueden formar parte del horario escolar del centro. Tienen carácter voluntario. El Consejo Escolar aprueba, a propuesta del titular, el presupuesto de las cantidades por este concepto, así como la rendición anual de cuentas. Corresponde al Consejo Escolar la propuesta a la Administración de la autorización para establecer percepciones a los padres de los alumnos por su realización. 2. Actividades extraescolares: No pueden tener carácter lucrativo. La competencia para la aprobación de su realización, así como de las cuotas a percibir en contraprestación a su realización, corresponde al Consejo Escolar. Las actividades y sus cuotas son comunicadas a la Administración. No pueden formar parte del horario escolar del centro. El cobro de estas actividades puede contribuir a la mejora de las instalaciones. Tienen carácter voluntario. 3. Servicios escolares: No pueden tener carácter lucrativo. Su regulación corresponde a las Administraciones educativas. El cobro de estas actividades puede contribuir a la mejora de las instalaciones. Tienen carácter voluntario. Las garantías exigibles, respecto de las familias, se cubren con una hoja firmada similar a la siguiente: 165 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS El centro completa su oferta formativa mediante la realización y desarrollo de diversas actividades complementarias, actividades extraescolares y los servicios escolares de comedor escolar, transporte, gabinete psicopedagógico, seguro escolar y otros. El denominador común de todos ellos consiste en que, a propuesta de la titularidad, han sido debidamente aprobados por el Consejo Escolar del centro, tanto en lo que concierne a su realización como en la determinación de las cantidades a percibir de las familias de los alumnos participantes. Naturalmente, se cumple la observancia de las prevenciones legales reguladoras de esta materia: Artículo 51 de la LODE, y disposiciones autonómicas de desarrollo. Por ello, y entre otras cosas, las familias quedan informadas del carácter voluntario en la participación de todas y cada una de ellas. En hoja diferenciada se exponen todas las actividades y servicios que, para el próximo curso, constituyen la oferta educativa de carácter complementario, a fin de que cada familia las pueda elegir o rechazar, conforme a su personal criterio. Recibí una copia del presente en _____________________, a ___________ de ___________________ de dos mil ____. Firmado: DNI: 166 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS CUARTA.- ASISTENCIA SANITARIA. Los problemas de salud y accidentes que pueden afectar a los alumnos durante su permanencia en el centro, o fuera de él, en actividades organizadas por su titularidad, es frecuente origen de problemas. El centro debe conocer cuales son sus obligaciones y responsabilidades, así como las precauciones documentales que debe concertar con las familias en supuestos específicos. Por ello, con la obligada brevedad que se requiere, podemos establecer: Los alumnos que cursen estudios de 3º y 4º de Educación Secundaria Obligatoria, Bachillerato, ciclos formativos de grado medio y superior de Formación Profesional, programas de Garantía Social y estudios universitarios de grados medio, superior y de doctorado, obligatoriamente deben estar afiliados al Seguro Escolar, figura creada por la Ley de 17 de julio de 1953, publicada en el BOE del siguiente día 18. La Ley incluye en su ámbito de aplicación a los estudiantes nacionales de los países integrados como miembros de la Unión Europea y del Espacio Económico Europeo, y, en general, todos los estudiantes extranjeros residentes en las mismas condiciones que los españoles, siempre que cursen los estudios citados en España. Es conveniente recordar que la edad límite para la aplicación del seguro escolar es la de 28 años. Pero con independencia de ello, para estos mismos alumnos y, desde luego, para los que cursan enseñanzas diferentes de las relacionadas, el centro puede concertar un seguro de asistencia médica, como así lo hacen muchos o, tal vez, la mayoría de los perteneciente a CECE. El problema, claro es, se presenta con las familias que no aceptan este servicio escolar (que como queda dicho, es de voluntaria y libre aceptación) y sitúan al titular el centro con un desagradable dilema. Partiendo de la convicción de que el servicio se ha establecido con observancia de todas las prescripciones del caso (que, recordémoslo, son competencia de cada Administración educativa), se propone otro documento que, al mismo tiempo, solvente los problemas, cada vez más frecuentes, de incompatibilidades y alergias: 167 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS El centro tiene establecido el servicio complementario de asistencia sanitaria, aprobado por el Consejo Escolar y que cumple con todos los requisitos para su implantación y, entre ellos, el de ser de libre y voluntaria aceptación por parte de los padres. Las familias que, en ejercicio de su libertad de elección, no hayan aceptado este servicio complementario son informadas de lo siguiente: en los supuestos de que en el tiempo de permanencia en el centro, o fuera de él en actividades organizadas por su titularidad, su hijo o pupilo precise de asistencia sanitaria, serán llamados con prontitud para que se hagan cargo de la situación que se haya producido por los medios que estimen convenientes y bajo su exclusiva responsabilidad; ello sin perjuicio de que en aquellos puntuales problemas que requieran urgente intervención médica, el centro tomará las medidas que la prudencia aconseje, transfiriendo el control de la situación y su responsabilidad a los padres o tutores, tan pronto como sea posible. En cualquier caso, todas las familias, cuyos hijos estén afectados por una situación específica a tener en cuenta, en lo concerniente a su posible asistencia sanitaria, deben cumplimentar la siguiente comunicación: Para la más adecuada asistencia sanitaria de mi hijo/a ____________________________________________, de _____ años de edad, dejo constancia de las incompatibilidades, alergias u otras circunstancias de interés en el tratamiento y asistencia médica que pueda ser precisa: ……………………………………………………………………………………. Cualquier modificación respecto de lo anterior, será comunicada por escrito, por los responsables del menor. 168 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS QUINTA.- DISPENSACION DE MEDICAMENTOS. En los centros no existe personal cualificado con conocimientos suficientes que permitan dispensar medicamentos a los alumnos, pese a lo cual, con frecuencia, las familias trasladan esta responsabilidad a los profesores y otro personal del Colegio. En estos casos, nos enfrentamos a un odioso dilema: o bien nos negamos a atender la petición de las familias, o bien asumimos la responsabilidad de un error, que no siempre será nuestra. Lo ideal sería contar con un sanitario en cada centro que controlara estas situaciones. Pero, ante su ausencia, y sin perjuicio de la necesidad de tener un seguro que cubra este riesgo, conviene, al menos, tener unas órdenes firmadas de los responsables del menor, así como advertir a todas las familias de la excepcionalidad de que se asuma esta responsabilidad, con un texto similar al siguiente. En el centro no existe personal sanitariamente cualificado, con conocimientos suficientes que permitan dispensar medicamentos a los alumnos en su momento y dosis adecuada. No obstante, medicamentos usuales, de los que cualquier padre de familia puede normalmente administrar a sus hijos, podrán ser entregados a la profesora responsable del alumno, siempre que conste por escrito fecha, nombre del alumno, nombre del medicamento, dosis a aplicar y su exacta temporalización. Para facilitar el cumplimiento de lo anterior, la Secretaría del centro tendrá a disposición de los padres impresos al efecto. En cualquier caso, la titularidad del centro se reserva, siempre, el derecho a no asumir la responsabilidad que implica aceptar compromisos de administración de medicamentos. 169 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS SEXTA.- ENTRADA Y SALIDA DE LOS ALUMNOS EN EL CENTRO. El control de entrada y salida de los alumnos constituye otra importante materia de riesgos para el titular de un centro. De un lado, la cuestión de la puntualidad; de otro, la de la certeza de que se hace cargo del alumno alguien que puede hacerlo. Si está fuera de toda duda que la entrada del alumno en el centro implica el traspaso de su responsabilidad al titular del centro (artículo 1.903 del Código Civil), ésta se mantiene hasta su salida, si esta salida reviste los condicionantes adecuados. Por tanto, marcar la línea de actuación en estos supuestos constituye un instrumento necesario en evitación de problemas, y deberá tener el respaldo suficiente del Reglamento de Régimen Interior y de su Consejo Escolar, así como la divulgación conveniente entre todos los padres o tutores de alumnos, para lo que se formula seguidamente un modelo. 170 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Los alumnos accederán al centro con antelación suficiente como para incorporarse a sus actividades docentes. Su incorporación tardía determinará que, para no interrumpir la clase o actividad docente en marcha, se incorporen a la biblioteca, bajo la supervisión y control de un docente, hasta la siguiente clase o actividad docente. Los alumnos, en cuanto menores de edad, son responsabilidad del centro mientras permanecen en él, responsabilidad que se extiende a que el abandono de las instalaciones del centro se lleve a cabo con el control adecuado. Ello obliga a que solo los responsables o autorizados puedan hacer cargo de su custodia para abandonar el centro. Los autorizados deberán acreditarlo de forma suficiente, a juicio del profesor o tutor encargado del alumno. Los padres o tutores de alumno menores de edad, que consideren que éstos pueden abandonar el centro sin custodia de un adulto autorizado, deben manifestarlo así seguidamente: D. ___________________________________, con DNI número ________________________, como padre/madre/tutor del menor ________________________________, escolarizado en el curso _________ del nivel educativo ____________________, autorizo a la titularidad del centro COLEGIO **************** para que, una vez finalizadas las actividades docentes en que deba participar mi citado hijo o pupilo, abandone las instalaciones del centro sin transferir su custodia a terceros, exonerando al centro de cualquier responsabilidad a partir de ese momento. Firmado: __________________________________. Los responsables de los alumnos que deban hacerse cargo de los menores extremarán su diligencia en el cumplimiento del horario, evitando trastornos innecesarios al resto de la comunidad escolar. Transcurrido un tiempo de espera prudencial, y si no es avisada una circunstancia extraordinaria que justifique la situación, será avisada la policía municipal para que se haga cargo del menor. La reiteración de una situación de incumplimiento de horario injustificada se podrá considerar como abandono de las obligaciones paterno-filiales, y puesta en conocimientos de los Servicios Sociales de la Administración municipal o autonómica. 171 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS SEPTIMA.- DATOS PERSONALES DE LOS ALUMNOS. IMAGEN PERSONAL. El tratamiento de la protección de datos personales, especialmente arduo en lo tocante a menores, así como el uso de la imagen de éstos, están provocando un número creciente de reclamaciones, fácilmente evitables con la adopción de unas prevenciones básicas. Como en los casos anteriores, el apoyo del Consejo Escolar, la inclusión de un apartado específico en el Reglamento de Régimen Interior, y la conveniente divulgación a los padres y la recogida de un documento de autorización, constituye la mejor terapia. También como en los casos anteriores proponemos el siguiente modelo: 172 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS La incorporación del alumno al centro docente supone el consentimiento para el tratamiento de sus datos, en la medida en que sean necesarios para el ejercicio de la función educativa y, en su caso, para la cesión de datos procedentes del centro en que hubiese estado escolarizado con anterioridad, en los términos establecidos en la legislación sobre protección de datos. El centro observará cuanto previene la disposición adicional vigésimo tercera de la LOE. La ley del menor, en sintonía con la Ley Orgánica de Protección de Datos de Carácter Personal, no permite la utilización de fotografías u otros medios de reproducción de imagen de los alumnos menores de edad sin el consentimiento de sus representantes legales. La firma de la presente autorización nos es necesaria como consentimiento para poder incluir la imagen de sus hijos en cualquier recurso o soporte del centro. En cualquier momento pueden revocar este permiso, mediante escrito en tal sentido dirigido a la dirección del centro. En otro caso, de no cumplimentar esta autorización, se procederá a ocultar el rostro de sus hijos en las fotografías o videos que se publiquen, cualquiera que sea el soporte en que se contenga. En relación con cuanto concierne a la imagen de mi hijo/a __________________________________, alumno/a del Colegio *****************, de *****************, y para su posible reproducción en la página Web del centro, en revistas informativas, en elementos publicitarios, en revistas o publicaciones informativas: □ SI AUTORIZO. □ NO AUTORIZO. Firmado: DNI: 173 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS OCTAVA.- UNIFORMIDAD ESCOLAR. Realmente candente es, en la actualidad, la cuestión relativa a la uniformidad de los alumnos en el tiempo de permanencia en el recinto escolar. No tanto en la vertiente positiva, entendida como el derecho que asiste a la titularidad del centro a imponer una uniformidad específica a los alumnos, que está generalmente aceptada, como en la negativa, impidiendo que vistan o luzcan determinados elementos. Nos referimos concretamente, al aireado tema del pañuelo o “hiyab”, que se ha suscitado en unos pocos centros, pero que promete crecer en importancia. En este asunto, posiblemente más que en cualquier otro, la respuesta de la Administración será siempre tibia, huidiza y procurando enfrentamientos religiosos o sociales con una minoría, aún sometiendo a una inmensa mayoría de la Comunidad Escolar. Nada hay legislado, ningún pronunciamiento judicial se ha producido hasta el momento de redactar estas líneas, que se sepa. Pero en cualquier caso, podemos anticipar un posicionamiento, por si sirve. El Consejo Escolar del centro constituye el principal órgano colegiado de gobierno. Y entre sus competencias se cuentan las siguientes, que hay que destacar a los efectos que se vienen tratando, configurados como apartados l, ll y m del artículo 57 de la LODE: - Aprobar, a propuesta del titular, el Reglamento de Régimen Interior del centro. - Supervisar la marcha general del centro en los aspectos administrativos y docentes. - Proponer medidas e iniciativas que favorezcan la convivencia en el centro, la igualdad entre hombres y mujeres y la resolución pacifica de conflictos en todos los ámbitos de la vida personal, familiar y social (incorporado por la Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre, de medidas de protección integral contra la violencia de género). Consecuentemente: Si el Reglamento de Régimen Interior del Centro previene la no aceptación de elementos de vestido contrarios a la igualdad entre hombres y mujeres que nuestra sociedad se impone como irrenunciable objetivo, cualquier incidencia deberá ser trasladada urgentemente a la Comisión del Consejo que se ocupe de estas materias y, siempre con su respaldo, se impondrá a alumnos o sus familias disidentes. 174 EL ENTORNO JURÍDICO DE LOS CENTROS EDUCATIVOS Los servicios jurídicos de CECE y de los entes territoriales en ella integrados están a disposición y al lado de los centros para su asesoramiento y defensa en este importante aspecto que puede perturbar gravemente el orden escolar. 175