93054148 - Superintendencia Financiera de Colombia

CARTA DE CONFORMIDAD (LETTER OF CONFORT), GARANTIA
FORMAL
Concepto Nº 93054148-4. Julio 18 de 1994.
SÍNTESIS: Contrato innominado, unilateral. Garantía personal.
Cláusulas declarativas. Cláusula relativa al mantenimiento de la
participación accionaria. Cláusula relativa al control de la filial.
Cláusula de apoyo financiero.
[§ 0051] EXTRACTOS.-«La carta de conformidad o “letter of confort”, ha surgido a
la vida jurídica como fruto de las necesidades del comercio internacional, instrumento
nuevo que, como otros, tiene origen anglosajón, cuyas finalidades o motivaciones de
orden práctico son:
“a) Que la sociedad otorgante no sobrecargue su pasivo con
obligaciones clásicas derivadas de una garantía formal;
b) Evitar los trámites correspondientes que ocasionaría la concesión
de una garantía formal;
c) Librarse de autorizaciones administrativas, en desarrollo de
normas de control de cambios, o evitar que se computen dentro de los
límites individuales de crédito de cada institución financiera; y
d) Razones de conveniencia y prestigio que hacen innecesario que
una sociedad de reconocida solvencia moral y financiera otorgue
garantías especificas en las operaciones de crédito a sus filiales (ofi.
121-014636 del3I de marzo (91)”.
Naturaleza jurídica.
Como quiera que se trata de una figura nueva, los doctrinantes no son unánimes en
sus apreciaciones sobre la carta de conformidad.
(…).
Jaques Terray en su obra “La letra d' Intention en Droit Suisse” página 218,
manifiesta que la carta de conformidad es un contrato innominado, unilateral,
perteneciente a la categoría de las garantías de carácter personal pero insistiendo en que
el emisor, la empresa matriz, no se compromete a reembolsar el importe de los daños e
intereses derivados del incumplimiento de las obligaciones de la filial.
Otros autores destacan el carácter contractual de la carta de conformidad y el vínculo
económico y jurídico existente entre la sociedad cabeza de grupo y sus afiliados, ya que
produce trascendentales repercusiones en el ámbito de la responsabilidad de la casa
matriz respecto de las obligaciones de sus empresas controladas. Destacan que la faceta
preponderante del “confort letter” es garantizar el hecho o el comportamiento de un
tercero buscándole concomitancias con la responsabilidad civil extracontractual de los
empresarios por las actuaciones dañosas de sus subordinados.
Modalidades.
De las declaraciones o enunciados que se plasmen dependerá la naturaleza o vínculo
jurídico o su fuerza obligatoria; por ello, los tratadistas reseñan categorías de cláusulas
que en combinación con otras estructuran el contenido de la carta de conformidad, a
saber:
“a) Cláusulas simplemente declarativas. Se limitan a reconocer un
hecho, expresar una opinión o formular un principio de política
empresarial, la sociedad está enterada de un préstamo y lo aprueba o
velará por que se respeten los compromisos financieros adquiridos;
b) Cláusulas relativas al mantenimiento de la participación
accionaria. Tienden a asegurar a los bancos que la titularidad de un
paquete de acciones (el control permanente de la entidad) de la
sociedad acreditada permanecerá al menos inalterada durante la
existencia de la facilidad crediticia. La sociedad posee de manera
directa o indirecta un porcentaje de capital en su filial y se
compromete a conservar tal participación accionaria hasta tanto el
crédito haya sido cancelado en su totalidad;
c) Cláusulas relativas al control de la filial. La sociedad matriz emite
la carta de conformidad, ejerciendo un control eficaz en la gestión de
la filial, dada su solvencia. En su calidad de accionista controlante de
la sociedad, seguirá estrechamente las operaciones de ésta, a efectos
de lograr la mayor eficacia en su gestión; y
d) Cláusula de apoyo financiero. En términos generales traducen la
idea clara de garantía. Por su posible alcance obligacional se parece
o aproxima en mayor o menor grado a la fianza o garantía,
ofreciéndole a los bancos una mayor seguridad en sus operaciones.
El ejemplo de esta modalidad de cartas de conformidad sería aquella
en que la matriz expresa que en su calidad de sociedad controlante
seguirá minuciosamente las operaciones de la filial y se compromete
a que la misma cumpla satisfactoriamente los compromisos
adquiridos con respecto al banco prestamista”. (ofi. 121-014636 del
31 de mar/91).
Consideraciones específicas.
Sea lo primero precisar que la carta de conformidad sometida a consideración goza
de las siguientes modalidades:
a) Cláusula simplemente declarativa, que traduce en una simple manifestación de
apoyo racional a su filial y que en un momento determinado serviría para demostrar los
nexos de las relaciones de la filial con el banco que expide la carta de conformidad:
“Nosotros confirmamos que estamos completamente informados en
los términos y decisiones de la concesión del crédito que el banco
(corresponsal) está dispuesto a ceder a nuestra subsidiaria (filial),
una copia del cual nosotros hemos recibido expresamente.
Aprobamos los términos y condiciones de dicha cesión”; y
b) Cláusula relativa al mantenimiento de la participación accionaria, que consiste en
la afirmación de la sociedad emisora de la carta de conformidad de que es accionista en
determinado porcentaje de la filial:
“Nosotros confirmamos que somos los dirigentes legales y
beneficiosos dueños del 99% de las acciones de capital emitidas de la
filial y mantendremos estas acciones mientras cualquier suma quede
pendiente bajo la antedicha cesión”.
(…).
(…) si la expedición y el cumplimiento de la carta de conformidad o "confort letter"
implica el incremento de la participación accionaria por parte del banco emisor en su
filial del exterior, este despacho le recuerda que el manejo de la inversión en entidades
del exterior está sometida a algunas restricciones, tales como autorización de los
órganos de control, entre los cuales se encuentra la Superintendencia Bancaria. Por
tanto, esa institución deberá tener en cuenta tal circunstancia a fin de lograr el
cumplimiento del compromiso adquirido, de lo contrario se vería abocado a asumir las
responsabilidades derivadas del mismo, conllevando las implicaciones legales
correspondientes.
Finalmente,... como quiera que este tipo de compromisos no se reflejan dentro de los
estados financieros de la entidad en la parte de sus pasivos,... debe efectuarse la
correspondiente revelación en las notas a los estados financieros en las cuales se indique
su existencia y su específico contenido».