La Personalidad juridica de las sociedades mercantiles

UNIVERSIDAD DE LOS ANDES
NUCLEO UNIVERSITARIO PEDRO RINCON GUTIERREZ
CONSEJO DE ESTUDIOS DE POSTGRADO
POST-GRADO EN DERECHO MERCANTIL
LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
AUTORAS:
ANNY YARIMA CARRERO D.
JOHANNA RODRIGUEZ C.
JHONY DUQUE.
ENGELBERTH MOLINA.,
San Cristóbal, Marzo de 2006
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN
Objetivo General.
Analizar los Elementos de la Personalidad Jurídica de las Sociedades Mercantiles y la Influencia
que ejerce el Registro Mercantil sobre la personalidad jurídica de las mismas.
Objetivos Específicos.
1.
Identificar los elementos esenciales para que la Sociedad Mercantil adquiera personalidad jurídica.
2.
Describir los elementos para que la Sociedad Mercantil tenga la condición de sujeto de derecho y la
personalidad jurídica de las sociedades irregulares.
3.
Analizar los elementos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y la Influencia del Registro
Mercantil, resaltando los aspectos importantes e inherentes a la actividad registral.
INTRODUCCION
Las sociedades Mercantiles, representan la forma de identificar a la asociación de personas que buscan obtener un beneficio licito de
inversiones. En este pequeño trabajo, no solo se busca analizar el esquema de una sociedad mercantil, sino en entendimiento de concepto,
principios, derechos y aspectos relevantes de la constitución de una sociedad anónima y una sociedad responsable limitada. Además de la unión
voluntaria de seres racionales en torno a un fin común, la definición adoptada menciona la necesidad de que el acuerdo sea estable y eficaz para
que exista una sociedad. Esto postula la existencia de un orden por el cual se distribuyan los trabajos y se repartan los beneficios, y postula
también la existencia de una potestad (o gobierno) que vigile el cumplimiento de tal orden. Tanto es evidente que toda sociedad, toda unión moral
de hombres, requiere un orden para constituir una unidad, como lo es también que necesita una potestad que haga efectivo ese orden y al mismo
tiempo haga efectiva la unidad del ser social.
La constitución de la sociedad crea un nuevo sujeto jurídico: la persona social, al mismo
tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares las partes que en dicha
constitución intervienen, derechos y obligaciones cuyo conjunto forma el estado o calidad de
socio. Para que se produzca la plenitud de esos efectos precisa la observancia de ciertas formas y
requisitos, cuya omisión acarrea la irregularidad de la sociedad.
Las teorías tradicionales han sido sometidas a reelaboración, habiéndose propuesto la
necesidad de superar el criterio de que las personas jurídicas son personas, en sentido técnico,
para pasar al plano de que son personas solo en sentido funcional, con el fin de dar un tratamiento
especial a determinados grupos. Se habla de una técnica de afectación patrimonial consistente en
limitar los riesgos o de una técnica de gestiones de empresas.
La doctrina distingue entre personalidad jurídica perfecta e imperfecta. La sociedad
mercantil es un ejemplo de una diversidad.
INDICE GENERAL
Pág.
INTRODUCCIÓN………………………………………………………………
1
2
CAPITULO I
LA
PERSONALIDAD
JURIDICA
DE
LAS
SOCIEDADES
MERCANTILES……………………………………………………………….
Las Teorías Sobre la Personalidad Jurídica…………………………………
Consecuencias de la Personalidad Jurídica…………………………………..
Capacidad de la Sociedad……………………………………………………..
Nombre de la Sociedad………………………………………………………...
Domicilio de la Sociedad………………………………………………………
Nacionalidad de la Sociedad…………………………………………………..
Domicilios de Sociedades Extranjeras………………………………………..
La Autonomía Patrimonial……………………………………………………
La Supuesta Personalidad Jurídica de las Sociedades Irregulares………..
Efectos de la Irregularidad de la Sociedad Mercantil……………………….
CAPITULO II
LA
TEORIA
DEL
DISREGARD
OF
LEGAL
ENTITY
(DESENTENDIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA…………
CONCLUSIORES…………………………………………………………….
BIBLIOGRAFÍA………………………………………………………………
CAPITULO I
LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Las Teorías Sobre la Personalidad Jurídica
El concepto actual de persona jurídica es el resultado de perfeccionamiento de un sistema
que tiene antecedentes muy remotos: en Roma se reconoció personalidad jurídica a ciertos tipos
de corporaciones, en este sentido, Artiles (citado por Morles H. (1999); expresa que los romanos
no usaron directamente este nombre genérico, sino varios, referidos a distintas situaciones, como
collegium, corpus, universitas. En la Edad Media, la ciudad, como otras colectividades, se
entendía ser responsable por su delito; las autoridades civiles las arrasaban por ello y las
eclesiatiscas las sancionaban con el entredicho y la excomunión Por su parte, De Castro (citado
por Morles H. (1999). Contra estos últimos se revela el canonista Silibaldo Flisco, quien alega
que las ciudades no tienen alma para pecar y que la excomunión de la ciudad recae injustamente
sobre los inocentes, criterio que hace triunfar en su condición de Papa Inocencio IV, en el
Concilio de Lyon (1.245); pero, aun sin alma ni conciencia, las ciudades gozan de derechos y
ejercitan acciones, dice Sinibaldo, quien altera un texto romano de Florentino para decir que para
ello se finge que la ciudad o colectividad es una persona
De Castro (citado por Morles H. (1999) Señala que también en Edad Media, en el ámbito
de derecho canónico se utilizo el concepto de institución para aplicarlo a las fundaciones y a las
congregaciones religiosas. Mas tarde, al comienzo de la Edad Moderna, las sociedades coloniales
obtuvieron el reconocimiento de la personalidad como un privilegio.
Morles H. (1999); señala que varias teorías intentan dar una explicación:
1.
&n bsp;
La teoría de la ficción, la cual era explicada por Savigny del siguiente modo:
persona es todo capaz de obligaciones y de derechos; solo los entes dotados de voluntad pueden
tener derechos; en consecuencia, la subjetividad jurídica de las personas colectivas es el resultado
de una ficción, pues tales entes carecen de albedrío. La teoría de la ficción se limita al campo de
derecho privado. Savigny advierte que la definición encierra, como elemento necesario de la
personalidad jurídica, la capacidad de tener un patrimonio. Los partidarios de la teoría de la
ficción reconocen la existencia de dos tipos de personas jurídicas: las naturales y necesarias (las
ciudades, las comunidades, el estado) y las artificiales o contigentes (fundaciones o asociaciones),
las cuales no podrían subsistir sin la voluntad de uno o varios individuos.
De igual manera Morles H. (1999); considera que las consecuencias de esta formulación
teórica son las siguientes:
a.
&n bsp;
La persona jurídica solo existe al momento de cumplir las formalidades
previstas por el legislador (el acto de otorgamiento de la personalidad tiene efectos constitutivos);
b.
&n bsp;
La persona colectiva tiene derechos y obligaciones;
c.
&n bsp;
La persona colectiva obra por medio de sus órganos;
d.
&n bsp;
Los actos de las personas físicas que desempeñan la función orgánica son
actos del ente colectivo;
e.
&n bsp;
Los actos de las personas jurídicas colectivas están al margen de la
imputabilidad, pues los hechos ilícitos los cometen las personas naturales.
A la teoría de la ficción, expresa Morles H. (1999), se le formulan varias observaciones:
a. No es cierto que la capacidad jurídica este determinada por la voluntad. Los menores y
los idiotas carecen de esta facultad y son, no obstante, sujetos de derecho;
b. Las personas colectivas no son entes ficticios, sino poderosas individualidades sociales,
cuyo desconocimiento se apartaría de la realidad;
c. Las personas colectivas no limitan su existencia a las relaciones patrimoniales, también
extienden su actividad a relaciones extramatrimoniales (fama, honores, etc.);
d. Si las personas jurídicas colectivas son entes ficticios creados por la ley ¿cómo explicar
la existencia del Estado? Si el Estado es el creador de todas las ficciones llamadas personas
jurídicas ¿quién es el creador de la ficción Estado? Habría que llegar a la conclusión de que una
ficción es la creadora de otras ficciones.
Ascarelli Artiles (citado por Morles H. (1999), acepta que pueda hablarse de ficción en un
cierto sentido: hay…ficción en el mismo sentido de que se podría hablar de ficción también para
la persona física, ya que también ella como sujeto jurídico, es una ordenación del ordenamiento
jurídico.
2.
&n bsp;
La teoría de los derechos sin sujeto, según la cual los patrimonios se dividen
en dos categorías: patrimonios personales y patrimonios de destino (afectados a un fin). El
patrimonio personal pertenece a un sujeto, mientras el patrimonio de destino, aunque no
pertenece a nadie, esta adscrito a una finalidad y puede ser titular de derechos. La crítica esencial
a la doctrina del patrimonio de destino es que no pueden existir derechos sin sujeto.
3.
&n bsp;
La teoría de la realidad de la persona jurídica colectiva descansa sobre la
idea fundamental de que las personas jurídicas son realidades sociales que se manifiestan de
modo evidente y a las cuales hay que reconocer como personas, al igual que se hace con los seres
humanos. El cumplimiento de las formalidades para la adquisición de la personalidad tiene
efectos simplemente declarativos, ya que la ley no crea sino que declara existente a la persona, la
reconoce como tal.
4.
&n bsp;
Las doctrinas normativas, las cuales encuentran en la ley la fuente de origen
de la persona, cualquiera que sea su manifestación. Su expositor más reconocido a sido Francisco
Ferrara. Para Ferrara la palabra persona posee tres acepciones principales: biológica (hombre);
filosófica (ser racional capaz de realizar los fines que se propone); y jurídica (sujeto de
obligaciones y derechos). En esta última acepción la personalidad es una consecuencia del orden
jurídico, es decir, cuyo nacimiento proviene del derecho positivo.
Tan necesario es el reconocimiento legal de la personalidad para los entes colectivos como
lo es para la persona natural: no todos los individuos han sido personas históricamente (ejemplo
de los esclavos) y la ley priva de la personalidad a los individuos en ciertas situaciones (muerte
civil por condena penal).
La personalidad jurídica no puede ser creada por voluntad de los particulares, el
reconocimiento legal es constitutivo de tal personalidad. Se ha afirmado Brunetti Artiles (citado
por Morles H. (1999); que la teoría de la personalidad real &“parece ser la mas fiel a la realidad
histórica las uniones de personas… tienen una existencia real y son por esto autenticas personas
en lo que respecta al derecho”.
En Francia se habla de personalidad moral en lugar de personalidad jurídica, aunque con
el mismo sentido.
Por su parte; Paillusseau, cita de Bertrel )citado por Morles H. (1999); expresa:
La doctrina francesa mas reciente ha hecho énfasis en el aspecto funcional de la
personalidad jurídica: La noción tradicional de la sociedad es la conclusión de un
enfoque puramente técnico… que ignora o niega el aspecto funcional. Ahora bien el
aspecto funcional es fundamental. La personalidad moral es la repuesta a una
necesidad de organización jurídica, la necesidad, en el caso de la sociedad, de dar
autonomía jurídica al ejercicio de la actividad de una o de varias personas (p. 91).
Adquisición de la Personalidad Jurídica por las Sociedades Mercantiles
En el derecho venezolano todas las sociedades mercantiles tienen personalidad jurídica. Es
la misma solución del derecho francés y del derecho español.
En el derecho italiano solo tienen personalidad jurídica las sociedades de capital (la
anónima, la de responsabilidad limitada y la comandita por acciones) así como también la
sociedad cooperativa. No la tienen las sociedades de personas (la sociedad en nombre colectivo y
la sociedad en comandita simple).
En el derecho ingles y en el norteamericano la personalidad jurídica es atributo de la
corporación y no de las partnerships o de las companies. Lo mismo ocurre en Alemania con la
Aktiengellschaft (sociedad anónima) y con las Gesellschaften mit beschrankter Haftung
(sociedad de responsabilidad limitada).
El sistema del artículo 1.651 del Código Civil, conforme al cual las sociedades civiles
adquieren personalidad jurídica y tienen efecto contra terceros desde que se protocoliza el
respectivo contrato en la Oficina Subalterna de Registro Publico de su domicilio.
Si las sociedades revisten forman una de las formas establecidas para las sociedades
mercantiles, adquieren personalidad jurídica y tendrán efecto contra terceros, cumpliendo las
formalidades exigidas por el Código de Comercio. No es el sistema de la personalidad real, según
el cual la personalidad jurídica proviene del acto o negocio que da origen a la sociedad, sino que
se aproxima a la teoría de la ficción. El efecto del pronunciamiento legislativo sobre personalidad
seria un efecto constitutivo (un efecto de concesión); no un efecto de reconocimiento o de
homologación, propio de la teoría de la realidad.
La personalidad jurídica de las sociedades es, en Venezuela, emanación del derecho
positivo.
Goldschmidt (citado por Morles H. (1999); afirma que el primer aparte del artículo 1.651
del Código Civil solo se aplica a las sociedades civiles con forma mercantil y que para las otras
sociedades mercantiles el régimen aplicable es el del nacimiento de la personalidad jurídica con
el acto o contrato, lo cual resultaría en la aceptación implícita de la teoría de la realidad. Por
ejemplo el caso de las sociedades irregulares, las cuales tendrían existencia legal (la ley las
califica como &“no legalmente constituidas”, artículos 219 y 220 Código de Comercio) a pesar
del incumplimiento de las formalidades de inscripción registral. De este reconocimiento
legislativo, tanto Goldschmidt y otros representantes de la doctrina nacional Sanso, Núñez, Hung
Vaillant (citados por Morles H. (1999); como la jurisprudencia predominante, derivan la
conclusión de que las sociedades irregulares no solo tienen personalidad jurídica sino que la
adquieren en el momento en que se perfecciona el acuerdo societario.
Ambas afirmaciones son inexactas Según Morles Hernandez:
a.
Es falso que las sociedades irregulares tengan personalidad jurídica.
b.
Es falso que la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles derive del acto o
negocio. En el Código de Comercio no existe ninguna norma que así lo declare.
c.
La sociedad nace con el contrato (articulo 1.649 del Código Civil), pero la
personalidad jurídica se adquiere posteriormente (el momento del nacimiento de la sociedad y el
momento de la adquisición de la personalidad jurídica son distintos).
Consecuencias de la Personalidad Jurídica
Las dos consecuencias de la concesión de personalidad jurídica a las sociedades
mercantiles se resumen en la adquisición de la cualidad de sujeto de derecho y en atribución de
un patrimonio separado, pudiendo considerarse que este segundo efecto esta implícito en el
primero.
La sociedad comercial, indica Morles H. (1999);al estar investida de su plena personalidad
jurídica por haberse cumplido para tal fin con el procedimiento que la ley señala, se constituye en
una sociedad regular y adquiere la fisonomía de una institución, de la cual se derivan las
siguientes consecuencias:
1.
&n bsp;
Es un ente diferente al de los socios que la integran y subsiste
independientemente de la vida de ellos.
2.
&n bsp;
Adquiere un nombre, el cual le va a servir de elemento de identificación
en sus relaciones socio-económicas.
Dicho nombre puede estar constituido por una razón social o por una denominación social,
bien si se trata de una sociedad de base personal o de capital.
3.
&n bsp;
Tiene su propio domicilio, el cual estará en el lugar que determine el
documento constitutivo, y a falta de designación, en el lugar de su establecimiento principal
(Artículo 203 del Código de Comercio).
4.
&n bsp;
Tiene su propio patrimonio o capital social, independientemente del de
los socios que la constituyen, cuya intangibilidad con respecto a los acreedores de estos se
mantiene durante su existencia (articulo 205 del Código de Comercio).
5.
&n bsp;
Puede ser sujeto activo o pasivo de relaciones procesales, pudiendo en
tal sentido, ser demandante o ser demandada.
6.
&n bsp;
Tiene su propia nacionalidad, y por lo tanto esta sujeta a la orientación
política y económica del Estado.
7.
&n bsp;
Tiene capacidad civil, ya que puede adquirir bienes de toda especie y
clase, a cualquier titulo, oneroso o gratuito, y así mismo enajenarlos; y a pesar de tener vocación
hereditaria, puede adquirir derechos por vía testamentaria (capacidad de goce).
8.
&n bsp;
La admisión de un nuevo socio es perfectamente conciliable con el
carácter de su personalidad y por lo tanto, si un nuevo socio es admitido en una compañía ya
constituida, responde a la par de los otros y de la manera establecida en cada compañía, de todas
las obligaciones contraídas por la sociedad antes de su admisión, aunque la razon social cambie
por esta causa. La convecino en contrario entre los socios no produce efecto respecto de terceros
(articulo 204 del Codigo de Comercio).
9.
&n bsp;
Cesión de los derechos de los socios y la asociación en participación,
conforme a las siguientes reglas: Si un tercero se asocia a uno de los socios para participar en las
utilidades y pérdidas que corresponden a este, no tiene ninguna relación jurídica con la sociedad.
Igual disposición se aplica al cesionario de los derechos de uno de los socios (articulo 206 del
Codigo de Comercio). Ya que mientras no se establezca una relación jurídica directa entre la
sociedad y el socio (cesionario o asociado) ningún tercero puede alegar derechos sobre la
sociedad, ni tampoco ser constreñido el tercero a cumplir obligación alguna para con la
compañía.
La Condición de Sujeto de la Sociedad:
La condición de sujeto de obligaciones y derechos se aproxima a la de las personas
físicas: la sociedad tiene capacidad, nombre, domicilio, nacionalidad y patrimonio, además de la
cualidad de comerciante.
Capacidad de la Sociedad:
a.
&n bsp;
la sociedad mercantil es un sujeto sin capacidad directa de obrar. La
naturaleza del ente colectivo le impide realizar manifestaciones de voluntad por si mismo, por lo
cual se ve obligado a obrar mediante personas físicas;
b.
&n bsp;
es un sujeto de capacidad limitada, en relación con la capacidad ilimitada
que por regla general tienen las personas naturales. Las limitaciones pueden provenir de su propia
naturaleza o de la ley. También se afirma que la capacidad de la persona jurídica es ilimitada en
las relaciones de carácter patrimonial.
Nombre de la Sociedad
Al igual que las personas físicas, las sociedades mercantiles tienen un nombre con fines de
identificación. Este nombre adopta diversas calificaciones (razón social, denominación social,
denominación comercial.
De acuerdo al tipo de Sociedad a que se refiera, el nombre puede adoptar las siguientes
calificaciones:
En las Sociedades en nombre colectivo y en comandita simple, se denomina razón social y
esta conformada por el nombre de los socios, a menos que sea una compañía sucesora de otra y se
presente con tal carácter. en las sociedades en comandita por acciones, se denomina razón social
y esta formada por el nombre de uno o varios de los socios solidariamente responsables a menos
que se trate de una compañía sucesora de otra y se presente con tal carácter. (Articulo 200 3er.
aparte).
En las Compañías Anónimas y las Sociedades de Responsabilidad Limitada, gira bajo una
denominación social, la cual puede referirse a su objeto, o bien formarse con cualquier nombre de
fantasía o de persona, pero deberá necesariamente agregarse la mención de Compañía Anónima o
Compañía de Responsabilidad Limitada, escritas con todas sus letras o en la forma que
usualmente se abrevian, legibles sin dificultad. C.A., S.A., S.R.L., C.R.L. (articulo 202 del
Codigo de Comercio).
En la práctica registral mercantil se puede hacer mención a algunas limitaciones en cuanto
al nombre de las sociedades mercantiles:
1. circular Nº0230-120, de fecha 02 de Abril del 2.004, emanada de la Dirección General
de Registros y Notarias, Ministerio del Interior y Justicia, que hace expresa prohibición a los
Registradores Mercantiles de inscribir documentos constitutivos y estatutos sociales de cualquier
tipo de institución, asociación, en los cuales se observen denominaciones que utilicen las palabras
Banco, Banco Comercial, Banco Hipotecario, Banco Universal, Banco Múltiple, Banco de
Inversión, Banco de Desarrollo, Banco de Segundo Piso, Institución o Sociedad Financiera,
Entidad de Ahorro y Préstamo, Grupo o Consorcio Financiero, Arrendadora Financiera, Fondo de
Participaciones, Casa de Cambio, Operador Cambiario Fronterizo, Instituto de Crédito, Emisora
de Tarjeta de Crédito o términos afines o derivados de dichas palabras o abreviaturas, o
equivalentes en su traducción a otros idiomas al castellano, de acuerdo con lo previsto en el
articulo 184 del Decreto con Fuerza de Ley de reforma de la ley General de Bancos y Otras
Instituciones Financieras, sin que sea previamente sea presentada la respectiva autorización de
promoción por parte de la Superintendencia de Bancos y otras Instituciones Financieras o algún
tipo de excepción por parte de este Ente Supervisor.
2. En el caso de las Empresas de Trabajo Temporal: en este tipo de Empresas es necesario
tener en cuenta que en cuanto a la denominación deberá contener obligatoriamente la expresión
Empresa de trabajo Temporal o ETT.
mariana aqui le envio el tranajo del grupo 4 sobre la personalidad juridica de las
sociedades mercantiles. cualquier cosa llameme al telefono 0416-2729923 o 0414-0784199, es
yarima del registro mercantil de colon
UNIVERSIDAD DE LOS ANDES
NUCLEO UNIVERSITARIO PEDRO RINCON GUTIERREZ
CONSEJO DE ESTUDIOS DE POSTGRADO
POST-GRADO EN DERECHO MERCANTIL