Opinión 052-2013/DTN

Dirección Técnico Normativa
Opinión
T.D.: 3133427
OPINIÓN Nº 052-2013/DTN
Solicitante:
WERNHER VON BRAUN INSTITUCIÓN EDUCATIVA
PARTICULAR S.A.
Asunto:
Alcance del estudio de las posibilidades que ofrece el mercado
Referencia:
Comunicación S/N recibida el 7.JUN.2013
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de WERNHER VON
BRAUN INSTITUCIÓN EDUCATIVA PARTICULAR S.A. consulta sobre el alcance
del estudio de las posibilidades que ofrece el mercado, así como sobre las fuentes para
realizarlo.
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones
del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la
Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas
necesariamente a situación particular alguna.
2.
CONSULTAS Y ANÁLISIS
Las consultas formuladas son las siguientes:
2.1
“De acuerdo a lo señalado en el artículo 12º del Reglamento de la Ley, en
cuanto a las fuentes de información de precios que se pueden utilizar para la
determinación del valor referencial, consultamos si existe o no la obligación
legal o reglamentaria de solicitar cotizaciones a dos o más proveedores, cuando
se haya optado por utilizar como fuente, cotizaciones y/o presupuestos
actualizados?” (sic).
De conformidad con los artículos 13 de la Ley y 11 del Reglamento, es
competencia del área usuaria de la Entidad definir en las especificaciones
técnicas o términos de referencia, según se trate de bienes o servicios,
respectivamente, las características técnicas, condiciones, cantidad y calidad del
2
bien o servicio que debe contratarse para satisfacer su necesidad.
Por su parte, los artículos 27 de la Ley y 12 del Reglamento establecen que, sobre
la base de las especificaciones técnicas o términos de referencia definidos por el
área usuaria, el órgano encargado de las contrataciones debe realizar un estudio
de las posibilidades que ofrece el mercado, a efectos de determinar, entre otros
aspectos, el valor referencial de la contratación.
Asimismo, el segundo párrafo del artículo 12 del Reglamento precisa que para
realizar el estudio de las posibilidades que ofrece el mercado deben emplearse,
como mínimo, dos (2) fuentes1. Estas fuentes son: presupuestos y cotizaciones
actualizados, que provengan de personas naturales o jurídicas que se dediquen a
las actividades materia de la convocatoria, incluyendo a fabricantes cuando
corresponda; páginas webs de proveedores; catálogos; precios históricos;
estructuras de costos; información de procesos con Buena Pro consentida
publicada en el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado - SEACE; otras
que resulten adecuadas según el objeto de la contratación y sus características
particulares. Cabe precisar que estas fuentes le permiten al órgano encargado de
las contrataciones recabar información relevante sobre los precios y demás
condiciones del mercado, a partir de la cual determinará el valor referencial.
De esta manera, las cotizaciones actualizadas -obtenidas de personas naturales o
jurídicas que se dediquen a actividades objeto de la contratación- son una de las
fuentes que las Entidades pueden emplear para realizar el estudio de las
posibilidades que ofrece el mercado, las que, sin importar su número, constituyen
una sola fuente2.
Ahora bien, la normativa de contrataciones del Estado no ha previsto la cantidad
de cotizaciones que una Entidad debe solicitar en el marco de un estudio de las
posibilidades que ofrece el mercado; no obstante, al realizar el referido estudio es
necesario que las Entidades agoten todos los medios disponibles a efectos de
obtener la mayor información posible del mercado, que permita determinar “La
existencia de pluralidad de marcas y/o postores;”3 en capacidad de brindar el bien
o servicio requerido y, en consecuencia, la necesidad de convocar un proceso de
selección para seleccionar al proveedor con el cual la Entidad contratará.
En virtud de lo expuesto, si bien la normativa de contrataciones del Estado
establece que las cotizaciones son una de las fuentes que pueden emplearse para
realizar el estudio de las posibilidades que ofrece el mercado, no ha previsto la
cantidad de cotizaciones que el órgano encargado de las contrataciones debe
solicitar en el marco del referido estudio.
1
No obstante, debe tenerse en cuenta que, en el caso que exista la imposibilidad de consultar más de una
fuente, la Entidad debe fundamentar tal situación en el resumen ejecutivo.
2
Como se precisó en su oportunidad a través del Comunicado Nº 002-2009-OSCE-PRE.
3
Conforme al numeral 2 del artículo 12 del Reglamento.
3
2.2
“De acuerdo a lo señalado en el artículo 12º del Reglamento de la Ley,
consultamos si la realización del estudio de posibilidades que ofrece el mercado
supone u obliga a la entidad que realiza los actos preparatorios de una
contratación de bienes, a identificar productos de menor valor económico y en
tal sentido, a modificar el requerimiento del área usuaria, en atención a lo
señalado en los artículos 13º y 11º del Reglamento?” (sic).
Tal como se indicó al absolver la consulta anterior, de acuerdo con los artículos 13
de la Ley4 y 11 del Reglamento, el área usuaria de la Entidad debe definir en los
términos de referencia las características técnicas, condiciones, cantidad y
calidad del bien que requiere contratar, teniendo en consideración para tal
efecto la necesidad que debe ser atendida a través de la contratación.
Por su parte, los artículos 27 de la Ley y 12 del Reglamento establecen que, sobre
la base de las especificaciones técnicas definidas por el área usuaria, el órgano
encargado de las contrataciones debe realizar el estudio de las posibilidades que
ofrece el mercado –empleando un mínimo dos (2) fuentes- para determinar el
valor referencial del bien que debe ser contratado.
Como se advierte, la normativa de contrataciones del Estado establece que es
competencia del área usuaria definir las especificaciones técnicas de los bienes a
ser contratados, mientras que al órgano encargado de las contrataciones le
compete determinar el valor referencial o precio de mercado de tal contratación.
En relación con lo anterior, debe señalarse que, si bien el artículo 11 del
Reglamento prevé la posibilidad de que a consecuencia del estudio de las
posibilidades que ofrece el mercado el órgano encargado de las contrataciones
ajuste las características del bien objeto de la contratación, previa autorización del
área usuaria, esta posibilidad se constriñe a aquellos supuestos en los que al
realizar el referido estudio dicho órgano advierta deficiencias en las
especificaciones técnicas que afecten la idoneidad de la contratación.
En consecuencia, la normativa de contrataciones del Estado establece la
obligación de realizar un estudio de las posibilidades que ofrece el mercado para
determinar el valor referencial del bien requerido por el área usuaria para
satisfacer su necesidad, pero no establece la obligación de que se identifiquen
bienes de menor valor económico que este, ni tampoco la obligación de modificar
el requerimiento del área usuaria para adecuarlo a las características de un bien de
menor precio.
“Artículo 13.- Características técnicas de los bienes, servicios y obras a contratar
Sobre la base del Plan Anual de Contrataciones, el área usuaria deberá requerir la contratación de los
bienes, servicios u obras, teniendo en cuenta los plazos de duración establecidos para cada proceso de
selección, con el fin de asegurar la oportuna satisfacción de sus necesidades. (…)”
4
4
3.
CONCLUSIONES
3.1
La normativa de contrataciones del Estado establece que las cotizaciones son una
de las fuentes que pueden emplearse para realizar el estudio de las posibilidades
que ofrece el mercado; sin embargo, no ha previsto la cantidad de cotizaciones
que el órgano encargado de las contrataciones debe solicitar en el marco del
referido estudio.
3.2
La normativa de contrataciones del Estado establece la obligación de realizar un
estudio de las posibilidades que ofrece el mercado para determinar el valor
referencial del bien requerido por el área usuaria para satisfacer su necesidad, pero
no establece la obligación de que se identifiquen bienes de menor valor
económico que este, ni tampoco la obligación de modificar el requerimiento del
área usuaria para adecuarlo a las características de un bien de menor precio.
Jesús María, 25 de junio de 2013
AUGUSTO EFFIO ORDÓÑEZ
Director Técnico Normativo
RACH.