evelio mora gutiérrez

RADICADO N. 54498-3110-001-2010-00259-01
DELITO: ACTO SEXUAL VIOLENTO.
RADICADO 2ª INST. 0001-2011.
REPUBLICA DE COLOMBIA
Departamento Norte de Santander
TRIBUNAL SUPERIOR
Distrito Judicial de Cúcuta
AUDIENCIA PREPARATORIA
Decreto de pruebas/ Descubrimiento probatório/
Descubrimiento de la defensa
Asunto: El descubrimiento probatorio se agota en la audiencia preparatoria,
en la cual la defensa tiene la carga de descobrir sus elementos probatorios
y evidencia física. El correcto y completo descubrimiento probatorio
condiciona la admisibilidad de la prueba.
Fuentes Formales: Artículos 346, 355,356 del Código de Procedimiento
ProcedimientoPenal.
TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL
SALA DE ASUNTOS PENALES PARA ADOLESCENTES No. 3.
San José de Cúcuta, ocho (8) de febrero de dos mil once (2011).
10:00 a.m.
Magistrado Sustanciador:
EVELIO MORA GUTIERREZ
VISTOS
Procede la Sala a resolver el recurso de apelación interpuesto y
sustentado por el defensor de J.E.S.B., doctor José Efraín Muñoz, contra
la providencia del veintidós (22) de diciembre de dos mil diez (2010),
proferida por la Jueza Primero Promiscuo de Familia Con Función de
Conocimiento de Ocaña (N. de S.), por medio de la cual no accedió al
decreto de pruebas solicitadas por la defensa.
ANTECEDENTES
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1º.- En el Juzgado Primero Promiscuo de Familia Con Función de
Conocimiento de Ocaña (N. de S.), se adelanta la etapa del Juicio dentro
del proceso penal seguido en contra de J.E.S.B., por el presunto punible
de Acto Sexual Violento con Circunstancias de Agravación.
2º.- En audiencia preparatoria celebrada el día 22 de diciembre de 2010,
conforme el artículo 356 del C.P.P. – Ley 906 de 2004 - presentadas la
partes y demás intervinientes, se procedió por la Jueza de Conocimiento a
verificar el descubrimiento probatorio de la Fiscalía, frente al cual la
defensa no se mostró inconforme, acto seguido se le concedió la palabra
al defensor
del acusado con el fin de hacer el correspondiente
descubrimiento probatorio, esto es de los elementos materiales
probatorios y evidencia física que pretendiera hacer valer en el juicio
(registro 1540), presentando el defensor tres (3) fotografías tomadas en el
lugar de los hechos (Registro 1593), mencionado que no más (reg. 1697),
preguntando la Juez al defensor si algo más por descubrir (Reg. 1720), a
lo cual contesta la defensa no más (Reg. 1725).
Se prosigue con la audiencia, ahora se corre traslado a la Fiscalía y
defensa a efectos de hacer la enunciación de las pruebas que pretendan
hacer valer en el juicio, cumpliendo con tal cometido las partes.
La defensa enuncia los testimonios de los adolescentes M.J.S., C.M.R. y
E.M.N., para lo cual solicita sean acompañados de sus representantes
legales; del Doctor Colmes Amaya y del psicólogo Daniel Castilla, y de los
señores L.M.Y.D. y H.L.D., de igual manera el del adolescente acusado y
las tres fotografías descubiertas tomadas en el lugar de los hechos (Reg.
4030).
Se realizan estipulaciones probatorias entre las partes; se corre traslado
al adolescente para que manifieste si es su deseo o no allanarse a los
cargos materia de acusación, contestando que no; se procede a la fase de
solicitud y controversia probatoria por la Juez corriendo traslado a la
Fiscalía para que manifieste la pertinencia y conducencia de las pruebas
descubiertas y enunciadas, en igual sentido le concede la palabra a la
defensa.
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3.- Agotado lo anterior la Juez se pronuncia sobre las solicitudes
probatorias, precisando a las partes que la audiencia preparatoria está
gobernada por unas fases que deben cumplirse a cabalidad, lo que en
curso de la misma ha procurado en el caso concreto, por ello quien no ha
ejercido su rol conforme se lo exige el ordenamiento procesal penal en
cada una de esas fases cuyo carácter es preclusivo, no puede remediarlo
en fase subsiguiente. Así las cosas, la Juez de Conocimiento no accede al
decreto de las pruebas solicitadas por la defensa, como quiera que la
Fiscalía sí realizó en las etapas que le es exigible el correspondiente
descubrimiento, lo cual no hizo la defensa al darle uso de la palabra en el
momento oportuno dentro de la audiencia preparatoria donde sólo hizo
referencia a tres fotografías, pero luego en la fase de petición probatoria
no argumentó cuál era la pertinencia y conducencia de tales fotografías;
es más, no dijo con quién las pretendía introducir al juicio.
4.- Contra la decisión anterior se interpone recurso de apelación por la
defensa, quien al sustentar el recurso consideró en concreto que sus
pruebas fueron descubiertas, enunciadas y solicitadas oportunamente y
en cuanto a la pertinencia y conducencia resultan necesarias a efectos de
ejercer el contradictorio, máxime si se trata de testigos que pueden hacer
referencia a la real ocurrencia de los hechos.
5.- En el traslado a los no recurrentes la Fiscalía, manifestó que debe
confirmarse la decisión ya que la defensa no cumplió con su carga de
descubrir los elementos materiales probatorios en el momento oportuno, y
respecto de las fotografías nada dijo a efectos de cumplir con los
presupuestos de pertinencia y conducencia; por ello, atendiendo a la
estructura de la audiencia, debe confirmarse la decisión de instancia. En
igual sentido, intervinieron el Defensor de Familia y la apoderada de las
víctimas, insistiendo en que no se descubrieron los elementos materiales
probatorio y evidencias físicas en momento oportuno.
6.- Sustentado el recurso de apelación se remiten las diligencias a la
presente Corporación a efectos de resolverse la alzada.
CONSIDERACIONES DE LA SALA
Vista la reseña anterior, en el recurso de apelación se controvierte la
decisión de la Juez de instancia en no decretar la práctica de las pruebas
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solicitadas por el defensor, decisión que tiene fundamento en la ausencia
de descubrimiento oportuno de la defensa dentro de la audiencia
preparatoria, aspecto al cual se concreta el pronunciamiento de la Sala.
Siguiendo lo lineamientos del legislador previstos en el artículo 356 del
Código de Procedimiento Penal, respecto del trámite de la audiencia
preparatoria y para lo que compete exclusivamente al campo probatorio,
deben cumplirse una serie ordenada y consecutiva de pasos que deben
delimitarse a efectos de establecer fehacientemente e indubitablemente
que quien no hizo oportuna intervención en el momento pertinente, ha
dejado de lado su carga y así ha operado para dicha parte la preclusión.
Para el caso concreto, los pasos a seguir parten de la INSTALACIÓN DE
LA AUDIENCIA, para cuya la validez será indispensable la presencia del
Juez, Fiscal y defensor. (Artículo 355 del Código de Procedimiento Penal),
lo que se evidencia en los registros.
PRONUNCIAMIENTO
ACERCA
Luego se procede al
DEL
DESCUBRIMIENTO
PROBATORIO PREVIO DE LA FISCALÍA, es por ello que la Juez de
Conocimiento consultó a la defensa acerca del cumplimiento, por parte de
la Fiscalía, de lo dispuesto respecto del descubrimiento de elementos
probatorios, en especial, si el efectuado fuera de la sede de la audiencia
de formulación de acusación ha quedado completo, frente a la cual el
defensor no mostró ninguna inconformidad y manifestó que no tenía
objeción al respecto. (Artículo 356 N. 1º de la Ley 906 de 2004)
Agotado el anterior paso se procede al
DESCUBRIMIENTO DE LA
DEFENSA. En efecto, esa obligación de descubrimiento que para la
Fiscalía operó en curso de la audiencia de formulación de acusación,
surge ahora para la defensa, en respeto del principio de igualdad de
armas, en este preciso momento de la audiencia preparatoria, pero no
para que se ocupe el defensor de señalar cuáles serán las pruebas que
hará valer en el juicio – ya que ello ocurre en un momento subsecuente-,
sino con el específico propósito de poner en conocimiento de las otras
partes e intervinientes, sus “elementos materiales probatorios y evidencia
física”, conforme lo delimita el numeral 2° del artículo 356 del C. de P.P..
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Acto seguido se procede a la
ENUNCIACIÓN de la totalidad de las
pruebas que harán valer en la audiencia del juicio oral y público. Cuando
ya las partes conocen los elementos materiales probatorios y evidencia
física de su contraparte, dan a conocer, conforme su particular teoría del
caso, evidentemente planteada también con base en lo que se sabe ha
recogido ésta, cuáles serán las pruebas que aducirán en el juicio – vale
decir, las que allí se practicarán, por lo general de carácter testimonial, y
los elementos materiales probatorios y evidencia física a aportar-, sin
establecer respecto de ello ningún tipo de argumentación de conducencia
o pertinencia, sencillamente porque el objeto de la enunciación no es otro
distinto a permitir el conocimiento de la contraparte, que faculte la etapa
siguiente de ESTIPULACIONES PROBATORIAS, la que agotada da
paso a la SOLICITUD Y CONTROVERSIA PROBATORIAS, donde cada
una de las partes debe cumplir con su carga argumentativa de
admisibilidad, pertinencia, conducencia y utilidad del medio suasorio que
quiere que se practique en el Juicio Oral y Público.
Así las cosas, considera la Sala que el rol de las partes en la audiencia
preparatoria debe sujetarse a los parámetros legalmente establecidos, de
allí que el incumplimiento del deber de revelar información o posibles
elementos demostrativos durante la fase de descubrimiento acarrea su
imposibilidad de aducirlos al proceso, esto es, no pueden convertirse en
prueba o practicarse en la audiencia de juicio oral, debiendo el juez
rechazarlos a menos que se establezca que tal omisión obedeció a
causas no imputables a la parte afectada, pues el descubrimiento
probatorio se agota es en la audiencia preparatoria en su momento
oportuno.1
Aplicado lo anterior al caso concreto, se tiene que en la audiencia de
instancia, al hacer una revisión de los registros, resulta diáfano que la
Jueza A – quo le concedió la palabra al defensor del acusado para que
se cumpliera con su carga, esto es Que la defensa descubra sus
elementos materiales probatorios y evidencia física (Registro 1540),
1
Proceso n.º 33997, CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIÓN PENAL,
Magistrado Ponente: JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Sentencia del cuatro (04) de
agosto de dos mil diez (2010).
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momento en el cual la defensa se limitó a presentar tres (3) fotografías
tomadas en el lugar de los hechos (Registro 1593), y ello era lo único,
pues afirmó que no tenía más (Reg. 1697), sin embargo es indagado por
la Juez si algo más por descubrir (Reg. 1720), a lo cual contesta de
manera indubitable que no, no más (Reg. 1725), para luego pasar a la
enunciación y petición probatoria, soslayando el cumplimiento de su
carga, esto es del descubrimiento.
Visto así el proceder de la defensa, debe decirse que no obedece al orden
metódico y cronológico, según la función y la labor que cumple en el
actual proceso de enjuiciamiento oral, siendo evidente que dicho
descubrimiento es consecuente y lógico con el orden que la ley ha
previsto frente a la intervención de las citadas partes en aras de
garantizar, entre otros, los principios de igualdad, contradicción y lealtad 2,
razón por la cual no es procedente acceder a su petición probatoria, la
que bien puede considerarse extemporánea, como quiera que su
oportunidad para descubrir precluyó, siendo esa la razón para la decisión
de la Juez de instancia, considera la Sala que se ajusta a derecho,
máxime sí “el correcto y completo descubrimiento probatorio condiciona la
admisibilidad de la prueba, pues, como lo dispone el artículo 346 de la Ley
906 de 2004, el juez tiene la obligación de rechazar todas aquellas
evidencias o elementos probatorios sobre los cuales se haya incumplido
el
deber
de
revelar
información
durante
el
procedimiento
de
descubrimiento. Por tanto, las evidencias, medios y elementos no
descubiertos no podrán aducirse al proceso ni controvertirse dentro del
mismo, ni practicarse durante el juicio oral”.3
De otro lado, respecto de las fotografías, único elemento material
probatorio objeto de descubrimiento, ,vale decir que no se dejo qué se
pretendía respecto de los hechos que son objeto de persecución penal, y
el que sea necesario para el contradictorio y real ocurrencia de los
hechos, resulta ampliamente genérico, al punto de desconocer postulados
de conducencia y pertinencia, y no superfluo, como lo adujo la Fiscalía,
2Proceso No 28847, CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIÓN PENAL,
Magistrado Ponente: JORGE LUIS QUINTERO MILANÉS, sentencia del doce (12) de mayo de
dos mil ocho (2008).
3
Casación N° 25920 del 21 de febrero de 2007.
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que van ínsitos al decreto de la práctica probatoria: en el primero, se analiza
si la realización o aporte del elemento de convicción está permitido
legalmente para demostrar el objeto del proceso; en el segundo, se mira el
nexo del medio probatorio con lo que se quiere demostrar y su actitud para
denotar un aspecto de interés al diligenciamiento; en tanto, que por el
tercero se determina su utilidad en el sentido de que acredite algo que aún
no ha sido comprobado en la actuación, todo en conjunto que no argumentó
el señor defensor, tal y como puede extraerse de su petición probatoria.
En consecuencia, conforme lo reseñado la decisión de instancia será
confirmada por la Sala.
En mérito de lo expuesto, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Cúcuta, SALA DE ASUNTOS PENALES PARA ADOLESCENTES No.3.
RESUELVE
PRIMERO: CONFIRMAR la providencia de origen y fecha señalados,
materia de apelación, respecto de la prueba solicitada por las razones
expuestas en la motivación precedente.
SEGUNDO: Contra esta providencia no procede recurso alguno.
Aprobado según Acta de la fecha.
CÓPIESE, DESANOTESE, DEVUELVASE Y CUMPLASE.
EVELIO MORA GUTIÉRREZ
JOSÉ RAFAEL LABRADOR BUITRAGO
GUILLERMO RAMÍREZ DUEÑAS
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