Derecho Administrativo Ecuatoriano

ALGUNOS APUNTES SOBRE ACTO ADMINISTRATIVO Y PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
ESPECIALIZACION DERECHO ADTIVO UNAL
CLASE DE JULIO 07 DE 2006.
El proceso no es una institución exclusiva de la rama es una institución compartida por las tres ramas del
poder público y por ende la institución del procedimiento la corresponde también a las tres ramas del derecho
y al derecho en general.
PROCESO: En sentido general se puede definir como serie de pasos para llegar a un fin determinado.
PROCEDIMIENTO: Se define como la serie de actos de tipo medio que van realizando el proceso.
PROCESO: EN SENTIDO JURÍDICO: Es el desarrollo consecutivo y continuado de actos medios y
definitivos, para obtener un fin jurídico.
PROCEDIMIENTO: En sentido jurídico consiste en ir adelante, en la serie de actos medios y definitivos de
tipo práctico que realizan el proceso.
DIFERENCIAS ENTRE LOS PROCESO LEGISLATIVO, EJECUTIVO Y JUDICIAL
PROCESO
ORGANO
MÉTODO Y
PROCEDIMIENTO
Deliberación − consenso
LEGISLATIVO
CONGRESO
Producción de normas
Procedimiento: Resultado del
proceso legislativo
EJECUTIVO
Administración
Órganos − Jerarquía
Ejecuta Leyes
JUDICIAL
Estado
Procedimiento Administrativo
Órganos Autónomos
Rama Judicial
Aplica
RESULTADOS
LEYES Ley
Control Moción de
Político censura
Actos Administrativos
Prestación de Servicios
Sentencia
Procedimientos Judiciales
PROCESO ADTMINISTRATIVO−−−− PROCEDIMIENTO ADVO−−−− CCA1ª PARTE
PROCESO JUDICIAL −−−−− PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO −−−−ADVO−−− 2ª PARTE.
Tensión entre
OBJETO PROCEDIMIENTO Decisión Adva Interés Pco y Pvdo −−−− Principio de
ADMINSITRATIVO Acto Advo Legalidad
Explicada
PLUS: LEGITIMADA
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Justificada
Los sistemas de organización administrativa son el central y el local.
RAMA EJECUTIVA: Es un órgano de tipo centralista. Se presenta el diagrama siguiente:
PODER DE DECISIÓN: Es el poder dado a un órgano a un agente para resolver definitivamente una
cuestión, por que si lo hace provisionalmente o preventivamente entonces no tiene capacidad. Ejemplo: El
secretario de Gobierno no tiene capacidad, pero si hay delegación se ha transferido el poder de decisión. Por
ello no siempre ese poder está en la cabeza del órgano.
PODER DE MANDO: Son las competencias que ostenta un órgano determinado para:
• Orientar la gestión o la decisión.
• Supervisar.
• Nominar: La capacidad de nominación o poder de enganchar o desenganchar empleados.
• Revocación: competencia de revocar decisiones previas que han dictado otros órganos.
• Disciplinar: Es la competencia que mantiene la cohesión, capacidad de coaccionar. Generalmente quien
tiene el poder de mando también tiene la disciplinaria.
El acto administrativo nace en el mundo de la jerarquía, en el mundo de la administración sujeta a la relación
jerárquica.
RAMA JUDICIAL: El diagrama es diferente.
No existen líneas jerárquicas, por que los superiores no tienen poder de mando sobre las otras instancias.
OBJETO DEL PROCESO JUDICIAL: Aplicar la ley con el objeto de solucionar conflictos de intereses,
mediante la técnica de la cosa juzgada.
LOS PROCEDIMEINTOS que adelantan los jueces están dados por la llamada autonomía e independencia
judicial.
Si en la función administrativa el menor órgano determina cumplir según su propio albedrío su propia
decisión, se le aplica un disciplinario, por haber decidido contrario a su jefe., mientras que en lo judicial no se
le sanciona por decidir de manera diferente a su superior.
Lo que sucede realmente cuando una instancia revisa lo decidido por un juez de primera instancia, es que
chequea lo que se resolvió, cómo lo resolvió y si está de acuerdo entonces confirma.
La administración del Estado tiene otras perspectivas, si el director, por ejemplo dice así debe resolverse este
caso, sencillamente así debe resolverse. Por eso en la administración cabe la circular, los memorandos, los
manuales, que no caben en el poder judicial por que cada juez resuelve en forma autónoma e independiente.
CONCLUSIÓN: El procedimiento administrativo pertenece al mundo del proceso administrativo y el
procedimiento de lo contencioso pertenece al proceso judicial del país.
PROCESO ADMINISTRATIVO: Serie o conjunto de reglas dictadas para regular el nacimiento, la
expedición, la revisión y la extinción del acto administrativo.
PROCEDIMIENTO D ELO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: Es el conjunto de reglas que se
han dictado para que órganos independientes supervisen y controlen la legalidad del acto
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administrativo.
TEORÍA DEL CONTROL
La constitución Nacional regula o formula dos tipos de control sobre lo que hacen los gobernantes y los
particulares:
• CONTROLES NO INSTITUCIONALES: Son los llamados controles sociales.
Político: Por que es el atribuido a unos determinados: Congreso, Asambleas y Consejos.
• CONTROLES INSTITUCIONALES: Son el
Jurídico.
CONTROLES
NO INSTITUCIONAL
Es el social
INSTITUCIONAL
POLÍTICO
INSTITUCIONAL
JURÍDICO
ÓRGANO
Es inorgánico, lo hacen
todos
Es orgánico, a cargo del
Congreso, las Asambleas
y los Consejos.
Orgánico. Ejemplo la
contraloría sobre la
gestión fiscal.
MÉTODO Y
RESULTADO
PROCEDIMIETNO
Son libres y disponibles
por parte del ente que hace Son inconcretos
el control
Hay leyes que señalan los
pasos que deben seguirse
para ejercerlo y son:
Es mucho más concreto,
• Moción de Censura.
podría llegar a cambiar la
• Moción de objetar en lo
política.
local.
El criterio de valoración
sigue siendo libre.
El método está procesal
está en las leyes y los
criterios de valoración ya Son más concretos.
no son libres, son criterios
cerrados.
Las acciones que originan el control administrativo son controles de tipo jerárquico. El Código Contencioso
Administrativo consagra del artículo 1º al 81, las reglas del procedimiento administrativo, que regulan el
nacimiento, desarrollo y extinción del proceso administrativo, es decir en la primera parte regula el hoy
llamado PROCESO ADMINSITRATIVO y del artículo 82 en adelante se ubica o desencadena el Código
Contencioso propiamente dicho, en este se encuentran los procedimientos administrativos.
ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO:
• Actuación Administrativa.
• Vía Gubernativa.
• Revocatoria Directa.
El proceso de lo contencioso administrativo es un método de control judicial que se desencadena sobre el
procedimiento administrativo.
OBJETO GENERAL: Producir una decisión administrativa, un acto administrativo.
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En este módulo no vamos a ver procedimiento de lo contencioso administrativo, sino procedimientos
administrativos.
Para resolver la tensión entre el interés general y el privado, no es suficiente el principio de legalidad, sino que
se requiere legitimidad, por que el acto se dicta con un PLUS, es decir con una vocación de legitimarse, es
decir que sean aceptados por la comunidad, para en lo posible no ir al procedimiento de lo contencioso
administrativo.
El procedimiento administrativo ayuda a dictar un acto administrativo legitimado.
Legitimar una decisión gubernamental es dos cosas, fundamentalmente:
• Explicación.
• Justificación.
Las anteriores son técnicas, decir por qué y dar argumentos para convencer acerca de la bondad de la decisión
respectiva.
Modernamente la herramienta para lograr legitimación es la ARGUMENTACIÓN.
LEGITIMACIÓN DE LAS DECISIONES:
• La fuerza.
• El armado.
• Ritus − ritualidad: El procedimiento hace parte de esta herramienta.
• Argumentación.
CUÁL ES EL OBJETIVO CENTRAL DEL PROCEDIMIENTO ADMINSITRATIVO?: Dictar una
decisión administrativa con vocación de legitimarse, este es el interés inmediato.
PRÓPOSITOS ADICIONALES DEL PROCESO ADMINISTRATIVO.
• SERVIR DE GARANTÍA JURÍDICA PARA QUE SE CUMPLAN LOS PRINCIPIOS DE LA FUNCIÓN
ADMINISTRATIVA. Ejemplo: celeridad, debido proceso y garantía de defensa, publicidad, contradicción
y moralidad entre otros.
• EJERCER CONTROL INTERNO: el procedimiento administrativo es un viejo control interno para
verificar, de oficio o a petición de parte, la legalidad, la eficacia de las actuaciones y decisiones.
• PROMOVER LA PARTICIPACIÓN CIUDADANA − COLABORADOR: Consiste en asegurar la
participación de la ciudadanía en la toma de decisiones, no como contrincante sino como colaborador. Es la
garantía para asegurar la participación.
• PROCURAR EL CONVENCIOMIENTO DE LOS CIUDADANOS.
LOS PROPÓSITOS 3 Y 4, no son sino muestras del principio de buena administración, conforme al cual
todos los directores, gerentes o jefes de la administración deben asegurar que los subalternos o interesados
participen en el procedimiento de toma de decisiones. De ahí la importancia de notificar, publicar desde el
inicio de la actuación.
• INSTRUMENTO PARA LOGRAR LOS FINES DEL ESTADO: Pero no es un fin en sí mismo. No hay
que hacer procedimientos para hacerlos. Se refleja en el tema de las nulidades.
• REDUCIR EL CAMPO DE LA DISCRECIONALIDAD ADMINISTRATIVA: Reduce el campo de la
discrecionalidad en el sentido que los procedimientos administrativos no están en el campo de la
discrecionalidad.
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ELEMENTOS DEL ACTO ADMINSITRATIVO:
• Competencia.
• Formas, formalidades y procedimiento
• Motivo y motivación
• Finalidad y objeto.
PRINCIPIOS ORIENTADORES DEL ACTO ADMINISTRATIVO:
DEFINICIÓN DE PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: Se trata de una condensación de los
grandes valores jurídico materiales extraídos de la praxis jurídica diaria de los pueblos y que constituyen el
sustractum del ordenamiento jurídico.
Ejemplo: El valor jurídico de la buena fe, es el valor de la palabra dada y está en el artículo 1602 del código
civil cuando se refiere a que el contrato es ley para las partes.
FUNCIONES O PAPELES DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO:
• Fundamentar el ordenamiento jurídico.
• Orientar la labor interpretativa, orientar la hermenéutica.
• Coadyuva a integrar el ordenamiento jurídico: cumple un papel integrador: NON LIQUET significa NO
LAGO, no lagunas. Los vacíos se llenan acudiendo a los principios generales del derecho.
CLASE DE JULIO 08 DE 2006
El procedimiento administrativo precisa de principios como cualquier institución, es así como el artículo 29
de la C.N. consagra que el debido proceso se aplicará a las actuaciones administrativas. El constituyente del
91 debió expresamente consagrar lo anterior por que comprobó que la administración se resistía a entender
que siempre debía respetar el debido proceso y a veces se creía que solo se aplicaba en materia judicial.
Antes de la constitución d e1991, eran la doctrina y la jurisprudencia las que señalaban que la administración
también debía respetar dicho principio y por eso la constitución de 1991 recogió tal criterio.
APLICACIONES PUNTUALES DEL DEBIDO PROCESO
El debido proceso es necesario para equilibrar la desigualdad entre el Estado y los ciudadanos. Al lado del
Estado existen tres (03) aspectos que indican su supremacía:
• Ostenta AUTORIDAD.
• Representa SOBERANÍA.
• Ejerce POTESTAD.
Del lado del ciudadano encontramos el valor de la LIBERTAD, pero también la necesidad de que la libertad
se ejerza con limitaciones que impone el Estado, se ejercita en un escenario de sujeción.
DEBIDO
PROCESO
DEBIDO
PROCESO
Garantía
Defensa de la
Libertad y
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Otros Derechos
Defensa Útil
1. DERECHO A SER OIDO
Elementos
−Publicidad
−Oportunidad expresar razones defensa
− Decisión
−Consideración expresa de esas razones.
− Decisión expresa de cuestiones intermedias.
− Decisión de todos los puntos propuestos en la vía gubernativa.
− Abogado.
2. OFRECER Y PRODUCIR PRUEBA DE DESCARGO.
− Pruebas Razonables.
− Pruebas antes de decidir
− Control prueba
Previa
− Motivada________ Concomitante
Posterior
3. DECISIÓN
− Irrazonable por contradicción
RAZONABLE − Irrazonable por Desproporción
− Irrazonable por objeto absurdo
Perentorios
− Economía: Plazos
PRINCIPIOS Preclusivos
ADMÓN − Celeridad
EFICIENTE Remoción Obstáculos
− Eficacia Formales.
Saneamiento
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No inhibición.
DEBIDO PROCESO
El Estado puede ejercer potestad, pero reconociéndole al individuo ciertos derechos. El debido proceso es un
principio viejo en la historia del ordenamiento jurídico. Para algunos es una de las expresiones más auténticas
del derecho natural. Es tan viejo que aparece en el escenario de la Biblia cuando DIOS le preguntó a CAÍN
Qué has hecho con tu hermano, en este momento le estaba dando la oportunidad de que se defendiera, lo
estaba escuchando antes de condenarlo.
El debido proceso es una garantía de eficacia para que el derecho se aplique como debe ser.
GARANTÍAS:
• Juez natural.
•−
•−
• Derecho de defensa: Este derecho es una parte del debido proceso.
CONDICIONES QUE SE REQUIEREN PARA QUE LA DEFENSA SEA ÚTIL
• EL DERECHO A SER OIDO:
Para que sea útil el derecho a ser oído, es necesario tener en cuenta que el implicado tiene derecho a conocer
la actuación, entonces estamos frente a la PUBLICIDAD de lo actuado. En general el interesado tiene
derecho a conocer la existencia de la actuación y ver el expediente desde el inicio.
De nada vale que se diga que tiene derecho a ser oído en la actuación si no le mostramos el expediente, si
tramitamos a sus espaldas una actuación. El derecho a ser oído implica que la administración le de la
oportunidad al interesado de EXPRESAR las razones de la defensa antes de que se produzca la decisión.
El derecho a ser oído, comprende también la obligación de la administración de hacer consideraciones
expresas, serias y puntuales, de las razones ofrecidas por el interesado. Debe la administración evitar
frases de cajón, por que son vacías de contenido, a pesar que aparentemente tienen una cáscara con la que
podría pensarse que se le está dando respuesta a las razones del interesado. Ejemplo: Y una vez oídos todos
los argumentos del peticionario, encontramos que no son concretos para desvirtuar el acto de Incluso muchas
veces manejan un formato previo.
Implica que debe haber decisión expresa de las cuestiones intermedias que puedan incidir de manera
fuerte en la decisión final. Incluye decisiones de pruebas, de recusaciones etc.
Comprende la obligación de la administración de decidir todos los puntos o aspectos propuestos por el
interesado, tanto en la actuación como en la vía gubernativa. Ejemplo: El interesado ofrece tres razones
para que se revoque el acto administrativo y solo se refiere a uno de los argumentos.
Comprende el derecho del interesado a ser representado por un ABOGADO.
• DERECHO DE OFRECER Y PRESENTAR PRUEBAS DE DESCARGO.
Lo más importante es que la administración de una oportunidad clara de ofrecer y presentar pruebas de
descargos o pedir que se practiquen.
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En concreto el interesado tiene derecho a formular petición razonable de pruebas en lo posible antes de la
decisión, no en la vía gubernativa y comprende la oportunidad de controlar la práctica de la prueba que la
administración decida practicar.
La razonabilidad de la prueba se rige por las reglas del C.P.C. Así la razonabilidad se mira por su pertinencia,
necesariedad y conducencia.
La administración en materia de prueba está gobernado por el principio de la informalidad de la prueba, al
contrario de la prueba judicial en la que hay una sola etapa en la que el juez puede decretarla y practicarla.
La administración es un poco más libre de tener pruebas, de practicarla, por eso se habla de informalidad de la
prueba por que la administración debe dictarlos conforme a la verdad verdadera, la verdad real, la que está
expuesta, mientras que el juez atiende la verdad formal.
Si la administración no decide conforme a la verdad verdadera, incurre en falsa motivación, que es una
situación en que la realidad fáctica está en contravía de la razón que se registró en el acto administrativo. En
todo caso asegurará el control de la práctica de la prueba por parte del interesado.
La administración debe anunciar cuándo se adelantará la prueba, si o se comunica la prueba queda como
sumaria y no le va a servir para decidir a favor o en contra.
La propia constitución dice que la prueba practicada con violación del debido proceso es nula de pleno
derecho.
• LA DECISIÓN.
La decisión misma es el contenido del acto administrativo, es la parte resolutiva.
Las formas, formalidades y procedimiento están más conectados con el debido proceso, no así la decisión.
Para que no se viole el debido proceso, la decisión debe ser: MOTIVADA Y RAZONADA.
CLASES DE MOTIVACIÓN:
• Previa o remitida. Están más conectadas con el debido proceso.
• Concomitante.
• Posterior. Está más con la decisión.
MOTIVACIÓN:
Todos los actos administrativos tienen un motivo sea válido o no, por que son manifestación de la expresión
humana y esta no se puede entender sin un motivo. La expresión del motivo, se llama motivación.
• PREVIA O REMITIDA: Sucede cuando la administración omite exponer al detalle las razones por las
cuales dicta el acto administrativo. La administración omite motivar en forma profusa, sino que se remite a
lo actuado.
El interesado no deduce las razones de la lectura del acto sino que tiene que ir al expediente o a otro
expediente. Ejemplo: frases como De conformidad con el informe pericial que obra a folio 40 del expediente,
se toma la siguiente decisión No significa que no tenga motivo (El motivo es la causa), pero las razones
expuestas no se elaboran el mismo día con el acto administrativo.
• CONCOMITANTE O SIMULTÁNEA: La administración hace alarde de todas las razones que la llevan a
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tomar esa decisión. Generalmente se trata de actos punitivos.
• POSTERIOR. Sucede cuando la administración omite por completo exponer las razones por las cuales dicta
el acto administrativo y revela las razones luego de expedido el acto. Esta es la que se utiliza cuando se
dictan actos administrativos que no deben ser motivados. Ejemplo. Insubsistencia de empleados de libre
nombramiento y remoción.
Todas las anteriores son motivaciones válidas. Ahora, QUÉ ACTOS NO SE MOTIVAN?
♦ Cuando la ley así lo disponga por que la regla general es que los actos siempre deben
motivarse. REGLA GENERAL: En los actos punitivos prefiérase la motivación concomitante
♦ Los actos reglados no precisan tanta motivación.
DECISIÓN RAZONABLE:
CASOS DE DECISIONES IRRAZONABLES:
• Cuando es contradictoria: Cuando decide en contra de lo que refleja la actuación. Ejemplo: cita el peritazgo,
pero esta prueba reflejaba otras razones. Los motivos van en un sentido y la decisión en otro.
• Por desproporción de medio a fin: Está obligada a tomar medidas proporcionales. Ejemplo: ordena la
demolición de una casa, cuando solo el antejardín es el que invade el paramento.
• Cuando impone objetos imposibles o absurdos: nadie está obligado a lo imposible. Ejemplo: Obligar al
infractor a restituir el bosque con las mismas especies, cuando las semillas ya no existen. Cuando la
administración tiene la posibilidad de satisfacer las obligaciones en cabeza de un particular, pero de varias
opciones escobe la más difícil o absurda. Ejemplo: La entrega de mercancía en el parque o en un sitio
alejado de la bodega y se escoge la última opción que incrementa los gastos al particular.
PRINCIPIOS DE LA ADMINISTRACIÓN EFICIENTE
• Economía.
• Celeridad.
• Eficacia.
1. ECONOMÍA
Es la relación económica que debe existir entre las variables costo − beneficio, entonces a menor costo
jurídico mayor ha de ser el beneficio. El beneficio está dado por la utilidad, por la plusvalía.
La administración no necesariamente está dada por la utilidad, excepto en las empresas industriales y
comerciales del Estado. En el procedimiento administrativo el beneficio está dado por el menor tiempo para
decidir.
También tiene que ver con algunos impactos económicos, como cuando decide adelantar algunos trámites
administrativos, y después del análisis respectivo se concluye que puede resultar en costos muy superiores y
onerosos en comparación con los resultados que se persiguen.
2. EFICIACIA
Debe removerse todo obstáculo que impida una decisión de fondo, por eso se prefiere el saneamiento a la
nulidad, cuando se incurre en algún error o vicio.
¿Cómo se detecta un vicio grave?
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R/ Cuando de haberse cumplido con el requisito, la decisión hubiera sido otra.
Por principio de eficacia se debe evitar a toda costa la decisión inhibitoria. Ejemplo: Si a la administración le
falta una información que es vital para la decisión lo que debe hacer es negar la petición, pero no inhibirse.
3. CELERIDAD
Alude a la dimensión tiempo. Se dice que qué es el procedimiento, sino es el modo como el derecho fracciona
el tiempo en orden a poder acelerar la decisión.
Indica este principio que existen plazos para poder adelantar ciertas actuaciones. El derecho maneja el tiempo
a través de plazos y son: PERENTORIOS Y PRECLUSIVOS.
PLAZO: Es el interregno de tiempo en el que debe suceder una cosa y son:
♦ PERENTORIOS: Adjetivo. Interregno de plazo que concede la ley a un sujeto para que
realice una conducta activa o pasiva, resultando válida la conducta realizada por fuera del
plazo, pero corriendo con las consecuencias de la mora. Ejemplo: Presentación de la
declaración de renta fuera del plazo.
♦ PRECLUSIVO: Verbo, pero en este caso es sustantivo. Es un interregno de tiempo que
concede la ley para que un sujeto jurídico cumpla determinada conducta activa o pasiva,
resultando inválida, ineficaz la conducta realizada fuera del plazo. Ejemplo: Caducidad de la
acción.
La diferencia está dada por que perentorio significa urgente, en tanto que preclusión terminar, acabar, cerrar.
Por eso preclusivo significa que cuando vence el plazo, no queda ninguna posibilidad que se realice fuera del
plazo.
La ley confunde la forma como llama los plazos, a veces le llama preclusivo a un término y no de tal
afirmación se deriva que sea así. Así pues la diferencia está dada por las consecuencias.
Ejemplo: La ley 80 dijo El presidente de la República procederá a reglamentar el artículo 78 (por decir algo),
dentro de los seis meses siguientes a la vigencia de esta ley, si no lo hace con relación a la contratación
directa, no podrá contratar de manera directa sino por licitación
Suponiendo que el artículo 80 haya dicho concédase facultades extraordinarias al presidente de la República
para dictar un estatuto de contratación para las fuerzas militares
En el caso del artículo 78 el plazo es perentorio, por que en el caso de que no reglamente la contratación
directa dentro de los seis meses, no significa que no pueda hacerlo. El castigo por demorarse es contratar por
licitación.
En el caso del artículo 80 es un plazo preclusivo. El presidente no tiene competencia para expedir el estatuto
fuera del plazo concedido, por que es una facultad extraordinaria.
Otro ejemplo de plazo perentorio es el que se da para adjudicar el contrato, mientras que el plazo para realizar
la oferta por parte de los particulares es preclusivo. Esto último para materializar los principios de la igualdad,
eficiencia, transparencia, celeridad etc. que rige la administración pública.
C.C.A. CAMPO DE APLICACIÓN.
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ÓRGANOS INCLUIDOS
ENTIDADES PCAS
− MATERIAL FUNCIÓN ADMINISTRATIVA − ESTADO
PARTICULARES
LEGISLATIVO
− ORGÁNICO JUDICIAL
ADMINISTRATIVA
ÓRGANOS DE CONTROL
FUNCIÓN ADVA JCA ACTOS ADVOS
− AUTORIDADES ACTIVIDADES ESTATALES ACTIVIDAD MATERIAL JCO PÚBLICOS
PRESTACIONAL. HECHOS
− EXCLUSIÓN:
♦ Procedimientos: Actos especiales.
♦ Facultad de renovación libre.
♦ Medidas de policía y militares urgentes
− ACTUACIÓN ADMINISTRATIVA
♦ Origen
♦ Derecho de petición
♦ En cumplimiento de un deber legal
♦ De oficio
− PETICIÓN:
♦ Artículo 23 C.N.
♦ Derecho de participación.
♦ Núcleo esencial Oportunidad.
Respuesta
− DERECHO SIMILITUD ENTRE ACCIÓN Y PRETENSIÓN
INSTRUMENTO PARA PEDIRLOS SATISFACCIÓN CON BASE EN EL NÚCLEO ESENCIAL
TUTELA
El campo de la administración regula el procedimiento administrativo, contenidos en la primera parte del
C.C.A. y está determinado por el criterio material más que por el orgánico.
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El criterio es material en el sentido de decir que ese contenido se aplica se que la actividad se realice por
entidades públicas o por particulares. Lo importante para saber si se aplican las reglas de la primera parte del
código es identificar la función administrativa y no el órgano. La función determina el régimen jurídico y no
el órgano.
Para precisar esa idea se debe tener en cuenta que función pública es una expresión multivalente mayormente,
que significa todo el conjunto de funciones. Las funciones claves del Estado: Administrativa, legislativa,
judicial y las de los órganos de control.
La función pública se mira desde los tres órganos, con sus respectivos actos jurídicos: Legislativo con la ley;
judicial con la sentencia; administrativa con el acto administrativo y la de los órganos de control.
El C.C.A. regula cómo debe desarrollarse la función pública administrativa.
FUNCIÓN PÚBLICA ADMINISTRATIVA
Actividades Jurídicas: Las mismas funciones públicas administrativas. Las actividades administrativas se
dividen en dos grupos:
• ADMINSITRATIVA O JURÍDICA: Que son funciones administrativas que culminan con un acto
administrativo.
• MATERIALES O TÉCNICAS: Que son los servicios públicos administrativos, que son hechos
administrativos.
La primera parte del C.C.A., regula la función jurídico administrativa, no regula la prestación de los servicios
públicos, por que este no tiene que ver con el derecho sino con las técnicas dadas para la debida prestación del
servicio.
LA FUNCIÓN ADMINSITRATIVA REGULA LA ACTIVIDAD MATERIAL
Desde el punto de vista del control judicial la función administrativa se controla mediante el control de los
actos administrativos. Esa función administrativa está gobernada por el PRINCIPIO DE LEGALIDAD y
para corroborarlo existen las acciones de nulidad y mediante ellas impugnamos la validez de sus actos
administrativos.
La actividad material está gobernada por el PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD, a través de este
principio se controlan los hechos administrativos.
CAMPO DE EXCLUSIÓN DE LAS REGULACIONES DE LOS PROCEDIMEINTOS
ADMINISTRATIVOS
• Cuando exista procedimiento especial.
• Cuando se ejerza la facultad de libre nombramiento y remoción.
• Cuando se trate de medidas urgentes de policía o de tipo militar.
ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
• ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA
Puede organizarse en:
• Derecho de petición.
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• En cumplimiento de un deber legal: Los particulares en cumplimiento de deberes, van a la administración a
iniciar la actuación. Ejemplo: A declarar renta.
• De oficio.
• DERECHO DE PETICIÓN
CLASES:
• En interés particular.
• En interés general.
• De información.
• Petición de consulta.
El derecho de petición está consagrado en el artículo 23 de la C.N. y se erigió como un derecho fundamental.
Es un derecho según el cual se pretende que el particular ejerza control sobre la administración.
Tiene un núcleo esencial que radica en que la administración, debe dar oportunidad para ejercerlo y la otra
cara o fax del derecho de petición es la obligación de la administración de dar una respuesta seria (de fondo) y
oportuna.
El derecho de petición es un derecho instrumento, por que sirve para pedir derechos subjetivos, es un vehículo
para transportar el derecho que se pretende sea reconocido.
El derecho de petición viene a ser en la primera gráfica el círculo. Ejemplo el círculo viene a ser el derecho a
la pensión de jubilación.
El triángulo de la gráfica dos viene a ser el derecho de una licencia para abrir unos negocios, el derecho es el
de industria.
En la gráfica tres el cuadrado representa una petición de licencia ambiental, viene a ser un derecho ambiental.
El régimen jurídico del derecho pedido varia, pero no el derecho de petición. El derecho de petición, en
consecuencia se satisface cuando se satisface el núcleo pedido, pero no cuando se satisface el derecho
subjetivo.
Desde el punto de vista jurídico está protegido mediante el derecho de tutela y ésta se concede para que se
verifique el núcleo esencial, pero no concediendo el derecho subjetivo.
EL DERECHO DE PETICIÓN ES MERAMENTE UN DERECHO VEHÍCULO PARA PEDIR EL
VERDADERO DERECHO.
CLASE DE JULIO 07 DE 2006.
El proceso no es una institución exclusiva de la rama es una institución compartida por las tres ramas del
poder público y por ende la institución del procedimiento la corresponde también a las tres ramas del derecho
y al derecho en general.
PROCESO: En sentido general se puede definir como serie de pasos para llegar a un fin determinado.
PROCEDIMIENTO: Se define como la serie de actos de tipo medio que van realizando el proceso.
PROCESO: EN SENTIDO JURÍDICO: Es el desarrollo consecutivo y continuado de actos medios y
definitivos, para obtener un fin jurídico.
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PROCEDIMIENTO: En sentido jurídico consiste en ir adelante, en la serie de actos medios y definitivos de
tipo práctico que realizan el proceso.
DIFERENCIAS ENTRE LOS PROCESO LEGISLATIVO, EJECUTIVO Y JUDICIAL
PROCESO
ORGANO
MÉTODO Y
PROCEDIMIENTO
Deliberación − consenso
LEGISLATIVO
CONGRESO
Producción de normas
Procedimiento: Resultado del
proceso legislativo
EJECUTIVO
Administración
Órganos − Jerarquía
Ejecuta Leyes
JUDICIAL
Estado
Procedimiento Administrativo
Órganos Autónomos
Rama Judicial
Aplica
RESULTADOS
LEYES Ley
Control Moción de
Político censura
Actos Administrativos
Prestación de Servicios
Sentencia
Procedimientos Judiciales
PROCESO ADTMINISTRATIVO−−−− PROCEDIMIENTO ADVO−−−− CCA1ª PARTE
PROCESO JUDICIAL −−−−− PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO −−−−ADVO−−− 2ª PARTE.
Tensión entre
OBJETO PROCEDIMIENTO Decisión Adva Interés Pco y Pvdo −−−− Principio de
ADMINSITRATIVO Acto Advo Legalidad
Explicada
PLUS: LEGITIMADA
Justificada
Los sistemas de organización administrativa son el central y el local.
RAMA EJECUTIVA: Es un órgano de tipo centralista. Se presenta el diagrama siguiente:
PODER DE DECISIÓN: Es el poder dado a un órgano a un agente para resolver definitivamente una
cuestión, por que si lo hace provisionalmente o preventivamente entonces no tiene capacidad. Ejemplo: El
secretario de Gobierno no tiene capacidad, pero si hay delegación se ha transferido el poder de decisión. Por
ello no siempre ese poder está en la cabeza del órgano.
PODER DE MANDO: Son las competencias que ostenta un órgano determinado para:
• Orientar la gestión o la decisión.
• Supervisar.
• Nominar: La capacidad de nominación o poder de enganchar o desenganchar empleados.
• Revocación: competencia de revocar decisiones previas que han dictado otros órganos.
• Disciplinar: Es la competencia que mantiene la cohesión, capacidad de coaccionar. Generalmente quien
tiene el poder de mando también tiene la disciplinaria.
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El acto administrativo nace en el mundo de la jerarquía, en el mundo de la administración sujeta a la relación
jerárquica.
RAMA JUDICIAL: El diagrama es diferente.
No existen líneas jerárquicas, por que los superiores no tienen poder de mando sobre las otras instancias.
OBJETO DEL PROCESO JUDICIAL: Aplicar la ley con el objeto de solucionar conflictos de intereses,
mediante la técnica de la cosa juzgada.
LOS PROCEDIMEINTOS que adelantan los jueces están dados por la llamada autonomía e independencia
judicial.
Si en la función administrativa el menor órgano determina cumplir según su propio albedrío su propia
decisión, se le aplica un disciplinario, por haber decidido contrario a su jefe., mientras que en lo judicial no se
le sanciona por decidir de manera diferente a su superior.
Lo que sucede realmente cuando una instancia revisa lo decidido por un juez de primera instancia, es que
chequea lo que se resolvió, cómo lo resolvió y si está de acuerdo entonces confirma.
La administración del Estado tiene otras perspectivas, si el director, por ejemplo dice así debe resolverse este
caso, sencillamente así debe resolverse. Por eso en la administración cabe la circular, los memorandos, los
manuales, que no caben en el poder judicial por que cada juez resuelve en forma autónoma e independiente.
CONCLUSIÓN: El procedimiento administrativo pertenece al mundo del proceso administrativo y el
procedimiento de lo contencioso pertenece al proceso judicial del país.
PROCESO ADMINISTRATIVO: Serie o conjunto de reglas dictadas para regular el nacimiento, la
expedición, la revisión y la extinción del acto administrativo.
PROCEDIMIENTO D ELO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: Es el conjunto de reglas que se
han dictado para que órganos independientes supervisen y controlen la legalidad del acto
administrativo.
TEORÍA DEL CONTROL
La constitución Nacional regula o formula dos tipos de control sobre lo que hacen los gobernantes y los
particulares:
• CONTROLES NO INSTITUCIONALES: Son los llamados controles sociales.
Político: Por que es el atribuido a unos determinados: Congreso, Asambleas y Consejos.
• CONTROLES INSTITUCIONALES: Son el
Jurídico.
CONTROLES
NO INSTITUCIONAL
Es el social
ÓRGANO
Es inorgánico, lo hacen
todos
MÉTODO Y
RESULTADO
PROCEDIMIETNO
Son libres y disponibles
por parte del ente que hace Son inconcretos
el control
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Hay leyes que señalan los
pasos que deben seguirse
para ejercerlo y son:
INSTITUCIONAL
POLÍTICO
INSTITUCIONAL
JURÍDICO
Es orgánico, a cargo del
Congreso, las Asambleas
y los Consejos.
Orgánico. Ejemplo la
contraloría sobre la
gestión fiscal.
Es mucho más concreto,
• Moción de Censura.
podría llegar a cambiar la
• Moción de objetar en lo
política.
local.
El criterio de valoración
sigue siendo libre.
El método está procesal
está en las leyes y los
criterios de valoración ya Son más concretos.
no son libres, son criterios
cerrados.
Las acciones que originan el control administrativo son controles de tipo jerárquico. El Código Contencioso
Administrativo consagra del artículo 1º al 81, las reglas del procedimiento administrativo, que regulan el
nacimiento, desarrollo y extinción del proceso administrativo, es decir en la primera parte regula el hoy
llamado PROCESO ADMINSITRATIVO y del artículo 82 en adelante se ubica o desencadena el Código
Contencioso propiamente dicho, en este se encuentran los procedimientos administrativos.
ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO:
• Actuación Administrativa.
• Vía Gubernativa.
• Revocatoria Directa.
El proceso de lo contencioso administrativo es un método de control judicial que se desencadena sobre el
procedimiento administrativo.
OBJETO GENERAL: Producir una decisión administrativa, un acto administrativo.
En este módulo no vamos a ver procedimiento de lo contencioso administrativo, sino procedimientos
administrativos.
Para resolver la tensión entre el interés general y el privado, no es suficiente el principio de legalidad, sino que
se requiere legitimidad, por que el acto se dicta con un PLUS, es decir con una vocación de legitimarse, es
decir que sean aceptados por la comunidad, para en lo posible no ir al procedimiento de lo contencioso
administrativo.
El procedimiento administrativo ayuda a dictar un acto administrativo legitimado.
Legitimar una decisión gubernamental es dos cosas, fundamentalmente:
• Explicación.
• Justificación.
Las anteriores son técnicas, decir por qué y dar argumentos para convencer acerca de la bondad de la decisión
respectiva.
Modernamente la herramienta para lograr legitimación es la ARGUMENTACIÓN.
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LEGITIMACIÓN DE LAS DECISIONES:
• La fuerza.
• El armado.
• Ritus − ritualidad: El procedimiento hace parte de esta herramienta.
• Argumentación.
CUÁL ES EL OBJETIVO CENTRAL DEL PROCEDIMIENTO ADMINSITRATIVO?: Dictar una
decisión administrativa con vocación de legitimarse, este es el interés inmediato.
PRÓPOSITOS ADICIONALES DEL PROCESO ADMINISTRATIVO.
• SERVIR DE GARANTÍA JURÍDICA PARA QUE SE CUMPLAN LOS PRINCIPIOS DE LA FUNCIÓN
ADMINISTRATIVA. Ejemplo: celeridad, debido proceso y garantía de defensa, publicidad, contradicción
y moralidad entre otros.
• EJERCER CONTROL INTERNO: el procedimiento administrativo es un viejo control interno para
verificar, de oficio o a petición de parte, la legalidad, la eficacia de las actuaciones y decisiones.
• PROMOVER LA PARTICIPACIÓN CIUDADANA − COLABORADOR: Consiste en asegurar la
participación de la ciudadanía en la toma de decisiones, no como contrincante sino como colaborador. Es la
garantía para asegurar la participación.
• PROCURAR EL CONVENCIOMIENTO DE LOS CIUDADANOS.
LOS PROPÓSITOS 3 Y 4, no son sino muestras del principio de buena administración, conforme al cual
todos los directores, gerentes o jefes de la administración deben asegurar que los subalternos o interesados
participen en el procedimiento de toma de decisiones. De ahí la importancia de notificar, publicar desde el
inicio de la actuación.
• INSTRUMENTO PARA LOGRAR LOS FINES DEL ESTADO: Pero no es un fin en sí mismo. No hay
que hacer procedimientos para hacerlos. Se refleja en el tema de las nulidades.
• REDUCIR EL CAMPO DE LA DISCRECIONALIDAD ADMINISTRATIVA: Reduce el campo de la
discrecionalidad en el sentido que los procedimientos administrativos no están en el campo de la
discrecionalidad.
ELEMENTOS DEL ACTO ADMINSITRATIVO:
• Competencia.
• Formas, formalidades y procedimiento
• Motivo y motivación
• Finalidad y objeto.
PRINCIPIOS ORIENTADORES DEL ACTO ADMINISTRATIVO:
DEFINICIÓN DE PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: Se trata de una condensación de los
grandes valores jurídico materiales extraídos de la praxis jurídica diaria de los pueblos y que constituyen el
sustractum del ordenamiento jurídico.
Ejemplo: El valor jurídico de la buena fe, es el valor de la palabra dada y está en el artículo 1602 del código
civil cuando se refiere a que el contrato es ley para las partes.
FUNCIONES O PAPELES DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO:
• Fundamentar el ordenamiento jurídico.
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• Orientar la labor interpretativa, orientar la hermenéutica.
• Coadyuva a integrar el ordenamiento jurídico: cumple un papel integrador: NON LIQUET significa NO
LAGO, no lagunas. Los vacíos se llenan acudiendo a los principios generales del derecho.
CLASE DE JULIO 08 DE 2006
El procedimiento administrativo precisa de principios como cualquier institución, es así como el artículo 29
de la C.N. consagra que el debido proceso se aplicará a las actuaciones administrativas. El constituyente del
91 debió expresamente consagrar lo anterior por que comprobó que la administración se resistía a entender
que siempre debía respetar el debido proceso y a veces se creía que solo se aplicaba en materia judicial.
Antes de la constitución d e1991, eran la doctrina y la jurisprudencia las que señalaban que la administración
también debía respetar dicho principio y por eso la constitución de 1991 recogió tal criterio.
APLICACIONES PUNTUALES DEL DEBIDO PROCESO
El debido proceso es necesario para equilibrar la desigualdad entre el Estado y los ciudadanos. Al lado del
Estado existen tres (03) aspectos que indican su supremacía:
• Ostenta AUTORIDAD.
• Representa SOBERANÍA.
• Ejerce POTESTAD.
Del lado del ciudadano encontramos el valor de la LIBERTAD, pero también la necesidad de que la libertad
se ejerza con limitaciones que impone el Estado, se ejercita en un escenario de sujeción.
DEBIDO
PROCESO
Garantía
DEBIDO
PROCESO
Defensa de la
Libertad y
Otros Derechos
Defensa Útil
1. DERECHO A SER OIDO
Elementos
−Publicidad
−Oportunidad expresar razones defensa
− Decisión
−Consideración expresa de esas razones.
− Decisión expresa de cuestiones intermedias.
− Decisión de todos los puntos propuestos en la vía gubernativa.
− Abogado.
2. OFRECER Y PRODUCIR PRUEBA DE DESCARGO.
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− Pruebas Razonables.
− Pruebas antes de decidir
− Control prueba
Previa
− Motivada________ Concomitante
Posterior
3. DECISIÓN
− Irrazonable por contradicción
RAZONABLE − Irrazonable por Desproporción
− Irrazonable por objeto absurdo
Perentorios
− Economía: Plazos
PRINCIPIOS Preclusivos
ADMÓN − Celeridad
EFICIENTE Remoción Obstáculos
− Eficacia Formales.
Saneamiento
No inhibición.
DEBIDO PROCESO
El Estado puede ejercer potestad, pero reconociéndole al individuo ciertos derechos. El debido proceso es un
principio viejo en la historia del ordenamiento jurídico. Para algunos es una de las expresiones más auténticas
del derecho natural. Es tan viejo que aparece en el escenario de la Biblia cuando DIOS le preguntó a CAÍN
Qué has hecho con tu hermano, en este momento le estaba dando la oportunidad de que se defendiera, lo
estaba escuchando antes de condenarlo.
El debido proceso es una garantía de eficacia para que el derecho se aplique como debe ser.
GARANTÍAS:
• Juez natural.
•−
•−
• Derecho de defensa: Este derecho es una parte del debido proceso.
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CONDICIONES QUE SE REQUIEREN PARA QUE LA DEFENSA SEA ÚTIL
• EL DERECHO A SER OIDO:
Para que sea útil el derecho a ser oído, es necesario tener en cuenta que el implicado tiene derecho a conocer
la actuación, entonces estamos frente a la PUBLICIDAD de lo actuado. En general el interesado tiene
derecho a conocer la existencia de la actuación y ver el expediente desde el inicio.
De nada vale que se diga que tiene derecho a ser oído en la actuación si no le mostramos el expediente, si
tramitamos a sus espaldas una actuación. El derecho a ser oído implica que la administración le de la
oportunidad al interesado de EXPRESAR las razones de la defensa antes de que se produzca la decisión.
El derecho a ser oído, comprende también la obligación de la administración de hacer consideraciones
expresas, serias y puntuales, de las razones ofrecidas por el interesado. Debe la administración evitar
frases de cajón, por que son vacías de contenido, a pesar que aparentemente tienen una cáscara con la que
podría pensarse que se le está dando respuesta a las razones del interesado. Ejemplo: Y una vez oídos todos
los argumentos del peticionario, encontramos que no son concretos para desvirtuar el acto de Incluso muchas
veces manejan un formato previo.
Implica que debe haber decisión expresa de las cuestiones intermedias que puedan incidir de manera
fuerte en la decisión final. Incluye decisiones de pruebas, de recusaciones etc.
Comprende la obligación de la administración de decidir todos los puntos o aspectos propuestos por el
interesado, tanto en la actuación como en la vía gubernativa. Ejemplo: El interesado ofrece tres razones
para que se revoque el acto administrativo y solo se refiere a uno de los argumentos.
Comprende el derecho del interesado a ser representado por un ABOGADO.
• DERECHO DE OFRECER Y PRESENTAR PRUEBAS DE DESCARGO.
Lo más importante es que la administración de una oportunidad clara de ofrecer y presentar pruebas de
descargos o pedir que se practiquen.
En concreto el interesado tiene derecho a formular petición razonable de pruebas en lo posible antes de la
decisión, no en la vía gubernativa y comprende la oportunidad de controlar la práctica de la prueba que la
administración decida practicar.
La razonabilidad de la prueba se rige por las reglas del C.P.C. Así la razonabilidad se mira por su pertinencia,
necesariedad y conducencia.
La administración en materia de prueba está gobernado por el principio de la informalidad de la prueba, al
contrario de la prueba judicial en la que hay una sola etapa en la que el juez puede decretarla y practicarla.
La administración es un poco más libre de tener pruebas, de practicarla, por eso se habla de informalidad de la
prueba por que la administración debe dictarlos conforme a la verdad verdadera, la verdad real, la que está
expuesta, mientras que el juez atiende la verdad formal.
Si la administración no decide conforme a la verdad verdadera, incurre en falsa motivación, que es una
situación en que la realidad fáctica está en contravía de la razón que se registró en el acto administrativo. En
todo caso asegurará el control de la práctica de la prueba por parte del interesado.
La administración debe anunciar cuándo se adelantará la prueba, si o se comunica la prueba queda como
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sumaria y no le va a servir para decidir a favor o en contra.
La propia constitución dice que la prueba practicada con violación del debido proceso es nula de pleno
derecho.
• LA DECISIÓN.
La decisión misma es el contenido del acto administrativo, es la parte resolutiva.
Las formas, formalidades y procedimiento están más conectados con el debido proceso, no así la decisión.
Para que no se viole el debido proceso, la decisión debe ser: MOTIVADA Y RAZONADA.
CLASES DE MOTIVACIÓN:
• Previa o remitida. Están más conectadas con el debido proceso.
• Concomitante.
• Posterior. Está más con la decisión.
MOTIVACIÓN:
Todos los actos administrativos tienen un motivo sea válido o no, por que son manifestación de la expresión
humana y esta no se puede entender sin un motivo. La expresión del motivo, se llama motivación.
• PREVIA O REMITIDA: Sucede cuando la administración omite exponer al detalle las razones por las
cuales dicta el acto administrativo. La administración omite motivar en forma profusa, sino que se remite a
lo actuado.
El interesado no deduce las razones de la lectura del acto sino que tiene que ir al expediente o a otro
expediente. Ejemplo: frases como De conformidad con el informe pericial que obra a folio 40 del expediente,
se toma la siguiente decisión No significa que no tenga motivo (El motivo es la causa), pero las razones
expuestas no se elaboran el mismo día con el acto administrativo.
• CONCOMITANTE O SIMULTÁNEA: La administración hace alarde de todas las razones que la llevan a
tomar esa decisión. Generalmente se trata de actos punitivos.
• POSTERIOR. Sucede cuando la administración omite por completo exponer las razones por las cuales dicta
el acto administrativo y revela las razones luego de expedido el acto. Esta es la que se utiliza cuando se
dictan actos administrativos que no deben ser motivados. Ejemplo. Insubsistencia de empleados de libre
nombramiento y remoción.
Todas las anteriores son motivaciones válidas. Ahora, QUÉ ACTOS NO SE MOTIVAN?
♦ Cuando la ley así lo disponga por que la regla general es que los actos siempre deben
motivarse. REGLA GENERAL: En los actos punitivos prefiérase la motivación concomitante
♦ Los actos reglados no precisan tanta motivación.
DECISIÓN RAZONABLE:
CASOS DE DECISIONES IRRAZONABLES:
• Cuando es contradictoria: Cuando decide en contra de lo que refleja la actuación. Ejemplo: cita el peritazgo,
pero esta prueba reflejaba otras razones. Los motivos van en un sentido y la decisión en otro.
• Por desproporción de medio a fin: Está obligada a tomar medidas proporcionales. Ejemplo: ordena la
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demolición de una casa, cuando solo el antejardín es el que invade el paramento.
• Cuando impone objetos imposibles o absurdos: nadie está obligado a lo imposible. Ejemplo: Obligar al
infractor a restituir el bosque con las mismas especies, cuando las semillas ya no existen. Cuando la
administración tiene la posibilidad de satisfacer las obligaciones en cabeza de un particular, pero de varias
opciones escobe la más difícil o absurda. Ejemplo: La entrega de mercancía en el parque o en un sitio
alejado de la bodega y se escoge la última opción que incrementa los gastos al particular.
PRINCIPIOS DE LA ADMINISTRACIÓN EFICIENTE
• Economía.
• Celeridad.
• Eficacia.
1. ECONOMÍA
Es la relación económica que debe existir entre las variables costo − beneficio, entonces a menor costo
jurídico mayor ha de ser el beneficio. El beneficio está dado por la utilidad, por la plusvalía.
La administración no necesariamente está dada por la utilidad, excepto en las empresas industriales y
comerciales del Estado. En el procedimiento administrativo el beneficio está dado por el menor tiempo para
decidir.
También tiene que ver con algunos impactos económicos, como cuando decide adelantar algunos trámites
administrativos, y después del análisis respectivo se concluye que puede resultar en costos muy superiores y
onerosos en comparación con los resultados que se persiguen.
2. EFICIACIA
Debe removerse todo obstáculo que impida una decisión de fondo, por eso se prefiere el saneamiento a la
nulidad, cuando se incurre en algún error o vicio.
¿Cómo se detecta un vicio grave?
R/ Cuando de haberse cumplido con el requisito, la decisión hubiera sido otra.
Por principio de eficacia se debe evitar a toda costa la decisión inhibitoria. Ejemplo: Si a la administración le
falta una información que es vital para la decisión lo que debe hacer es negar la petición, pero no inhibirse.
3. CELERIDAD
Alude a la dimensión tiempo. Se dice que qué es el procedimiento, sino es el modo como el derecho fracciona
el tiempo en orden a poder acelerar la decisión.
Indica este principio que existen plazos para poder adelantar ciertas actuaciones. El derecho maneja el tiempo
a través de plazos y son: PERENTORIOS Y PRECLUSIVOS.
PLAZO: Es el interregno de tiempo en el que debe suceder una cosa y son:
♦ PERENTORIOS: Adjetivo. Interregno de plazo que concede la ley a un sujeto para que
realice una conducta activa o pasiva, resultando válida la conducta realizada por fuera del
plazo, pero corriendo con las consecuencias de la mora. Ejemplo: Presentación de la
declaración de renta fuera del plazo.
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♦ PRECLUSIVO: Verbo, pero en este caso es sustantivo. Es un interregno de tiempo que
concede la ley para que un sujeto jurídico cumpla determinada conducta activa o pasiva,
resultando inválida, ineficaz la conducta realizada fuera del plazo. Ejemplo: Caducidad de la
acción.
La diferencia está dada por que perentorio significa urgente, en tanto que preclusión terminar, acabar, cerrar.
Por eso preclusivo significa que cuando vence el plazo, no queda ninguna posibilidad que se realice fuera del
plazo.
La ley confunde la forma como llama los plazos, a veces le llama preclusivo a un término y no de tal
afirmación se deriva que sea así. Así pues la diferencia está dada por las consecuencias.
Ejemplo: La ley 80 dijo El presidente de la República procederá a reglamentar el artículo 78 (por decir algo),
dentro de los seis meses siguientes a la vigencia de esta ley, si no lo hace con relación a la contratación
directa, no podrá contratar de manera directa sino por licitación
Suponiendo que el artículo 80 haya dicho concédase facultades extraordinarias al presidente de la República
para dictar un estatuto de contratación para las fuerzas militares
En el caso del artículo 78 el plazo es perentorio, por que en el caso de que no reglamente la contratación
directa dentro de los seis meses, no significa que no pueda hacerlo. El castigo por demorarse es contratar por
licitación.
En el caso del artículo 80 es un plazo preclusivo. El presidente no tiene competencia para expedir el estatuto
fuera del plazo concedido, por que es una facultad extraordinaria.
Otro ejemplo de plazo perentorio es el que se da para adjudicar el contrato, mientras que el plazo para realizar
la oferta por parte de los particulares es preclusivo. Esto último para materializar los principios de la igualdad,
eficiencia, transparencia, celeridad etc. que rige la administración pública.
C.C.A. CAMPO DE APLICACIÓN.
ÓRGANOS INCLUIDOS
ENTIDADES PCAS
− MATERIAL FUNCIÓN ADMINISTRATIVA − ESTADO
PARTICULARES
LEGISLATIVO
− ORGÁNICO JUDICIAL
ADMINISTRATIVA
ÓRGANOS DE CONTROL
FUNCIÓN ADVA JCA ACTOS ADVOS
− AUTORIDADES ACTIVIDADES ESTATALES ACTIVIDAD MATERIAL JCO PÚBLICOS
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PRESTACIONAL. HECHOS
− EXCLUSIÓN:
♦ Procedimientos: Actos especiales.
♦ Facultad de renovación libre.
♦ Medidas de policía y militares urgentes
− ACTUACIÓN ADMINISTRATIVA
♦ Origen
♦ Derecho de petición
♦ En cumplimiento de un deber legal
♦ De oficio
− PETICIÓN:
♦ Artículo 23 C.N.
♦ Derecho de participación.
♦ Núcleo esencial Oportunidad.
Respuesta
− DERECHO SIMILITUD ENTRE ACCIÓN Y PRETENSIÓN
INSTRUMENTO PARA PEDIRLOS SATISFACCIÓN CON BASE EN EL NÚCLEO ESENCIAL
TUTELA
El campo de la administración regula el procedimiento administrativo, contenidos en la primera parte del
C.C.A. y está determinado por el criterio material más que por el orgánico.
El criterio es material en el sentido de decir que ese contenido se aplica se que la actividad se realice por
entidades públicas o por particulares. Lo importante para saber si se aplican las reglas de la primera parte del
código es identificar la función administrativa y no el órgano. La función determina el régimen jurídico y no
el órgano.
Para precisar esa idea se debe tener en cuenta que función pública es una expresión multivalente mayormente,
que significa todo el conjunto de funciones. Las funciones claves del Estado: Administrativa, legislativa,
judicial y las de los órganos de control.
La función pública se mira desde los tres órganos, con sus respectivos actos jurídicos: Legislativo con la ley;
judicial con la sentencia; administrativa con el acto administrativo y la de los órganos de control.
El C.C.A. regula cómo debe desarrollarse la función pública administrativa.
FUNCIÓN PÚBLICA ADMINISTRATIVA
Actividades Jurídicas: Las mismas funciones públicas administrativas. Las actividades administrativas se
dividen en dos grupos:
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• ADMINSITRATIVA O JURÍDICA: Que son funciones administrativas que culminan con un acto
administrativo.
• MATERIALES O TÉCNICAS: Que son los servicios públicos administrativos, que son hechos
administrativos.
La primera parte del C.C.A., regula la función jurídico administrativa, no regula la prestación de los servicios
públicos, por que este no tiene que ver con el derecho sino con las técnicas dadas para la debida prestación del
servicio.
LA FUNCIÓN ADMINSITRATIVA REGULA LA ACTIVIDAD MATERIAL
Desde el punto de vista del control judicial la función administrativa se controla mediante el control de los
actos administrativos. Esa función administrativa está gobernada por el PRINCIPIO DE LEGALIDAD y
para corroborarlo existen las acciones de nulidad y mediante ellas impugnamos la validez de sus actos
administrativos.
La actividad material está gobernada por el PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD, a través de este
principio se controlan los hechos administrativos.
CAMPO DE EXCLUSIÓN DE LAS REGULACIONES DE LOS PROCEDIMEINTOS
ADMINISTRATIVOS
• Cuando exista procedimiento especial.
• Cuando se ejerza la facultad de libre nombramiento y remoción.
• Cuando se trate de medidas urgentes de policía o de tipo militar.
ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
• ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA
Puede organizarse en:
• Derecho de petición.
• En cumplimiento de un deber legal: Los particulares en cumplimiento de deberes, van a la administración a
iniciar la actuación. Ejemplo: A declarar renta.
• De oficio.
• DERECHO DE PETICIÓN
CLASES:
• En interés particular.
• En interés general.
• De información.
• Petición de consulta.
El derecho de petición está consagrado en el artículo 23 de la C.N. y se erigió como un derecho fundamental.
Es un derecho según el cual se pretende que el particular ejerza control sobre la administración.
Tiene un núcleo esencial que radica en que la administración, debe dar oportunidad para ejercerlo y la otra
cara o fax del derecho de petición es la obligación de la administración de dar una respuesta seria (de fondo) y
oportuna.
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El derecho de petición es un derecho instrumento, por que sirve para pedir derechos subjetivos, es un vehículo
para transportar el derecho que se pretende sea reconocido.
El derecho de petición viene a ser en la primera gráfica el círculo. Ejemplo el círculo viene a ser el derecho a
la pensión de jubilación.
El triángulo de la gráfica dos viene a ser el derecho de una licencia para abrir unos negocios, el derecho es el
de industria.
En la gráfica tres el cuadrado representa una petición de licencia ambiental, viene a ser un derecho ambiental.
El régimen jurídico del derecho pedido varia, pero no el derecho de petición. El derecho de petición, en
consecuencia se satisface cuando se satisface el núcleo pedido, pero no cuando se satisface el derecho
subjetivo.
Desde el punto de vista jurídico está protegido mediante el derecho de tutela y ésta se concede para que se
verifique el núcleo esencial, pero no concediendo el derecho subjetivo.
EL DERECHO DE PETICIÓN ES MERAMENTE UN DERECHO VEHÍCULO PARA PEDIR EL
VERDADERO DERECHO.
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Un órgano central que es quien toma las decisiones, tiene el poder de mando.
Tiene un órgano superior
LIBERTAD
SUPERIOR
AUTORIDAD
SOBERANÍA
POTESTAS
Un órgano central que es quien toma las decisiones, tiene el poder de mando.
Tiene un órgano superior
LIBERTAD
SUPERIOR
AUTORIDAD
SOBERANÍA
POTESTAS
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