CONCEPTO 712 DE 2010 SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS (noviembre 11)

SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS
CONCEPTO 712 DE 2010
(noviembre 11)
1.
¿Aquaservicios S.A. ESP está en la obligación de contratar la Auditoría Externa de Gestión y Resultados
para los tres servicios o se podría exceptuar al servicio de aseo en razón a que en acueducto y
alcantarillado cuenta con 2500 suscriptores y en aseo tiene 1800 usuarios?
2.
Teniendo en cuenta que el límite de suscriptores (2500), se alcanzó en mayo de 2010, se debe contratar
la AEGR desde enero 01 de 2010 o se podría iniciar la vigencia del contrato de AEGR en mayo de 2010.
Antes de brindar una respuesta puntual a cada una de las inquietudes de su consulta, debemos advertir que
la misma se formula con el alcance previsto en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, toda
vez que los conceptos emitidos por la Oficina Asesora Jurídica de la Superintendencia de Servicios Públicos
Domiciliarios, en respuesta a una petición en la modalidad de consulta, constituyen orientaciones y puntos
de vista que no comprometen la responsabilidad de la entidad ni tienen carácter obligatorio ni vinculante.
Por otra parte, de conformidad con lo establecido en el parágrafo primero del artículo 79 de la Ley 142 de
1994, modificado por el artículo 13 de la Ley 689 de 2001 esta Superintendencia no puede exigir, en
ningún caso, que los actos o contratos de una empresa de servicios públicos se sometan a aprobación
previa suya, razón por la cual no es posible indicarle si está o no en la obligación de contratar la AEGR y
menos aún desde que fecha se debe iniciar la ejecución de los contratos con el mismo propósito. Lo
anterior, puesto que un pronunciamiento de esta entidad en estos aspectos particulares podrían ser
considerados actos de coadministración de una empresa vigilada por la SSPD.
Hechas las anteriores precisiones, esta Oficina se pronunciará de manera general en los siguientes
términos:
El artículo 51 de la Ley 142 de 1994, modificado por el artículo 6 de la Ley 689 de 2001, señala en su
primer inciso que independiente del control interno, todas las empresas de Servicios Públicos están
obligadas a contratar una auditoria externa de gestión y resultados permanente con personas jurídicas
privadas especializadas, en los siguientes términos:
“ARTÍCULO 51. AUDITORIA EXTERNA. Modificado por el artículo 6 de la Ley 689 de 2001.
Independientemente del control interno, todas las Empresas de Servicios Públicos están obligadas a
contratar una auditoria externa de gestión y resultados permanente con personas privadas
especializadas.(...)” (negrilla fuera del texto original)
A su turno, el parágrafo 1 del artículo en estudio exceptúa de la obligación de contratar auditorias externas a
un grupo de prestadores de servicios públicos, los cuales se listan a continuación:
a) Las entidades oficiales que presten los servicios públicos de que trata la
Ley 142 de 1994.
b) Las empresas de servicios públicos que atiendan menos de 2500 usuarios.
c) Las personas naturales o jurídicas que produzcan para ellas mismas los bienes y servicios propios del
objeto de las empresas de servicios públicos.
d) Las empresas de servicios públicos que operen exclusivamente en uno de los municipios clasificados
como menores según la ley o en zonas rurales.
e) Las organizaciones autorizada de que trata el artículo 15 numeral 15.4 de la
prestación de servicios públicos.
Ley 142 de 1994, para la
Ahora bien, de acuerdo con lo expuesto por la Corte Constitucional en la Sentencia C-290 de 2002, por
medio de la cual se declaró inexequible parcialmente el literal a) del parágrafo 1º del artículo 51 de la Ley
142 de 1994, las entidades oficiales que presten los servicios públicos de que trata la Ley 142 de
1994, no están obligadas a contratar Auditoría Externa de gestión y Resultados toda vez los órganos de
control del Estado están en la obligación de cumplir esa función.
En buena medida, los argumentos de la Corte se basan en que el artículo 267 de la Constitución, incluye en
la gestión fiscal del Estado el ejercicio de control financiero, de gestión y de resultados.
Además, la ley 142 de 1993 por la que se organiza el sistema fiscal de control financiero, define el control
fiscal de gestión como “el examen de la eficiencia y la eficacia de las entidades en la administración de los
recursos públicos, determinada mediante la evaluación de sus procesos administrativos, la utilización de
indicadores de rentabilidad pública y desempeño y la identificación de la distribución del excedente que
éstas producen, así como los beneficiarios de su actividad”.
En el caso de las Empresas industriales y comerciales del Estado prestadoras de servicios públicos
domiciliarios y de las empresas oficiales prestadoras de dichos servicios, el control ejercido por los órganos
de control del Estado (Contraloría General y sus delegadas) sería concurrente con el establecido en la
norma, es decir, la auditoría externa. Para la Corte no hay razón para que exista éste doble control, puesto
que sería sobre los mismos actos ejecutados por la empresa.
En conclusión, las empresas prestadoras de servicios públicos de naturaleza oficial y las empresas
industriales y comerciales del Estado no tienen la obligación de contratar una auditoría externa, pero están
sometidos al control fiscal de la Contraloría General de la república y sus delegadas.
Por último, es necesario señalar que en la actualidad, la información relacionada con el control fiscal no
debe ser reportada al SUI.
Ahora bien, tal como lo indicamos al principio de esta comunicación, todas las empresas que tienen la
calidad de prestadoras de servicios públicos domiciliarios tienen la obligación de contratar auditoría externa
de gestión y resultados, puesto que tal como lo indica el inciso cuarto del artículo 51 de la Ley 142 de
1994, la auditoría externa obrará en función tanto de los intereses de la empresa y de sus socios como del
beneficio que efectivamente reciben los usuarios y, en consecuencia, está obligada a informar a la
Superintendencia las situaciones que pongan en peligro la viabilidad financiera de una empresa, las fallas
que se encuentren en el control interno, y en general, las apreciaciones de evaluación sobre el manejo de la
empresa. Adicionalmente, deberán elaborar, al menos una vez al año, una evaluación del manejo de la
entidad prestadora.
En este orden de ideas, la auditoría externa de gestión y resultados se constituye en un medio para que la
SSPD cumpla su misión y alcance sus objetivos de vigilancia y control de los prestadores de servicios
públicos, razón por la cual solo están exonerados de contar con ellas, aquellas empresas que expresamente
señale la ley.
Ahora bien, cuando el literal b) del artículo 51 de la Ley 142 de 1994 señala que no estarán obligados a
contratar auditoría externa de gestión y resultados, “las empresas de servicios públicos que atiendan menos
de dos mil quinientos (2500) usuarios”, no hace salvedad alguna sobre si este número debe aplicar por cada
servicio que preste la ESP, por lo que consideramos que el número se aplica a la sumatoria de los usuarios
de la empresa independientemente del servicio que preste.
Cordialmente,
1 Reparto 1498 - Radicado 2010-529-054388-2