Santiago de Querétaro, Qro., a Lunes 28 de Abril, del 2008 FPC. I. No. 51 QUINCUAGESIMA QUINTA LEGISLATURA DEL ESTADO DE QUERETARO. P R E S E N T E. Marco Antonio León Hernández, diputado ante esta Legislatura, en nombre propio y de la Fracción Parlamentaria que represento de “CONVERGENCIA”, en ejercicio de las facultades que me conceden los artículos 33 fracción II, de la Constitución Política del Estado Libre y Soberano de Querétaro Arteaga, 9 Fracción I, 144 y 145 de la Ley Orgánica del Poder Legislativo del Estado de Querétaro, me permito someter a la consideración del Pleno de esta Soberanía, la siguiente: INICIATIVA DE LEY QUE REFORMA LOS ARTÍCULOS 210 Y 210 BIS DEL CÓDIGO PENAL PARA E L ESTADO DE QUERÉTARO Con fundamento en la siguiente EXPOSICIÓN DE MOTIVOS Si la anterior Constitución particular de la entidad que consideraba en su numeral 33 fracción VI (artículo 18 fracción VI de la Constitución Renovada) la facultad de iniciativa de ley de los particulares hubiera sido reglamentada, 1 seguramente la Lic. Marina A. F. Mureddu Gilabert hubiera presentado ante el Pleno de esta soberanía directamente sus valiosas iniciativas que tienen como propósito dar respuesta a diversas necesidades sociales mediante el perfeccionamiento normativo de diversas leyes, sin tener que acudir a un diputado. Por lo que en merito de la confianza que me ha depositado someto íntegramente la iniciativa de reforma al código penal sustantivo para el estado de Querétaro cuya autoría integra es de la Lic. Mureddu Gilabert relativa al: INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Delito previsto y sancionado por nuestra ley penal en el artículo 210 del Código Penal para nuestro Estado. El artículo 210 del Código Penal contempla: “Al que no proporcione los recursos indispensables para la subsistencia de las personas con las que tenga ese deber legal, se le impondrá prisión de 3 meses a 5 años y suspensión o privación de los derechos de familia, en relación con el ofendido. Los concubinos quedan comprendidos en las disposiciones de este párrafo. Este delito se perseguirá por querella del ofendido o de su legítimo representante y a falta de estos, el Ministerio Público procederá de oficio a reserva de que se promueva la designación del tutor especial. No se impondrá pena alguna o quedarán sin efecto la que se hubiesen impuesto, cuando el obligado pague todas las cantidades que hubiere dejado de ministrar por concepto de alimentos, o se someta al régimen de pago que el juez o la autoridad ejecutora en su caso, determine, garantizando el pago de las cantidades que en el futuro le corresponda satisfacer.” De un estudio minucioso del artículo transcrito se advierte en primer lugar se puede apreciar que se refiere al que no proporcione recursos necesarios para la subsistencia, dejando al libre arbitrio del juzgador interpretar lo que el legislador quiso decir con indispensables para la subsistencia y en segundo lugar en el tercer párrafo del citado artículo se puede observar que se habla de alimentos específicamente al declarar por concepto de alimentos. Situación que a mi forma de ver las cosas no tienen una interrelación que debiera además que también queda al libre arbitrio tanto del juzgador como del Ministerio Público, el tiempo en que este delito se consume, Por lo anteriormente expuesto es por lo que me permito analizar y en su momento modificar el artículo que contempla el delito de Incumplimiento de las Obligaciones de Asistencia Familiar. 2 Antecedentes Francia, en 1924, fue la primera que sancionó como delito el incumplimiento de ciertos deberes de asistencia familiar. Sin embargo, cabe al CP italiano de 1930 el honor de ser el primero en dibujar perfectamente esta figura de delito, como infracción claramente significada por incumplimiento de obligaciones nacidas del vínculo familiar, distinguiéndolo de los demás delitos de abandono de personas, en los que el tipo penal va dirigido a proteger la vida o integridad física de las personas abandonadas. En la actualidad, el Derecho positivo de casi todos los países sanciona esta infracción: Francia, ley de 23 jul. 1942; Holanda, CP art. 225; España, CP art. 487; Polonia, CP art. 201; México, CP art. 336 ss.; Brasil, CP art. 244; Argentina, ley de 9 oct. 1950; etc. Denominada también pensión alimenticia, es la obligación que surge como efecto de la relación de parentesco o el vínculo jurídico del matrimonio, de prestar ayuda económica a los que requieren, por no poder satisfacer por sí mismos sus necesidades mas inmediatas y elementales para sobrevivir dignamente, La pensión alimenticia tiene su etimología en el latín “pensio” que significa renta, pupilaje, ayuda pecuniaria que se otorga, comida que se da en una casa. La asistencia familiar esta definida como la ayuda y auxilio económico o en especie que otorgan los padres a sus hijos menores de edad. Características: 1. Es irrenunciable. 2. Es intransferible o intransmisible 3. No es compensable 4. Es personalísima 5. De orden público y coercible. 6. Inembargable 7. Circunstancial y variable Sujetos de la Obligación 1. El cónyuge o concubino 2. Los padres o los ascendientes 3. Los hijos o los descendientes 4. Los hermanos 3 5. Los yernos y las nueras 6. el que tenga obligación legal para otorgarla En cuanto al delito El código Penal para el Distrito Federal lo contempla de la siguiente forma: Articulo 193.- “ Al que incumpla con su obligación de dar alimentos a las personas que tienen derecho a recibirlos, se le impondrá de seis meses a cuatro años de prisión o de noventa a trescientos sesenta días de multa, suspensión o pérdida de los derechos de familia y pago como reparación del daño de las cantidades no suministradas oportunamente. Para los efectos de este artículo se tendrá por consumado el delito aun cuando el o los acreedores alimentarios se dejen al cuidado o reciban ayuda de un tercero. Cuando no sean comprobables el salario o los ingresos del deudor alimentario, para efectos de cubrir los alimentos o la reparación del daño, se determinarán en base a la capacidad económica y el nivel de vida que el deudor y sus acreedores alimentarios hayan llevado en los dos últimos años”. El código Penal Federal lo contempla de la siguiente forma Artículo 335.- Al que sin motivo justificado abandone a sus hijos o a su cónyuge, sin recursos para atender sus necesidades de subsistencia se le aplicarán de un mes a cinco años de prisión o de ciento ochenta a trescientos sesenta días multa, privación de los derechos de familia y pago como reparación del daño de las cantidades no suministradas oportunamente por el acusado. Ahora bien por lo que toca a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos Art .3.- “Todo individuo tiene derecho a recibir educación”. 4 Art. 4.-“…Los niños y las niñas tienen derecho a satisfacer sus necesidades de alimentación, salud, educación y sano esparcimiento para su desarrollo integral. Los ascendientes, tutores o custodios tienen el deber de preservar estos derechos. El Estado proveerá lo necesario para propiciar el respeto ala dignidad de la niñez y el ejercicio pleno de sus derechos. El Estado otorgará facilidades a los particulares para que coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niñez. Convención sobre los Derechos del Niño Asamblea General Naciones Unidas, 20 de noviembre de 1989 Artículo 4.-Los Estados Partes adoptarán todas las medidas administrativas, legislativas y de otra índole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convención. En lo que respecta a los derechos económicos, sociales y culturales, los Estados Partes adoptarán esas medidas hasta el máximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperación internacional. Artículo 5 Los Estados Partes respetarán las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, según establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del niño de impartirle, en consonancia con la evolución de sus facultades, dirección y orientación apropiadas para que el niño ejerza los derechos reconocidos en la presente Convención. Artículo 19.-Los Estados Partes adoptarán todas las medidas legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al niño contra toda forma de perjuicio o abuso físico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotación, incluido el abuso sexual, mientras el niño se encuentre bajo la custodia de los padres, de un representante legal o de cualquier otra persona que lo tenga a su cargo. 5 Artículo 24.-Los Estados Partes reconocen el derecho del niño al disfrute del más alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitación de la salud. Los Estados Partes se esforzarán por asegurar que ningún niño sea privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios Artículo 27 Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño a un nivel de vida adecuado para su desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social. A los padres u otras personas encargadas del niño les incumbe la responsabilidad primordial de proporcionar, dentro de sus posibilidades y medios económicos, las condiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo del niño. Los Estados Partes, de acuerdo con las condiciones nacionales y con arreglo a sus medios, adoptarán medidas apropiadas para ayudar a los padres y a otras personas responsables por el niño a dar efectividad a este derecho y, en caso necesario, proporcionarán asistencia material y programas de apoyo, particularmente con respecto a la nutrición, el vestuario y la vivienda. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas para asegurar el pago de la pensión alimenticia por parte de los padres u otras personas que tengan la responsabilidad financiera por el niño, tanto si viven en el Estado Parte como si viven en el extranjero. En particular, cuando la persona que tenga la responsabilidad financiera por el niño resida en un Estado diferente de aquel en que resida el niño, los Estados Partes promoverán la adhesión a los convenios internacionales o la concertación de dichos convenios, así como la concertación de cualesquiera otros arreglos apropiados. Por lo que una vez enumeradas las distintas legislaciones que contemplan la garantía de alimentos en cuanto al niño se refiere nos abocaremos al estudio del delito para estar frente a una posible modificación en cuanto al artículo 210 del Código Penal del Estado de Querétaro se refiere. Ahora bien, comencemos por identificar en el diccionario Porrua de la lengua española lo que significa subsistencia para así estar en posibilidades 6 de entender lo que el legislador de nuestro Estado quiso decir en el referido artículo. Subsistencia.- Permanencia, estabilidad y conservación de las cosas. Pt conjunto de medios necesarios para el sustento de la vida. En lo tocante a alimentos, palabra también incluida en el artículo 210 de nuestro Código Penal. El Código Civil para el Estado en lo que nos interesa lo contempla de la siguiente manera: Art. 287.- El derecho alimentos es una prerrogativa derivada de la pertenencia a una familia, del parentesco y en los casos previstos por la ley, del matrimonio o del concubinato. Art. 290.- Los padres están obligados a dar alimentos a sus hijos. Art. 295.- Los alimentos comprenden la comida, el vestido, la habitación, y la asistencia en caso de enfermedad. Respecto de los hijos los alientos comprenden además los gastos necesarios para la educación básica del alimentista y para proporcionarle algún oficio, arte o profesión honestos y adecuados a su sexo y circunstancias personales. Por lo que claramente estamos frente a una violación de los derechos tanto incluidos en la Constitución Política de los estados Unidos Mexicanos como los contemplados en la convención de los derechos de los niños ya que aunque el delito contempla precisamente el incumplimiento de la obligación de asistencia familiar, no contempla desde que momento se configura el delito, ni contempla tampoco dentro de la inasistencia familiar que es lo que debe cubrir la reparación del daño. Este delito pone en peligro real la vida y la integridad corporal. 7 Ahora bien es un delito permanente es decir, se produce desde el momento en que se deje de proveer al alimentista, situación que tampoco está prevista en nuestro artículo y que queda al arbitrio tanto del Ministerio público como del Juzgados quienes al parecer ya le han puesto para poder iniciar una averiguación previa el tiempo de 3 meses sin aportar recursos y yo pregunto en este tiempo los acreedores alimentarios que tienen que hacer. Lo anterior al amparo de la siguiente tesis que establece Registro No. 201060 Localización: Novena Instancia: Tribunales Fuente: Semanario Judicial IV, Octubre Página: Tesis: Jurisprudencia Materia(s): Penal de Colegiados de la Federación y de VII.P. su Época Circuito Gaceta 1996 449 J/19 QUERELLA, PRESCRIPCION DEL DERECHO PARA FORMULARLA EN LOS DELITOS DE INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION DE DAR ALIMENTOS Y ABANDONO DE FAMILIARES. Los delitos de incumplimiento de la obligación de dar alimentos y de abandono de familiares se actualizan por la omisión de cumplir con la obligación de dar tales alimentos, misma que se genera sucesiva y permanentemente pues los efectos que produce son eventualmente permanentes, es decir, se prolongan durante el tiempo en que el agente activo mantiene el estado antijurídico a pesar de que radica en su voluntad la facultad de hacer cesar ese efecto en tanto están referidos a una conducta omisiva, lo que permite concluir que la regla establecida en el artículo 95 del código punitivo para los delitos de querella no opera en casos como el que se indica, pues el derecho de exigir el cumplimiento de la obligación de dar alimentos se genera cada vez que esta obligación se incumple y de la misma manera se genera el derecho a querellarse por el incumplimiento de ella, es decir, el derecho se genera cada vez que la conducta omisiva se presenta, y por esta razón la prescripción no opera en esos delitos mientras tal conducta no cese. 8 Este delito se consuma precisamente en el momento en que se dejan de proporcionar los recursos para la subsistencia, sin tener a mi parecer el porque esperar 3 meses para poderlo acreditar. Cabe aclarar que el artículo únicamente refiere al que no proporcione los recursos indispensables de subsistencia de las personas con las que tenga ese deber legal. Por lo que si nos remitimos al diccionario nombrado en líneas anteriores se estaría entendiendo de la siguiente manera. Al que no proporcione los recursos indispensables para la estabilidad o los medios necesarios para el sustento de la vida…. Sin especificar cuales son esos medios o cuál es la estabilidad a la que debe aspirar el acreedor alimentario. Por lo que En mérito de lo anteriormente expuesto, someto a consideración de este órgano deliberativo la siguiente Iniciativa de reforma a los artículos 210 y 210 bis del Código penal para el estado de Querétaro para quedar de la siguiente manera: Art. 210.- Al que no proporcione los recursos indispensables para el desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social de las personas con las que tenga ese deber legal, se le impondrá pena de prisión de 3 meses a 5 años y suspensión o privación de los derechos de familia, en relación con el ofendido, además del pago de la reparación del daño, consistente en el pago del periodo que se dejó de proporcionar los recursos. Los concubinos quedan comprendidos a las disposiciones de este párrafo. Como recursos indispensables debe entenderse la comida, el vestido, la habitación, y la asistencia en caso de enfermedad. 9 Respecto de los hijos menores se comprenden además los gastos necesarios para la educación básica del alimentista y para proporcionarle algún oficio, arte o profesión honestos y adecuados a su sexo y circunstancias personales. No se impondrá pena alguna o quedarán sin efecto las que se hubiesen impuesto, cuando el obligado pague todas las cantidades que hubiere dejado de ministrar por concepto de alimentos, o se someta al régimen de pago que el juez o la autoridad ejecutora, en su caso, determine garantizando el pago de las cantidades que en el futuro le corresponda satisfacer. Art. 210 Bis.- Este delito se perseguirá por querella del ofendido o de su legítimo representante y a falta de estos el ministerio Público procederá de oficio a reserva de que se promueva la designación del tutor especial, este delito se consumará en el momento mismo que el deudor alimentario deje de proporcionar los recursos mencionados en el párrafo anterior. TRANSISTORIO Artículo Primero. El presente Decreto entrará en vigor al día siguiente de su publicación en el periódico oficial del gobierno del estado “La Sombra de Arteaga”. ATENTAMENTE SUFRAGIO EFECTIVO, NO REELECCIÓN 10