Tribunal Autos: Fecha.

Tribunal: Cámara de Apelaciones Civil, Comercial, de Minas y del Trabajo
de Segunda Nominación,
Autos: “OTTINI, Jorge Orlando c/ LA ESPIGA DE ORO y/o OTTINI HNOS. (S.H.)
y/o
Norberto
Ottini
y/o
Benita
N.
Rodríguez
Ottini
-
s/
Beneficios
Laborales” Expte. Cámara Nº 049/01.
Fecha. junio del Dos Mil Dos
Sumario:
Contra la sentencia que desestima la pretensión en todas sus partes,
declara sin materia la excepción de falta de legitimación planteada por
la
demandada
e
impone
las
costas
por
el
orden
causado,
apela
la
demandada. La Cámara decide no hacer lugar al Recurso de apelación
y
confirmar la sentencia del Inferior en todas sus partes.
Sociedad familiar- trabajo de los socios- proximidad de parentesco entre
socios- socio empleado: Cuando haya sociedad entre padres e hijos, el
trabajo de los socios para la sociedad no los convierte en empleados de
ella, aunque se den las condiciones previstas para ello, subordinación y
dedicación total a la actividad. En toda oportunidad que se probó que
concurren extremos de grado próximo de parentesco, asistencia recíproca y
fundamentalmente,
inexistencia
de
una
remuneración
individual,
los
Tribunales han presumido que se trata de una relación de trabajo familiar
que como tal escapa al principio de la onerosidad de las prestaciones.
Fuera de los supuestos de los arts. 277 y 279 del Código Civil y por
imperio del art. 27 de la L.C.T. puede darse el trabajo familiar entre
padres, hijos o hermanos, cuando todos ellos contribuyen a la formación
de un mismo patrimonio y sobre todo cuando forman una misma comunidad
familiar. No existe en el caso una relación de trabajo, ya que falta el
elemento de la ajenidad económica, no se trabaja para un tercero, sino
para
una
comunidad
económica
que
se
integra,
por
lo
que
la
labor
desplegada viene a ser un aporte a una sociedad, ya sea regular o de
hecho constituida por los miembros de la familia, lo cual excluye el
contrato de trabajo. Se extiende a los créditos de la seguridad social y
de esa forma se dijo que tratándose de una sociedad integrada por los
padres con sus hijos resulta contraria a derecho la determinación de
deudas o por aportes omitidos, ya que el art. 27 exceptúa de la figura
del
socio
demanda
y
empleado
a
las
contestación
sociedades
se
tiene
de
familia.
acreditado
que
Del
el
contexto
actor
de
la
prestaba
servicios en una sociedad cuyo origen fue una sociedad de hecho de su
padre y de sus tíos;
Relación
laboral-
relación
de
dependencia-
ajenidad:
La
noción
de
dependencia viene siendo fundamental para diagnosticar cuándo se está
ante
un
contrato
de
trabajo
y
cuándo
1
por
consiguiente
es
imperativo
aplicar la legislación laboral. Ya no es tan necesario el sometimiento a
órdenes
e
instrucciones,
sino
que
la
relación
laboral
se
da
por
el
concepto de ajenidad, es decir, la inserción de un trabajador dentro de
un esquema al que la Ley de Contrato de Trabajo define en el art. 5 y al
que
no
pertenece
por
origen,
es
decir,
sus
medios
materiales
e
inmateriales no le son propios y sus resultados indiferentes. He aquí el
principio de la ajenidad. No se puede discutir la existencia de una
prestación,
si bien una de los pilares de la dependencia, la dación de
órdenes se encuentra probada a medias, ya que se probó que el demandado
daba órdenes al actor, éste las daba a los demás empleados, encuentro que
en el caso no se encuentra presente ese requisito de ajenidad a que la
doctrina en general hace referencia, ya que no se encontraba inserto en
una
organización
empresarial
ajena,
cuyos
elementos
materiales
e
inmateriales le eran impropios, sino que tampoco era indiferente a los
frutos de ésta. No encuentro en autos a los largo de la supuesta relación
reclamo alguno por la regularización de la misma, salvo el momento en que
produce la crisis reconocida por el mismo actor con los dividendos de una
S.R.L. y al respecto se sostuvo que “a los efectos de determinar si entre
las
partes
medió
relación
de
subordinación
cabe
tener
en
cuenta
los
comportamientos durante la ejecución del negocio, por lo que si durante
el lapso que el mismo se habría prolongado el actor no probó el reclamo
de
aguinaldo,
vacaciones,
ni
de
beneficio
social
alguno,
tal
circunstancia constituye una grave presunción en contra de la invocación
de
una
relación
subordinada,
ya
que
el
silencio
en
cuestión
no
se
compadece con el curso natural y ordinario de las relaciones laborales
Primacía de la realidad: la realidad de la causa nos lleva a concluir en
la existencia de un trabajo familiar alejado del contrato de trabajo, y
no es enervado pues los hechos probados y reconocidos lo superan, ni con
el certificado de trabajo por tiempo parcial entregado ni tampoco por el
solitario recibo que no tiene ninguna base de sustentación contable.
Vocablos:
Sociedad
familiar-
trabajo
de
los
socios-
proximidad
de
parentesco entre socios- socio empleado- Relación laboral- relación de
dependencia- ajenidad- Primacía de la realidad
SENTENCIA DEFINITIVA Nº
En
la
Ciudad
Catamarca, a los
de
San
Fernando
del
Valle
de
días del mes de junio del Dos Mil
Dos, se reúne en Acuerdo la Cámara de Apelaciones Civil, Comercial, de
Minas y del Trabajo de Segunda Nominación, integrada en estos autos por
sus Ministros: Dra. Nora Velarde de CHAYEP, Presidente; Dr. Jorge Eduardo
CROOK, Decano y Dr. Manuel de Jesús HERRERA, Vice Decano; para conocer
del
Recurso
de
Apelación
interpuesto
2
en
los
autos:
Expte.
Cámara
Nº
049/01,
caratulados:
“OTTINI,
Jorge
Orlando
c/
LA
ESPIGA
DE
ORO
y/o
OTTINI HNOS. (S.H.) y/o Norberto Ottini y/o Benita N. Rodríguez Ottini s/
Beneficios
Laborales”,
estableciéndose
la
siguiente
cuestión
a
resolver: - - - - - - - - - - - - - ¿Es justa la sentencia apelada?.- - - - - - - - - - - - - Practicado
el
sorteo
de
ley,
dio
el
siguiente
orden de votación: Dr. Manuel de Jesús Herrera en primer término, Dr.
Jorge Eduardo Crook en segundo lugar y por último la Dra. Nora Velarde de
Chayep.- - - - - - A LA CUESTION PLANTEADA, EL DR. MANUEL DE JESÚS
HERRERA, DIJO: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 1) Como resultado del sorteo efectuado a fs. 278
me corresponde el llevar la primera opinión en las cuestiones que trae a
nuestro conocimiento la actora perdidosa en la Instancia Inferior que,
mediante remedio procesal por medio, intenta obtener la revocación del
decisorio que desestima su pretensión en todas sus partes, declara sin
materia la excepción de falta de legitimación planteada por la demandada
e impone las costas por el orden causado. Expresa agravios a fs. 258/261,
siendo contestados a fs. 265 por la demandada. Radicados en la Instancia
y
firme
el
Tribunal
por
ausencia
de
cuestionamiento,
se
expide
el
Ministerio Público a fs. 272 y ss. y en minucioso dictamen propicia la
recepción
del
intento
apelativo
y
la
revocación
del
fallo
puesto
en
crisis, quedando para sentenciar los mismos.- - - - - - - - - - - - - - - - -
2) Como la cuestión de autos se resuelve por
la falta de relación de dependencia es que considero de utilidad por lo
menos una síntesis de la forma de la traba de la litis.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Jorge Orlando Ottini inicia, por medio de apoderados, acción en contra de La Espiga de Oro, Ottini Hnos Sociedad de Hecho,
Norberto Ottini y Benita Nicolasa Rodríguez de Ottini, demandado la suma
de Pesos Ciento Veintiséis Mil Seiscientos Treinta y Seis ($ 126.636)
imputables
a
liquidación,
los
rubros
señalando
que
y
montos
la
que
accionada
señala
es
en
una
el
capítulo
sociedad
de
de
hecho
funcionado bajo la denominación comercial Espiga de Oro en la que prestó
servicios
desde
septiembre
de
1989
prestando
actividades
múltiples,
aunque en realidad era un encargado general, siendo su sueldo de Pesos
Mil Setecientos ($ 1.700) mensuales, desempeñándose a cargo de la caja,
reparto,
encargado
de
producción,
recepción
de
mercaderías
e
incluso
reemplazo de empleados de lunes a lunes en horarios de 5,30 a 13,30 y
17,30 a 20,30 horas, realizando además tres o cuatro veces al mes la
recepción de harina a la siesta y el control de las sucursales, retirando
la recaudación. Que la relación era normal y con buen trato, en especial
teniendo en cuenta que los tíos del demandado eran los empleadores, tanto
que en sus orígenes la sociedad estaba constituida por el padre del
3
demandante y a la muerte de su padre y uno de sus tíos el demandado
Norberto
Ottini
administrador
tomó
de
la
las
riendas
sociedad
y
del
en
negocio
ese
y
se
contexto,
transformó
ante
en
inversiones
realizadas en nombre de la sociedad resolvió no abonar sus haberes y lo
mismo
realizó
participación
en
Cerros
percibiendo
Hotel
de
S.R.L.,
la
en
explotación
donde
un
el
tercio
actor
de
lo
tiene
que
le
correspondería. Que por respeto a la armonía toleró esas anomalías, pero
en el año 1998 realizó los reclamos teniendo como respuesta que se olvide
del
reclamo
laboral
y
que
se
le
normalizarían
los
dividendos
de
la
S.R.L.- Que el 26 de agosto de 1998 remite una carta documento en la que
intima a los demandados a regularizar la situación laboral, consigne su
real fecha de ingreso, la que denuncia, bajo los apercibimientos de la
Ley 24.013. También se intima al pago de haberes por 48 horas de los dos
últimos años, puesto que sólo se abonaron dos meses y se le aclare su
situación
laboral.
Que
se
le
responde
que
colaboró
en
una
empresa
familiar negándole la relación de dependencia, por lo que con fecha 02 de
septiembre se da por despedido. Reclama los rubros emanados de la Ley de
Empleo, ya que sostiene existió trabajo en negro, más los haberes impagos
por 22 meses y las indemnizaciones por despido.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Cuando se contesta demanda reconoce el accionado
que
se
trata
demandados,
de
la
una
Sra.
sociedad
de
Rodríguez
hecho
de
Ottini
que
en
está
su
integrada
carácter
de
por
los
viuda
de
Alberto Ottini y la Sra. Martha Alicia Gobbo de Ottini, madre del actor,
es decir, se trata de una empresa típicamente familiar iniciada por tres
hermanos y que debido al fallecimiento de dos de ellos son reemplazados
por sus cónyuges e hijos. El actor es hijo y sobrino de los iniciadores,
integrante en consecuencia de la familia de socios. Niega la relación de
dependencia, la fecha de ingreso (en la señalada tenía 17 años de edad),
por
lo
que
de
ser
ciertas
las
tareas
hasta
la
mayoría
de
edad
encuadrarían dentro del supuesto del art. 277 del C.C.; niega que haya
realizado tareas múltiples, sueldo que se asigna, los horarios y la deuda
que reclama. Niega la relación laboral y en especial las circunstancias
atinentes al manejo de la demandada señaladas en la demanda; niega que
como consecuencia de las inversiones realizadas por el actor haya dejado
de percibir sus emolumentos y sostiene tan falaz es el argumento que en
ningún momento ni individualiza siquiera la fecha en que dejó de percibir
sus remuneraciones. Reconoce la recepción de las cartas documento y que
ante la intimación realizada en las que reclama sólo los períodos no
prescriptos
de
haberes
impagos
la
misma
fue
rechazada
negándole
la
relación de dependencia en la empresa familiar como la fecha de ingreso,
categoría, tareas, horarios y remuneraciones, señalándole que colaboró
esporádicamente como hijo de una de las socias de la empresa familiar al
igual que los otros familiares. Que a la muerte del padre del actor
heredó la parte correspondiente de las propiedades y negocios, siendo la
4
relación familiar armónica hasta la intimación cursada. Que el actor al
parecer resolvió alejarse de la empresa familiar para establecerse por su
cuenta,
inició
una
serie
de
maniobras
como
la
presente
pretendiendo
dinero en efectivo. Impugna la liquidación y la documental, señalando que
la misma fue otorgada de favor a los fines de la obtención de un crédito
para la adquisición de una casa. Niega la forma de uno de los recibos.
Tal la traba de la litis.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 3) La Fiscal de Primera Instancia encuentra que en
el caso se tipifica la figura del art. 27 de la L.C.T., es decir, una
sociedad de familia que excluye la relación laboral (fs. 247/248) y a fs.
250 el Iudicante se expide señalando que se encuentra controvertida la
relación laboral invocada. Sostiene que cada parte tiene la carga de la
prueba de acreditar sus afirmaciones y luego de ello analiza la prueba
rendida en autos. Así menciona los dichos de Albarracín, Vega Agüero,
Yapura,
Lipari,
Paolini,
López,
Jalil
y
las
periciales
caligráficas
contables con sus resultados. Sostiene que con respecto a esta última
cabe la desestimación de la impugnación y la nulidad incoada y de las
pruebas así enunciadas encuentra que existió una sociedad de familia en
la que sus integrantes realizan tareas propias del giro de la empresa que
hacen
al
sostén
del
grupo,
efectuando
actividades
múltiples
no
en
carácter de empleados, sino de dueños de la sociedad y el actor se
contradice, ya que señala primero que se dio por despedido y en la
confesional
que
lo
echaron.
Realiza
citas
jurisprudenciales
y
doctrinarias y concluye que las prestaciones realizadas son netamente
familiares,
lo
que
hace
que
no
revista
el
desestimando la demanda en un todo, con costas
carácter
de
empleado,
por el orden causado.- -
- - - 4) Al momento de expresar agravios se señala que
no se aplicó en el caso la regla de la sana crítica en la valoración de
la
prueba
producida.
De
esa
manera
comienza
agraviándose
por
las
conclusiones que extrae la Iudicante de los testigos Albarracín y Vega,
en especial por los párrafos de las declaraciones de los mismos que toma
parcialmente, desvirtuándose el contexto de las declaraciones y ambas
sacadas
de
contexto
la
hacen
llegan
a
conclusiones
diametralmente
opuestas a las que hubiera llegado si hubiera analizado in totum las
mismas.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - El segundo agravio va dirigido a la valoración que
se hace de los testigos de la demandada, entre ellos Lipari (fs. 85) en
donde se omite, por ejemplo, el señalar la asiduidad de concurrencia del
testigo al lugar de trabajo del actor; descalifica a Paolini por cuanto
sólo eventualmente concurría al lugar de trabajo. A que López es empleado
administrativo y que recién después de 18 años es puesto en libros, lo
que demuestra cabalmente la existencia de situaciones irregulares y el
resultado mentiroso que va a dar cualquier pericial contable. Es decir,
5
que de la declaración de los testigos de la actora toma sólo los que
favorecen a la contraria y de los demandados sólo los que favorecen a la
misma.
Que
de
la
prueba
rendida
en
cambio
quedó
acreditado
que
los
actores trabajaban desde las 6 a las 13 horas y por la tarde hasta las 20
horas todos los días de la semana. Los testigos sostienen, además, que el
actor cumplía las órdenes que don Nicolás Ottini le encomendaba y que él
como encargado general las traspasaba a los empleados
(Yapura). Otro
agravio va dirigido a las conclusiones que el Juez extrae de la pericial
contable,
en
especial
erróneamente
lo
el
lleva
a
rechazo
afirmar
del
que
planteo
el
actor
de
nulidad,
lo
que
tiene
aportes
pero
de
distintos empleadores y que a su parte se le vulneró el derecho de
defensa en juicio incorporándose datos en forma subrepticia. En cuanto al
agravio
de
la
documental,
uno
de
los
elementos
esenciales
de
la
contratación laboral es la determinación de un hacer a cargo del obrero
que
está
probado
y
una
determinación
de
dar
que
consiste
en
la
remuneración. Que la hipótesis del art. 277 del Código Civil aparece
desvirtuada por la agregación de un recibo reconocido por quien pagaba
los
sueldos,
Norberto
Ottini,
no
probándose
que
ese
recibo
fuera
entregado de favor y ello no es valorado por el A-quo. En conclusión,
sostiene que la sentencia debe ser revocada en todas sus partes.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - El agravio, desde el punto de vista formal, a mi
criterio, cumple con creces lo dispuesto en el art. 107 de la Ley 4799,
por lo que corresponderá entrar en el análisis de los mismos, dando por
cumplido este requisito formal.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 5) Ya señalé que en un meditado dictamen la Fiscal
señala que el actor probó la prestación de servicios para los demandados,
por lo que entra a jugar el art. 23 de la L.C.T. y ello surge, según sus
conclusiones, del análisis de la testimonial rendida. Que ante ello la
ausencia
del
actor
dentro
de
la
contabilidad
laboral
tampoco
es
determinante para concluir en la inexistencia de la relación laboral,
siendo discutible el proceder del experto contable considerando la misma
como un claro exceso del perito, lo que aun cuando asó no fuera no
perjudicaría
elementos
a
la
actora,
tipificantes
de
ya
la
que
la
relación
exclusividad
laboral.
no
Que
es
aun
uno
de
cuando
los
quede
probada la circunstancia de la complacencia de la documental, el mismo no
puede ser opuesto por la demandada, configurándose una simulación en la
que
las
partes
no
pueden
ejercer
acción
alguna
sobre
el
punto
para
obtener su anulación. Que por otro lado es aplicable la teoría de los
actos propios y no surgiendo la existencia de una sociedad familiar, cabe
la revocación del fallo y la procedibilidad de los reclamos en todas sus
partes.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 6) Puestas así las diferentes posturas, no puede
caber
duda
alguna
que
existió
una
6
prestación
de
servicios
de
Jorge
Orlando Ottini para la Espiga de Oro, y aun con matices que, a mi juicio,
adquieren importancia la cuestión, no puede controvertirse y tampoco se
produjo una negativa específica sobre el punto, sino que, a mi criterio,
lo que se está debatiendo en estos autos es la índole de esos servicios,
es decir, si fueron prestados o no en relación de dependencia y ello no
importa confundir el claro concepto de los alcances del art. 23 de la
L.C.T., sino que a la luz de lo señalado por el art. 27, segundo párrafo
de
la
misma
normativa,
se
encuentran
excluidos
de
la
relación
de
dependencia a quienes integren empresas familiares y éste será el meollo
del análisis partiendo del principio in iuria curia novit y para ello se
parte de otra conclusión que se anuda con la prestación de servicios.
Esta prestación, sea que tenga razón el actor en el sentido de que es
laboral y se planteó en negro o que le asista razón a la demandada en el
sentido de que se trata de una empresa fundamentalmente familiar, de la
cual el actor era un integrante, no puede caber duda que Jorge Orlando
Ottini, ni en uno ni en otro caso aparecerá en la contabilidad de la
empresa como empleado, pero sí servirá la contabilidad, en el caso de que
supere
los
cuestionamientos
efectuados,
para
apontocar
una
u
otra
postura.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 7)
Es
entonces
que
lo
primero
que
debe
delimitarse, quizás lo único si se parte de la tesitura asumida por la
Fiscalía y Juzgado de Primera Instancia es la existencia de una relación
de
dependencia
en
estos
actuados,
cuestión
no
simple
a
poco
que
se
reitere se encuentra holgadamente probada la prestación.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - En
Trabajo,
estudio
Alfredo
sobre
el
Civitas,
Revista
Montoya
Melgar
publica
trabajo
dependiente
Española
un
como
del
pormenorizado
categoría
Derecho
y
del
profundo
delimitadora
del
derecho del trabajo, el que es reproducido por T y SS 1999, pág. 581 y
ss.- Prácticamente destrozándolo por razones de espacio, ya que todo el
extenso
estudio
ayuda
a
resolver
la
cuestión,
encontramos
que
el
prestigioso maestro español señala que ningún tema tan esencial y por lo
tan
perenne
para
la
construcción
y
el
mantenimiento
del
derecho
del
trabajo como disciplina jurídica propia, es el de delimitar el tipo de
actividad, el tipo de trabajo y el tipo de relación, cuya regulación
lleva
a
cabo
esta
importante
rama
del
pensamiento
jurídico.
Esta
delimitación del objeto supone la delimiatación del derecho del trabajo,
ya que no hay definición válida del derecho del trabajo si se prescinde
de la identificación de la modalidad de trabajo que este sector jurídico
tiene por misión ordenar. Que desde un principio para la delimitación de
esa tarea se tomó como un hilo conductor la noción de dependencia, pero
tomada no en el sentido vulgar, sino netamente jurídico. La Real Academia
habla de subordinación a un poder mayor, pero precisamente esos límites
7
de ese poder mayor es la cuestión a la que debe dar respuesta el derecho
del trabajo.- - - - - - La noción de dependencia viene siendo desde los
albores del derecho del trabajo la piedra fundamental para diagnosticar
cuándo se está ante un contrato de trabajo y cuándo por consiguiente es
imperativo aplicar la legislación laboral. Pero la doctrina y a comienzos
del nuevo nilenio donde se ha profetizado el fin del trabajo, el fin de
las ideologías y hasta el fin de la historia, se ha puesto en discusión
este
concepto
evolución
de
de
una
dependencia
imperante.
noción
dependencia
de
Este
eje
precisa
de
cambio
entendida
es
la
como
el
sometimiento a las órdenes e instrucciones del empresario a un concepto
más elástico, es la existencia de un contrato de trabajo cuando nos
encontramos ante un trabajador insertado en un ámbito organizativo ajeno.
Es decir, que para la dependencia jurídica Montoya Melgar entiende que ya
no es tan necesario el sometimiento a órdenes e instrucciones, sino que
la relación laboral se da por el concepto de ajenidad, es decir, la
inserción de un trabajador dentro de un esquema al que la Ley de Contrato
de Trabajo define en el art. 5 y al que no pertenece por origen, es
decir, sus medios materiales e inmateriales no le son propios y sus
resultados indiferentes. He aquí el principio de la ajenidad. Bachiller
(“Teoría General de la Subordinación”), señala siguiendo a Hueck que el
derecho
del
trabajo
tiene
una
vocación
expansiva
acerca
de
las
prestaciones humanas por cuenta de terceros y esta cuenta de terceros,
según Bachiller, o esta ajenidad, según Montoya Melgar, no es sino el
meollo de esta discusión, puesto que en las sociedades familiares que
señala la ley en su art. 27, excluyendo las del contrato de trabajo,
existe esa prestación; existe en cierta forma una dirección que no puede
concebirse su falta en ningún tipo de organización, menos aun en una
empresa con obvios fines de lucro, pero no existe este elemento que
estamos señalando y cuya falta quita el carácter subordinado, es el de la
inserción en una organización ajena, puesto que quien se desempeña lo
hace no como empleado, sino como integrante de una sociedad y para el
cumplimiento de los fines, es decir, no es ajeno a los resultados y por
ende esta prestación, independientemente del concepto que se tenga del
alcance del art. 23, encuadra típicamente en el supuesto excluyente del
art. 27, sin contar con que debe quien alega tal figura, probarla.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 8) Será tarea preliminar, entonces, el señalar las
características de esta figura para luego recién encuadrar las probanzas
positivas o negativamente en las mismas con los resultados del caso. El
demandado señala la existencia del trabajo familiar, y de una sociedad
familiar aunque no menciona el art. 27 del ordenamiento, sí lo hace con
el art. 277 del Código Civil, pero del contexto de la contestación es
evidente que se está enmarcando en el ámbito de una sociedad o empresa
8
familiar, debiéndose analizar de tal modo por imperativo del principio
ideal pero positivo del art. 50 de la Ley 4799.
Ya entrando en la cuestión, Justo López señala que
por disposiciones expresas de la ley cuando haya sociedad entre padres e
hijos, el trabajo de los socios para la sociedad no los convierte en
empleados de ella, aunque se den las condiciones previstas para ello,
subordinación y dedicación total a la actividad (“Ley de Contrato de
Trabajo Comentada”, Justo López-Centeno-Fernández Madrid, T. I, ed. Cont.
Moderna, pág. 348). Enrique Herrera (“El Trabajo Familiar”, T y SS año
1977,
pág.
680),
recuerda
que
en
toda
oportunidad
que
se
probó
que
concurren extremos de grado próximo de parentesco, asistencia recíproca y
fundamentalmente,
inexistencia
de
una
remuneración
individual,
los
Tribunales han presumido que se trata de una relación de trabajo familiar
que como tal escapa al principio de la onerosidad de las prestaciones.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Susana Marigo en “Contrato de Trabajo y Realidad
Familiar” (JTA 1979, Ed. Zavalía, pág. 626), luego de señalar que la
esencia de la comunidad familiar radica en una serie de sentimientos
comunes y estas prestaciones en resguardo y acrecentamiento de bienes
familiares son eficaces respecto a todos los miembros de la comunidad
familiar
sean
éstos
vinculados
por
relaciones
matrimoniales,
parenterales, paterno filiales, sanguíneas o adoptivas, es posible que
realizadas externamente no difieran de las que realizan los trabajadores
en relación de dependencia, pero en la estructura de los respectivos
comportamientos está la diferencia y la finalidad perseguida por sus
ejecutores.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Es de recordar que el art. 4 de la L.C.T., como lo
señala Monzón, define que constituye trabajo toda actividad lícita “que
se presta a favor” de quien tiene la facultad de dirigirla mediante
remuneración, es decir, a favor de un tercero y de esta forma introduce
el concepto de ajenidad al que hace alusión Montoya Melgar casi 20 años
después (J.T.A., op. cit., pág. 6, Monzón, Máximo Daniel, “El Trabajo
Benévolo”).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - No debe descartarse, señala Fernández Madrid, que
en razón de la convivencia familiar dentro de una comunidad familiar se
cumplan tareas que no revisten el carácter de contrato de trabajo y ello
se da por cuanto existe convivencia con el grupo familiar y la tarea no
es exclusiva para le enriquecimiento del que se puede denominar jefe de
familia (“Tratado”, T.I, pág. 652). Horacio de la fuente y otros en
“Tratado del Derecho del Trabajo” dirigido por Vázquez Vialard (T.3, pág.
444), señalan que fuera de los supuestos de los arts. 277 y 279 del
Código Civil y por imperio del art. 27 de la L.C.T. puede darse el
trabajo
familiar
entre
padres,
hijos
9
o
hermanos,
cuando
todos
ellos
contribuyen a la formación de un mismo patrimonio y sobre todo cuando
forman una misma comunidad familiar. No existe en el caso una relación de
trabajo, ya que falta el elemento de la ajenidad económica, no se trabaja
para un tercero, sino para una comunidad económica que se integra, por lo
que la labor desplegada viene a ser un aporte a una sociedad, ya sea
regular o de hecho constituida por los miembros de la familia, lo cual
excluye el contrato de trabajo. Ello no sólo en cuanto al derecho de
trabajo en sí, sino se extiende a los créditos de la seguridad social y
de esa forma se dijo que tratándose de una sociedad integrada por los
padres con sus hijos resulta contraria a derecho la determinación de
deudas o por aportes omitidos, ya que el art. 27 exceptúa de la figura
del socio empleado a las sociedades de familia (C.N.A.T., Sala V, 24-589,
“Miguel
Buonomo
e
Hijos
S.A.”,
T
y
SS
1989-804,
Manuales
de
Jurisprudencia de la Ley, T. 9, pág. 83 Nº 10).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 9) Es en este marco que cabe analizar la situación
de autos y reitero lo señalado al principio: no se puede discutir la
existencia de una prestación, pero sí encuentro y desde ya adelanto mi
opinión, que si bien una de los pilares de la dependencia, la dación de
órdenes se encuentra probada a medias, ya que se probó que si bien
Nicolás Ottini daba órdenes al actor, éste las daba a los demás empleados
(Declaración
de
Yapura),
encuentro
que
en
el
caso
no
se
encuentra
presente ese requisito de ajenidad a que la doctrina en general hace
referencia,
ya
que
Jorge
Ottini
no
se
encontraba
inserto
en
una
organización empresarial ajena, cuyos elementos materiales e inmateriales
le eran impropios, sino que tampoco era indiferente a los frutos de
ésta.- - - - - - - Del contexto de la demanda y contestación se tiene
acreditado que el actor prestaba servicios en una sociedad cuyo origen
fue una sociedad de hecho de su padre y de sus tíos; que muerto dos de
ellos continúan sus esposas, por ende su madre, y el tío sobreviviente
que es quien da las órdenes, cuestión esta indispensable para el mínimo
desarrollo de cualquier actividad.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - En el caso de las probanzas de autos queda claro
que existían empleados en relación de dependencia en determinado número a
los que se les abonaba remuneraciones, hacían aportes, etc. y el grupo de
familiares propietarios o responsables de la sociedad que prestaban sus
servicios. Esta sociedad de hecho es también, pero ya en forma de S.R.L.,
responsable de Cerros Hotel y queda acreditado que allí se empiezan a
producir inconvenientes dentro de la comunidad familiar por la división
de
sus
dividendos,
inconvenientes
que
saltan
a
la
explotación
de
la
Espiga de Oro con la consecuencia de la iniciación de esta litis. ¿Cómo
se
va
además
probando
esa
relación
familiar?.
Rodríguez,
el
testigo
estrella, por así denominarlo, de la actora reconoce que Jorge Ottini
10
vivía
en
negocio.
la
panadería
Si
bien,
en
con
la
familia
términos
y
que
vulgares
se
la
madre
prueba
ya
era
dueña
del
técnicamente
la
convivencia familiar y la calidad de integrante de la misma de la madre,
ergo
del
hijo,
encuadraba
en
siendo
ninguna
Ello
perfectamente
determinadas
testigos
mercadería,
de
así
esto
de
puesto
por
prestaba
cajero,
en
categoría
dependencia.
mismos
es
conteste
que
convenio
tareas
de
un
el
desde
El
actor
empleado
los
y
repartidor,
Vega.
en
mismos
actor
de
controlar
de
no
relación
de
tienen
tareas
acuerdo
a
sus
descarga
de
la
controlador
además
de
las
demás
sucursales, etc., lo que nos habla de una tarea global alejada de la
rígida caracterización de la dependencia por medio de
varían
según
tareas
y
sueldo,
sin
contar
con
que
categorías que
resulta
altamente
improbable que haya ingresado de 17 años como encargado general. Yapura
arrima dos elementos más de esta tarea familiar. La esposa de Ottini
también colaboraba. Ottini daba órdenes y la madre de Ottini realizaba
tareas en el negocio.- - - - - - - - - - - - - - Por otro lado el actor no percibía remuneraciones,
salvo el único recibo de sueldo, el otro es falso, que queda en pie por
un solo mes y que carece totalmente de apoyatura contable, y ello dejando
de lado la pericial contable que está discutida, por la declaración de
Paolini, quien llevaba la contabilidad de la empresa y cuyos dichos no
fueron impugnados en ningún momento.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - No encuentro en autos a los largo de la supuesta
relación
reclamo
alguno
por
la
regularización
de
la
misma,
salvo
el
momento en que produce la crisis reconocida por el mismo actor con los
dividendos de una S.R.L. y al respecto se sostuvo que “a los efectos de
determinar si entre las partes medió relación de subordinación cabe tener
en cuenta los comportamientos durante la ejecución del negocio, por lo
que si durante el lapso que el mismo se habría prolongado el actor no
probó el reclamo de aguinaldo, vacaciones, ni de beneficio social alguno,
tal
circunstancia
constituye
una
grave
presunción
en
contra
de
la
invocación de una relación subordinada, ya que el silencio en cuestión no
se compadece con el curso natural y ordinario de las relaciones laborales
(C.N.A.T.,
Sala
I,
febrero
20
de
1997,
“Doeney,
Francisco
c/
Centro
Bíblico de la Iglesia de Cristo”, D.T. 1997-B-2269).- - - - - - - - - - - Si ello ocurre con los S.A.C. y vacaciones, no se
advierte de qué sobrevivía el actor, de no ser una relación de trabajo
familiar,
si
en
el
reclamo
quedando
probado
que
tenía
esposa
para
mantener y la edad de 26 años, o sea 24 desde que reclama los haberes,
alega no haber percibido en los dos últimos años nada más ni menos que
solamente un sueldo en un mes, con lo que no se explica como no solamente
subsistió, sino que abonó el crédito hipotecario que se prueba obtuvo.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
11
El derecho laboral es un derecho realidad y esta
primacía de la realidad que determina que los hechos que se acreditan
tienen
preeminencia
principio
realidad
que
se
supera
sobre
aplica
los
las
instrumentales
como
la
documentos,
que
denominación
y
esta
se
lo
realidad
adjuntan,
señala,
puede
es
un
cuando
la
favorecer
a
cualquiera de las partes en el proceso, toda vez que de lo contrario se
transformaría
esa
desigualdad
procesal
que
se
encuentra
consagrada
y
aceptada constitucionalmente en una desigualdad en el derecho de defensa.
Esto viene a colación por cuanto la realidad de la causa nos lleva a
concluir en la existencia de un trabajo familiar alejado del contrato de
trabajo, y no es enervado pues los hechos probados y reconocidos lo
superan, ni con el certificado de trabajo por tiempo parcial entregado ni
tampoco por el solitario recibo que no tiene ninguna base de sustentación
contable.
En
prestación
consecuencia,
enmarcada
entendiendo
dentro
de
un
que
en
el
caso
trabajo
de
familia,
existió
una
propicio
la
desestimación del recurso y la confirmación de la sentencia en todas sus
partes, sin perjuicio de que subsidiariamente entender, si mis coletas no
comparten mi tesitura, deberán adaptarse los reclamos a una relación
laboral enmarcada dentro del Convenio Colectivo 130/75 en sus montos,
topes y categoría a determinarse, todo ello -reitero- en el caso de que
mis colegas entiendan existió relación laboral, ya que la planilla de
liquidación
propugno
adolece
encuentro
de
serias
académico,
falencias
y
una
que
atento
elongación
la
postura
innecesaria
del
que
voto,
entrar en su análisis.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 10) Que en el caso las costas de Primera Instancia
fueron impuestas por el orden causado y no se realizó por parte de la
demandada intento revisor alguno. Por lo que las mismas quedan incólumes
y atento a que nos encontramos claramente en una de las zonas grises del
derecho
laboral,
es
que,
a
mi
criterio,
siendo
uno
de
los
caso
excepcionales casos junto con el trabajo benévolo, que existe prestación
con las casi mismas características que un empleado dependiente, pero no
relación laboral, y que la determinación de la figura, no sólo es una
cuestión de hecho y prueba, sino que bien puede dar lugar a que el actor
se crea con el derecho de intentar la revocación del decisorio, entiendo
que en esta Instancia
las costas deben ser impuestas también por el
orden causado.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - ES MI VOTO.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - A
CROOK, DIJO:
LA
CUESTION
PLANTEADA,
EL
DR.
JORGE
EDUARDO
- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Que comparto plenamente los fundamentos expues-tos
por quien me precede, votando en consecuencia, en idéntico sentido.- - - -
12
ES MI VOTO.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - A LA CUESTION PLANTEADA, LA DRA. NORA VELARDE DE
CHAYEP, DIJO: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Que
me
adhiero
a
las
conclusiones
a
las
que
arriba quien se expide en primer término, votando en consecuencia, en
igual sentido.ES MI VOTO.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Con lo que finalizó el Acto, quedando acordada la
siguiente sentencia, doy fe.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
SAN FERNANDO DEL VALLE DE CATAMARCA,
de junio del 2002.-
Y VISTOS: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - En mérito al Acuerdo que precede y a la unanimidad de
votos de los Sres. Jueces, - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - SE RESUELVE: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - I) No hacer lugar al Recurso de apelación interpuesto
en autos por la parte actora. En consecuencia, confirmar la sentencia del
Inferior en todas sus partes.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - II) Costas por el orden causado.- - - - - - - - - - - - - - - - - -
III)
Protocolícese,
notifíquese
y
vuelvan
los autos al Juzgado de Origen.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - m.m.
13