TEMA 2: LAS FUENTES DEL DERECHO
DISTINCIÓN ENTRE NORMA Y DISTINCIÓN NORMATIVA.
NORMA: Mandato con eficacia organizadora, que no es necesario que está recogido en un texto.
DISPOSICIÓN NORMATIVA: Vehículo de expresión de la norma.
En ocasiones, una norma, está regida por distintas disposiciones normativas, para conocer un único mandato
normativo, tenemos que recurrir a varias normas.
Las disposiciones normativas pueden ser:
Incompletas: Cuando necesitan varias para poder llegar a tener conocimiento de la norma. Teniendo varias
finalidades:
• Aclarar los conceptos fijados en otra norma jurídica.
• Revisión o reenvío
• Delimitan la aplicación y eficacia de la norma en un determinado supuesto.
Las normas han de formularse de forma general y arbitraria para poder aplicarlas a muchos supuestos.
DISTINCIÓN ENTRE NORMAS IMPERATIVAS Y NORMAS DISPOSITIVAS.
NORMAS IMPERATIVAS O DE DERECHO NECESARIO: No pueden ser modificadas por la voluntad de las
partes.
NORMAS DISPOSITIVAS O DE DERECHO VOLUNTARIO: Pueden ser modificadas por la voluntad de las
partes.
FUENTES DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL.
Según el art.1.1 de la CE, fuentes del ordenamiento jurídico español son: la ley, la costumbre y los principios
generales del derecho(PGD).
La costumbre sólo regirá, en defecto de ley aplicable, y los principios generales del derecho, a falta de ley y
costumbre, y tienen carácter informador.
LEY
El término Ley, se entiende como todas las normas generales y abstractas dictadas por los poderes
constituidos. Mientras que en sentido formal, son aquellas disposiciones reservadas al poder legislativo.
Tipos:
LEY ORGÁNICA Y LEY ORDINARIA:
Ambas emanan de las Cortes Generales. La diferencia entre ellas es, que la Ley orgánica necesita mayoría
absoluta de los miembros del Congreso para su aprobación y la Ley ordinaria tan sólo es necesaria la mayoría
simple.
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En el art.81 de la CE dicen que con Ley Orgánica han de regularse una serie de puntos:
• Desarrollo de los Derechos Fundamentales y la libertad pública.
• Aprobación de los Estatutos de las CCAA.
• Régimen electoral general.
DECRETO LEGISLATIVO Y DECRETO LEY
El Poder Ejecutivo está facultado para dictar disposiciones con fuerza de Ley, y esto lo realiza mediante los
decretos legislativos y el decretos ley.
Decreto legislativo:
Las Cortes pueden delegar en el Gobierno, la potestad de dictar normas con rango de Ley. Esto no cabe con
una Ley Orgánica.
Esta delegación ha de seguir unos criterios:
• La delegación ha de ser expresa.
• Ha de ser para una materia concreta.
• Se ha de fijar el plazo de tiempo para su ejercicio.
Decreto Ley:
No es una delegación del Legislativo, sino que hablamos de la posibilidad de que el Gobierno dicte normas
con rango de ley.
Esta posibilidad únicamente está dispuesta para supuestos con extrema gravedad.
Una vez esto, ha de someterse al Congreso de los Diputados, antes de 30 días para que el Congreso se
pronuncie sobre su aprobación o derogación.
POTESTAD REGLAMENTARIA DEL GOBIERNO Y LA ADMINISTRACIÓN
Los reglamentos:
Los reglamentos en general, son normas dictadas para el desarrollo, ejecución o completar las leyes, pero que
están dictadas por la administración.
COSTUMBRE:
Es una fuente de creación de normas jurídicas.
Aparece por la práctica repetida de una determinada conducta cuando concurren unos determinados requisitos.
A diferencia de la ley, que procede de la organización política, la costumbre proviene de la sociedad que la
lleva a cabo y la observa y termina en convertirla.
Por tanto, no hay ningún órgano que la determine, pero actualmente esta no predomina.
Elementos de la costumbre:
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• Elemento material: reiteración de un determinado comportamiento.
• Elemento espiritual: consideración de que ese comportamiento es obligatorio.
Características:
• Es una fuente independiente del derecho, es decir, que nace y se desarrolla de manera independiente a
la ley.
• Es una fuente subsidiaria, es decir, no se aplica el principio IURA NOVIT CURIA, que significa que
los jueces conocen la ley. Sin embargo, con la costumbre, este principio no se da, por lo que se debe
probar su existencia para poder reconocerse en la sentencia, ya que el juez no tiene porque saber de su
existencia.
Requisitos:
• Uso, sucesión de actos de manera general, duradera y constante.
• OPINIO IURIS, es la creencia de que lo que se está realizando es obligatorio.
• Que la costumbre no sea contraria a la moral, el orden público o derecho natural.
• No ser contraria a la ley, aunque pueden haber puntualizaciones en los derechos forales exceptuando:
Navarra: Donde la costumbre es superior a la ley.
Aragón: Norma dispositiva.
CLASES DE COSTUMBRE: Criterios.
• Por su difusión territorial: Según se practique; en todo el territorio, o en una región o localidad.
COSTUMBRE GENERAL−REGIONAL−LOCAL.
• Por la materia que regula la costumbre:
General: Cuando alcanza el ámbito de una determinada figura jurídica. Ej.: Todos los contratos de carretaje.
Especial: Cuando alcanza a determinados supuestos, únicamente de una determinada figura jurídica. Ej.:
Contratos de carretaje de fincas rústicas.
• Por la relación con la ley:
Costumbre EXTRA LEGEM: Regula cuestiones sobre las que la ley no dice nada
Costumbre CONTRA LEGEM: Regula supuestos en contra de lo que regula la ley.
Costumbre SECUNDUM LEGEM: interpreta lo regulado en una ley. Atribuye un determinado significado a la
norma, dentro de los significados que pueda admitir.
La costumbre se deroga por la falta de uso y no es fuente de derecho porque no crea norma.
Podemos distinguir dos tipos de uso: SOCIALES Y JURÍDICOS.
Según la doctrina más extendida, se diferencian de la costumbre en que no necesitan la OPINIO IURIS. Son
fuente y rigen en defecto de ley, salvo cuando se limitan a la interpretación de la voluntad de las partes en un
negocio.
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PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO(PGD):
Se aplican solamente, a falta de ley o de costumbre. Son las ideas fundamentales que informan nuestro
ordenamiento jurídico y se contienen en la ley, la costumbre y la propia justicia.
Llenan las lagunas que existen en el derecho legislado(legal) o constitudinario (costumbre).
Una laguna, es el vacio existente, cuando una determinada circunstancia no tiene una regulación jurídica. Ej.:
Pareja de hecho.
Según De Castro cumple las funciones de:
• Son el fundamento del ordenamiento jurídico positivo.
• Son normas que informan de la función interpretativa del resto de las normas.
• Constituyen un sistema de integración de las lagunas legales.
Requisitos:
• Deben ser aplicados por los tribunales, ya sea por el Supremo, como por los inferiores.
• Estos principios se han de aplicar sin probar su existencia cuando se alegan, y pueden ser aplicados
sin ser alegados.
: Las partes pueden alegar a estos principios
• Acreditando su vigencia Existen textos legales que recogen estos principios.
Existen costumbres que recogen estos principios.
Demostrando que la jurisprudencia se ha aplicado(que
En otras sentencias se ha aplicado el fallo recogiendo un
Principio.
• Sea aplicable al caso: No ha de existir norma legal o constitudinaria. No es necesario acreditar la falta
de existencia de costumbre, ya que sería imposible. Tampoco es necesario acreditar la inexistencia de
la ley por el IURA NOVIT CURIA.
Forma de aplicación:
• Por la vía de la analogía: La aplicación de un PGD obtenido de la regulación para un determinado
supuesto.
Requisitos para que sean aplicados:
• Supuesto no regulado por ley o costumbre.
• Que exista identidad sustancial en el supuesto de un hecho regulado y al que se le va a aplicar el
principio de regulación de éste hecho.
LA JURISPRUDENCIA
La jurisprudencia, complementa el ordenamiento que establece el Tribunal Supremo al crear Ley, por lo que
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no es fuente del derecho.
Tampoco es integradora de las lagunas porque esto lo hacen los PGD.
La jurisprudencia se limita a aplicar los PGD a falta de ley o costumbre, y a establecer la interpretación que ha
de darse a la ley o costumbre.
La jurisprudencia, se puede interpretar como el conjunto de sentencias de un tribunal determinado, a todos los
tribunales o al conjunto de sentencias del Tribunal Supremo, que es lo que el CºC denomina como la
jurisprudencia del Tribunal Supremo, por lo que al resto no se considera jurisprudencia de estos fines. La
jurisprudencia del Tribunal Supremo constituye la única jurisprudencia, cuya infracción por un tribunal
inferior da lugar a que tal sentencia pueda recluida y casada(anulada) por el Tribunal Supremo.
Para que exista jurisprudencia, el propio Tribunal exige que haya al menos, dos sentencias. Esta
jurisprudencia no vincula al Tribunal Supremo.
El Tribunal Supremo puede modificar sus criterios Al surgir nuevos puntos de vista sobre una determinada
cuestión, o por la observación de que una sentencia aplicada es errónea o anticuada.
Por razones de seguridad jurídica; cuando se modifican las sentencias, las resoluciones dictadas con
anterioridad se mantienen. La cuestión está, en que si hay que considerar jurisprudencia en el criterio anterior
o en el actual, aunque el Tribunal Supremo puede volver a cambiar los criterios.
En cuanto a su relación con los tribunales inferiores, sí que tienen que resolver mediante la jurisprudencia que
establece el Tribunal Supremo, siendo alegada esta jurisprudencia por la parte interesada.
El Recurso de casación tiene como finalidad, unificar la doctrina jurisprudencial.
Se trata también de evitar las desigualdades en la aplicación de las normas.
En el Tribunal Supremo a esto se dedica la SALA PRIMERA que resuelve los recursos en materia civil.
Existen muchos asuntos que terminan en la Audiencia Nacional, que es un tribunal inferior, y no pasan
necesariamente por el Supremo.
Las sentencias se dividen en tres partes:
• Antecedentes de hecho, que narran los hechos relativos al procedimiento.
• Fundamentos del derecho, donde el juez explica por qué se aplican a los hechos narrados determinadas
normas legales. Razonamiento del derecho.
• El fallo o parte dispositiva, donde el juez establece si se condena o absuelve al demandado por los
fundamentos del demandante.
La jurisprudencia es importante hasta el punto que han llevado a modificar el Código Civil.
−o−o−o−o−o−o−o−
APLICACIÓN DE LAS NORMAS JURÍDICAS
Distinción entre interpretación y aplicación de la norma:.
Interpretar la norma, es averiguar su sentido mientras que aplicar la norma, es poner en práctica el sentido
de la norma.
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Elementos del proceso interpretativo de la norma:
• Elemento literal o filológico: Se trata de buscar el significado literal de las palabras.
• Elemento cógito o racional: Busca el pensamiento o espíritu de la ley.
• Elemento sistemático: Relacionar la norma con el resto de ordenamientos jurídicos.
• Elemento histórico: Evolución de la norma.
• Elemento sociológico: Realidad social en el momento de interpretar la norma.
REGLAS DE INTERPRETACIÓN:
• Legales: El CºC (libertad).
• Doctrina legal a la jurisprudencia: Serie de principios que resultan de la experiencia y que se aplica
para interpretar la norma.
Ejemplos:
• Hay que rechazar cualquier norma que nos lleve al absurdo.
• Donde la ley no distingue, nosotros tampoco podemos distinguir.
• Si la ley prohibe lo mínimo, implicitamente prohibe lo máximo.
• Las materias favorables han de ser objeto de extensión amplia, y las no favorables no se pueden nunca
extender.
INTEGRACIÓN DE LAGUNAS. ANALOGÍA.
Requisitos:
• Para que se aplique la analogía debe haber una laguna legal.
• La concurrencia de la misma. "Ratio dicendi": igualdad sustancial entre un supuesto y otro.
• La inexistencia de voluntad contraria a la aplicación.
La Analogía se aplica con carácter general, salvo:
• Para las normas temporales.
• Leyes penales (multa o prisión).
• Normas excepcionales.
• No puede aplicarse a las normas prohibitivas, a la capacidad, etc.
EFICACIA Y EXTINCIÓN DE LAS NORMAS
Las normas jurídicas, son eficaces en dos sentidos:
• Fuerza obligatoria. El Art. 6.1CE dice que "la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento", por
que:
• Tenemos el deber de conocer las leyes.
• El legislador pone a disposición las leyes para su conocimiento.
• Eficacia reguladora y constitutiva.
VIGENCIA DE LAS NORMAS EN EL TIEMPO
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Las normas tienen una duración limitada: hasta que son derogadas por otras.
El derecho transitorio es un conjunto de normas destinado a resolver conflictos entre dos normas. Cuando
surge una nueva norma que se refiere a alguna materia ya regulada por otra anterior, hay que determinar por
cual de ellas se regulará. Esto lo hace el derecho transitorio por que, nuestras normas no son retroactivas,
exceptuando el Código Penal.
El CºC tiene 13 Disposiciones Transitorias. De la 1 a la 4 y la 13, regulan los principios generales del derecho
transitorio, y de la 5 a la 12 se regulan materias específicas sobre la persona.
En cuanto a la publicación de las normas, el Art. 2.1 nos lo garantiza y establece además que: "entrarán en
vigor a los 20 días de su completa publicación en el BOE, si en ellas no se dispone otra cosa". Este periodo
de 20 días se denomina "vacatio legis".
Cesación:
− causas internas: este es el supuesto en que la norma se dicta para un plazo o situación determinado.
• causas externas: derogación: desaparición de una norma por la aparición de otra nueva. Toda norma
puede ser derogada por otra posterior que siempre ha de ser de igual o mayor rango. La derogación
puede ser:
• expresa: cuando esté recogida en una disposición especial de la ley nueva.
• Tácita: cuando la nueva norma sea contraria a la norma que se deroga (hay incompatibilidad entre 2
normas).
VIGENCIA DE LAS NORMAS EN EL ESPACIO
Hay que tener en cuenta la existencia de fronteras entre países y que cada uno tiene su propio derecho.
Se incluyen los buques o aeronaves (incluyendo los militares) en su navegación.
En el CºC se regula, en su Capítulo IV "las normas de Derecho Internacional Privado", en los Arts. 8 a 12. En
estos artículos se regulan las cuestiones relacionadas con la nacionalidad de los distintos estados, que se
relacionan con nuestro país.
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TEMA 2: LAS FUENTES DEL DERECHO NORMA:

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TEMA 2. FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO. •

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EXAMEN DE DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO.PRIMERA SEMANA.FEBRERO1998

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