Dirección Técnico Normativa Opinión T.D.: 3464529 3459136 OPINIÓN Nº 077-2013/DTN Entidad: Ministerio de Educación Asunto: Estructura de costos como fuente del estudio de las posibilidades que ofrece el mercado Referencia: a) Oficio Nº 00172-2013-MINEDU/VMGI b) Oficio Nº 00177-2013-MINEDU/VMGI 1. ANTECEDENTES Mediante los documentos de la referencia, el Viceministro de Gestión Institucional del Ministerio de Educación consulta sobre la estructura de costos como fuente del estudio de las posibilidades que ofrece el mercado. Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”). En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna. 2. CONSULTA Y ANÁLISIS La consulta formulada es la siguiente: “(…) ¿es válido concluir que, en la medida en la que la estructura de costos puede utilizarse como segunda fuente para efectos de la determinación del Valor Referencial, y dado que dicho Valor Referencial es una consecuencia directa del Estudio de Posibilidades del Mercado (EPOM), la realización de tal estudio de costos le competería al Órgano Encargado de las Contrataciones del Estado (OECE) de cada Entidad, dado que el EPOM es claramente una competencia exclusiva del OECE? En sentido complementario a lo anterior, ¿debe considerarse que el “deber de colaboración” (bajo responsabilidad) que establece la normativa de Contrataciones del Estado para las áreas usuarias de las Entidades en el marco del EPOM, se encuentra vinculada con poner a disposición del OECE la información necesaria para que dicho órgano logre concretar el estudio en cuestión, pero no pasaría por asumir directamente la responsabilidad de la elaboración del mismo?” (sic). 2 Sobre el particular, corresponde señalar lo siguiente: 2.1 De conformidad con lo dispuesto en los artículos 13 de la Ley y 11 del Reglamento, es competencia del área usuaria de la Entidad definir en las especificaciones técnicas o términos de referencia, según se trate de bienes o servicios, respectivamente, las características técnicas, condiciones, cantidad y calidad del bien o servicio requerido para satisfacer su necesidad. 2.2 De otro lado, los artículos 27 de la Ley y 12 del Reglamento establecen que es competencia del órgano encargado de las contrataciones de la Entidad determinar el valor referencial; para tal efecto, sobre la base de las especificaciones técnicas o términos de referencia definidos por el área usuaria, dicho órgano debe realizar un estudio de las posibilidades que ofrece el mercado. Por su parte, el segundo párrafo del artículo 12 del Reglamento precisa que, para realizar el estudio de las posibilidades que ofrece el mercado, deben emplearse, por lo menos, dos (2) fuentes1 como: Presupuestos y cotizaciones actualizados, que provengan de personas naturales o jurídicas que se dediquen a las actividades materia de la convocatoria, incluyendo a fabricantes cuando corresponda; páginas webs de proveedores; catálogos; precios históricos; estructuras de costos; información de procesos con Buena Pro consentida publicada en el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado - SEACE; u otras que resulten adecuadas según el objeto de la contratación y sus características particulares. Estas fuentes permitirán al órgano encargado de las contrataciones recabar información relevante sobre los precios y demás condiciones del mercado, a partir de la cual determinará el valor referencial. Como se advierte, la estructura de costos es una de las fuentes que el órgano encargado de las contrataciones de una Entidad puede emplear para realizar el estudio de las posibilidades que ofrece el mercado. Sobre el particular, es pertinente señalar que la estructura de costos puede ser formulada por la propia Entidad o puede ser solicitada por esta a los proveedores. En cualquier caso, corresponde al órgano encargado de las contrataciones determinar si en una contratación en particular puede utilizar esta fuente, así como si la elaborará o la solicitará a los proveedores2. 2.3 Precisado lo anterior, corresponde indicar que, de acuerdo con el tercer párrafo del artículo 13 del Reglamento, “Para la determinación del valor referencial, el órgano encargado de las contrataciones está facultado para solicitar el apoyo que requiera del área usuaria, la que estará obligada a brindarlo bajo responsabilidad.” (El subrayado es agregado). Conforme a la disposición citada, el área usuaria tiene la obligación de brindar el 1 No obstante, debe tenerse en cuenta que, en caso exista la imposibilidad de consultar más de una fuente, la Entidad debe fundamentar tal situación en el resumen ejecutivo del valor referencial que se publicará conjuntamente con la convocatoria del respectivo proceso de selección. 2 Entre estas, las elaboradas por las áreas productivas de las empresas del Estado a solicitud de sus órganos encargados de las contrataciones o de otras Entidades. 3 apoyo que el órgano encargado de las contrataciones requiera para la determinación del valor referencial. No obstante, el deber de colaboración antes mencionado no implica, en forma alguna, transferir al área usuaria la responsabilidad por la determinación del valor referencial, ya que, como se indicó anteriormente, esta es competencia del órgano encargado de las contrataciones de la Entidad. 2.4 En este orden de ideas, cuando el órgano encargado de las contrataciones opte por formular una estructura de costos para usarla como fuente en el estudio de posibilidades que ofrece el mercado, puede requerir el apoyo del área usuaria para su elaboración, a fin que la estructura refleje todos los costos que inciden en el precio del bien o servicio requerido por dicha área. Sin embargo, el apoyo que el área usuaria le brinde al órgano encargado de las contrataciones no enervará la competencia y responsabilidad de este último por la determinación del valor referencial. 3. CONCLUSIONES 3.1 El órgano encargado de las contrataciones es el órgano competente para realizar el estudio de las posibilidades que ofrece el mercado y determinar el valor referencial. 3.2 La estructura de costos formulada por la propia Entidad es una de las fuentes que el órgano encargado de las contrataciones puede emplear para realizar el estudio de posibilidades que ofrece el mercado y determinar el valor referencial. Para su formulación, el órgano encargado de las contrataciones puede requerir el apoyo del área usuaria, lo que no enerva la competencia y responsabilidad de este. Jesús María, 26 de septiembre de 2013 MARY ANN ZAVALA POLO Directora Técnico Normativa JCMF.