FORMULO REQUERIMIENTO DE INSTRUCCIÓN Señor Juez

FORMULO REQUERIMIENTO DE INSTRUCCIÓN
Señor Juez Federal:
Fernando O. GELVEZ, Fiscal Federal, a V.S. respetuosamente
me presento y digo:
I.-Introducción:
En atención a lo estatuido por los arts. 71 y 274 del Código
Penal
como por los arts. 5, 65, 180 y 188 del C.P.P.N., realizo el presente
dictamen con la finalidad señalada en el punto anterior.
En primer término, considero adecuado realizar la
siguiente aclaración, sabido es que para iniciar el proceso penal sólo se atiende a
la mera afirmación de un hecho típico, sin que interese si en realidad existió, o
quien participó en él, o si hay pruebas de su comisión. Que ese hecho afirmado
sólo se examina bajo la óptica de la tipicidad, por lo que no se repara, en este
momento, en las otras características del delito (antijuridicidad, culpabilidad y
punibilidad). Se evidencia, así, una suerte de "automatismo": ya que afirmada la
existencia de un hecho típico, necesariamente debe comenzar la instrucción (cfr.
José I.
Caferata
Nores "El imputado",
pág.
Córdoba). Basta entonces con la mera afirmación
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Marcos Lerner Editora
de la comisión de Según el
principio de oficiosidad, ante la presunta violación de una norma jurídico - penal
(un hecho con los caracteres externos de delito), el Estado reacciona inmediata y
espontáneamente para reintegrar el orden jurídico;
pero la iniciativa de la
investigación o el origen del proceso penal no está, en nuestro sistema procesal
penal vigente, a cargo de todos los órganos públicos, sino tan sólo de la Policía o
fuerzas de seguridad o del Ministerio Público Fiscal. En otros términos, el juez de
instrucción sólo puede proceder en virtud de una instancia o comunicación de
aquellos y nunca
de oficio ("ne procedat iudex ex officio"). Así pues,
resulta
de la interpretación armónica de los arts. 5, 6, 65, 68, 183, 184, 186, 188 y 195
primera parte del C.P.P.N.
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En definitiva,
la señalada regla procesal tiene un doble
valor: a) disciplina el inicio de la acción penal pública -no se considera la acción
que la ley sustantiva llama privada- y el ejercicio de la jurisdicción mientras que,
al mismo tiempo,
impide toda influencia extraña. En el primer
aspecto,
se
consagra el sistema acusatorio. La regla significa, pues que la Policía o fuerza de
seguridad y el Ministerio Público Fiscal tienen el deber
por iniciativa propia,
de proceder
de oficio,
o promover la acción penal pública en las formas
establecidas por la ley, sin necesidad de ninguna excitación extraña (oficial o
particular) excepto en los casos de acciones públicas dependientes de instancia
privada (arts. 71 y 72 del Código Penal ) y b) que salvo tales excepciones que en
realidad enervan la pretensión represiva la voluntad de los particulares (aunque
sean damnificados por el delito) o por otros funcionarios público por eminente
que sea su situación jerárquica) carece de eficacia para evitar la promoción de la
acción pública (inevitabilidad).
Bajo otro aspecto, agrego que el principio de oficialidad
se
traduce en la regla de legalidad
o
indiscrecionalidad
(opuesta a la de
oportunidad) que se refiere también a la Policía o a la fuerza de seguridad (en
cuanto a la promoción ) y al Ministerio Público Fiscal. Según esta regla, dichos
órganos del Estado tiene el deber de ejercer la acción pública de acuerdo, en todo
caso con la ley penal, es decir, siempre que aparezca cometido un hecho
delictuoso, sin que puedan inspirarse en criterios políticos de conveniencia o de
utilidad social.
En otra forma, carecen de toda facultad discrecional para
juzgar sobre la oportunidad o conveniencia de promover o proseguir
penal; son esclavos de la ley, en el sentido de que tienen el deber
solicitar la actuación
atribuirles
un poder
correcta de aquella, puesto que
dispositivo,
la acción
de provocar o
lo contrario implicaría
de indulto o perdón,
(cfr. Alfredo Velez
Mariconde "Derecho Procesal Penal, t. II , pág. 179/ 180).
Así pues, en el inicio del proceso no se requiere más que
la afirmación,
por parte de los órganos públicos autorizados - Ministerio Fiscal
o Policía o fuerzas de seguridad, art. 195
C.P.P.N. - de la
posible existencia
de un hecho delictivo, para que el juez de instrucción deba dar comienzo a su
actividad. En principio, en este momento no interesa que haya en el magistrado
ningún tipo de convencimiento sobre la verdad de los hechos que se presentan
para su investigación. Pero, indudablemente, se debe someter
el inicio de la
actividad estatal a pautas mínimas de verosimilitud y racionalidad (cfr. José I.
Cafferata Nores, "La Prueba en el proceso penal con especial referencia a la ley
23984", cuarta edición actualizada y ampliada, pág. 9, impreso el 23 de octubre
del año 2001).
II-. Hechos:
Que en el diario “El Chubut” del día lunes 10 de agosto de
2015 se publicó en la página 04 con el título “Denuncian que un ministro intentó
robar boletas de Chubut Somos Todos”, una información que señala un episodio
denunciado en la mesa 255 del Jardín N° 431 de Trelew, surgiendo del mismo que
en “el establecimiento educativo votó el ministro de economía, Pablo Scocca, y el
intendente Máximo Pérez Catán denunció desde su cuenta personal de Twitter
que el titular de la cartera provincial “había intentado sustraer boletas”.
“Al ministro Scocca no le da ninguna vergüenza robar
nuestra boleta del cuarto oscuro. Se le cayeron al salir del cuarto oscuro.”,
publicó el intendente en Twitter”. La información sigue señalando que: “Uno de los
testigos que estuvo presente en el Jardín 431 señaló a este medio que
efectivamente “Scocca fue a saludar a una persona y se le cayeron muchas
boletas verdes” de Ch. S. T., y afirmó que cuando el ministro se dio cuenta “se
retiró rápidamente de la escuela para que la gente no se dé cuenta”.
“Además dijo que “no levantó” las boletas del piso, “para
no quedar aún más implicado”, señaló una autoridad de mesa a EL CHUBUT”.
“La fiscal de mesa presenció y observó todo este
episodio y lo tiene anotado. Formuló el testigo.”.
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Recapitulando, de la información aparecida en el diario EL
CHUBUT el lunes 10 de agosto de 2015 surgiría que el día 09 del mismo mes y
año cuando el Ministro de Economía de la provincia del Chubut, Pablo Scocca fue
a sufragar en la mesa 255 del Jardín de infantes N° 431 de la ciudad de Trelew,
habría sacado boletas de color verde de la agrupación política Chubut Somos
Todos, las cuales se les habrían caído o al menos muchas de ellas cuando fue a
saludar a una persona que estaba en dicho establecimiento educativo. Tal
circunstancia de tiempo, lugar y modo habría sido observada por varias personas,
señalando alguna de ellas que el Ministro cuando se dio cuenta se retiró
rápidamente de la escuela para que la gente no se diera cuenta, sin levantar las
boletas del piso.
III.- Calificación Jurídica:
Los sucesos históricos descriptos con antelación se
encuadran legalmente en el inciso g) del artículo 139 del Código Electoral
Nacional, esto es un delito electoral, consistente en que antes de la emisión del
voto se sustrajeren boletas del cuarto oscuro.
Sabido es que lo relevante en un proceso penal es la
investigación de hechos aparentemente delictuosos siendo la subsunción legal
mutable hasta el dictado de la sentencia definitiva por el órgano jurisdiccional que
actúe en último término, esto es hasta que haya un pronunciamiento que pase en
autoridad de cosa juzgada en sentido material.
IV.- Competencia:
Que la competencia del hecho descripto con antelación y
que se encofra jurídicamente en el art. 139, inciso g) del Código Electoral
Nacional, es de competencia de la justicia federal de Rawson, toda vez que las
elecciones PASO eran para elegir autoridades nacionales y provinciales en forma
conjunta, por consiguiente el juez natural es el de Rawson con competencia
electoral.
V.- Petitorio:
Por lo expuesto, solicito inicie la instrucción preparatoria por el
hecho descripto en el punto II, a efectos de realizar una encuesta para acreditar o
desvirtuar los hechos que surgen de la publicación del diario “El Chubut”
acompañada al presente instrumento, y se lleven a cabo los siguientes medios de
prueba:
1) Se informe a través de la Secretaría Electoral del Juzgado
Federal de Rawson si el Jardín de infantes N° 431 de Trelew estuvo afectado a las
elecciones PASO realizadas el 09 de agosto de este año y si allí estaba ubicada la
mesa 255. En caso de ser ello así, se informen las autoridades de dicha mesa.
Asimismo acompáñese la parte pertinente del padrón, en soporte papel de los
sufragantes con el apellido que comienza con la letra “S”.
2) Se practique toda otra diligencia que V.S. considere de interés
para el esclarecimiento del hecho denunciado.
FISCALIA FEDERAL, 11 de agosto de 2015.N°
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